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關(guān)鍵詞:法律援助現(xiàn)狀人權(quán)保障法律援助是指在國家設(shè)立的法律援助機(jī)構(gòu)的組織、指導(dǎo)和統(tǒng)一協(xié)調(diào)下,律師、公證員、基層法律工作者等法律服務(wù)人員,為經(jīng)濟(jì)困難或特殊案件的當(dāng)事人給予減、免收費(fèi)提供法律幫助,以保障實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益,完善國家司法公正機(jī)制,健全人權(quán)及社會保障機(jī)制的一項(xiàng)法律制度。①法律援助有以下特征:1、法律援助是國家行為或者是政府行為,由政府設(shè)立的法律援助機(jī)構(gòu)組織實(shí)施。它體現(xiàn)了國家和政府對公民應(yīng)盡的義務(wù);2、法律援助是法律化,制度化的行為,是國家社會保障制度中的重要組成部分;3、受援對象為經(jīng)濟(jì)困難者、殘疾者、弱者,或者經(jīng)人民法院指定的特殊對象;4、法律援助機(jī)構(gòu)對受援對象減免法律服務(wù)費(fèi),法院對受援對象減、免案件受理費(fèi)及其他訴訟費(fèi)用;5、法律援助的形式,既包括訴訟法律服務(wù),也包括非訴訟法律服務(wù)。我國第一部全國性的法律援助法規(guī)《法律援助條例》,已于2003年9月1日起開始施行,這標(biāo)志著我國保障貧、弱、殘等弱勢群體平等實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益的司法救濟(jì)機(jī)制度的確立。成都市法律援助工作在為貧困群眾提供法律援助的同時(shí),突出了為見義勇為行為提供法律援助的工作重點(diǎn),率先制定了《成都市見義勇為法律援助暫行辦法》,特別是三月份經(jīng)終審的張德軍見義勇為法律援助案件,引起了中央電視臺、東方衛(wèi)視、《南方周末》和社會的高度關(guān)注,通過我們卓有成效的法律援助工作,進(jìn)一步弘揚(yáng)了社會正氣,倡導(dǎo)了社會公平與正義。一、成都市法律援助的基本概況成都市法律援助中心成立于1996年。其下設(shè)有20個(gè)區(qū)縣法律援助機(jī)構(gòu),設(shè)立100個(gè)法律援助機(jī)構(gòu)鄉(xiāng)鎮(zhèn)社區(qū)站點(diǎn)。成立法律援助中心是國家從司法制度上保障人權(quán)的具體體現(xiàn),對經(jīng)濟(jì)特別困難的群眾實(shí)施司法救濟(jì),以體等這一司法原則的最終實(shí)現(xiàn)。成都市法律援助中心為全額撥款事業(yè)單位,編制10人,隸屬于成都市司法局,現(xiàn)有工作人員8名,其中多人工電話咨詢等法律服務(wù);指導(dǎo)律師事務(wù)所的法律援助工作。成都市法律援助中心還在市婦聯(lián)、市殘聯(lián)、市總工會、成都大學(xué)成立了成都市法律援助中心市婦人具有律師資格,下設(shè)綜合科、業(yè)務(wù)科。其主要職責(zé)是:免費(fèi)受理公民的法律咨詢,并經(jīng)常向社會公眾宣傳法律知識;為各種法律援助對象辦理法律援助案件;開設(shè)法律咨詢熱線,免費(fèi)為公眾提供聯(lián)、市殘聯(lián)、市總工會、成都大學(xué)工作站。成都市法律援助中心經(jīng)費(fèi)由成都市政府預(yù)算撥款,并設(shè)立法律援助基金,接受社會捐贈。成都市法律援助中心成立以來已接受了15萬余人次的法律咨詢,了3000余件民事法律援助案件;辦理了4200余件刑事法律援助案件。二、成都市法律援助取得的成效㈠成都市法律援助工作在市委、市政府的高度重視和支持,在成都市司法局的直接領(lǐng)導(dǎo)下,認(rèn)真貫徹落實(shí)黨的十六屆四中、五中全會的精神和市委十屆四次全委會健身,圍繞中心,服務(wù)大局,全面落實(shí)和樹立科學(xué)發(fā)展觀,圍繞服務(wù)“產(chǎn)業(yè)年”和建設(shè)社會主義新農(nóng)村,堅(jiān)持在實(shí)踐中創(chuàng)新工作和解決問題,切實(shí)加強(qiáng)法律援助組織機(jī)構(gòu)建設(shè),積極為農(nóng)民工、貧困殘疾人、下崗職工、婦女兒童等社會貧苦群體提供及時(shí)、便捷、高效的法律援助。成都市援助案件辦案數(shù)量每年增長近20%,辦案質(zhì)量也不斷提高,為創(chuàng)建社會主義新農(nóng)村、構(gòu)建和諧成都作出了積極貢獻(xiàn)。㈡設(shè)立社會法律援助組織。都市司法局與成都市工會、婦聯(lián)、殘聯(lián)組織相互加強(qiáng)溝通和協(xié)調(diào)下,法律援助中心市總工會、婦聯(lián)、殘聯(lián)、成都大學(xué)四個(gè)工作站建立,這些社會團(tuán)體逐步承擔(dān)起一定的受理辦理法律援助案件的職能。㈢“12348”法律服務(wù)專線電話的開通,它是以法律咨詢作為法律援助的重要形式之一,由成都市執(zhí)業(yè)律師每天義務(wù)輪流值班解答咨詢,方便了市民咨詢法律問題,及時(shí)為咨詢者提供法律方面的幫助,極大的滿足了全市廣大群眾對法律的需求,受到了市民的良好評價(jià)。㈣發(fā)展全市法律援助援助律師隊(duì)伍,每個(gè)區(qū)、縣法律援助中心不少于3名法律援助律師,使之成為直接辦理法律援助案件的主要力量,還不同程度地吸收紅市了一批專業(yè)突出、素質(zhì)較高的人員,增強(qiáng)了法律援助力量,辦理法律援助案件的效率明顯上升。㈤提供法律援助的農(nóng)民工援助率達(dá)到100%,積極開辟為農(nóng)民工提供法律援助的綠色通道,成立農(nóng)民工法律援助應(yīng)急服務(wù)隊(duì)和區(qū)(市)縣法律援助中心工會工作站,對農(nóng)民工法律援助案件實(shí)行24小時(shí)內(nèi)受理制等,并對農(nóng)民工經(jīng)濟(jì)困難狀況一律免于審查,以實(shí)現(xiàn)為農(nóng)民工提供法律援助的綠色通道和“一站式”法律援助便捷措施。㈥分解法律援助案件總量成都市近年各類法律援助人員承辦法律援助案件數(shù),如下表所示成都市各類法律援助人員承辦法律援助案件數(shù)(件)法律援助機(jī)構(gòu)工作承辦社會律師承辦基層法律服務(wù)工作者承辦社會組織人員承辦
2004年785706380
2005年394161736117
2006年25981425235(七)擴(kuò)大宣傳,發(fā)動全社會力量傾注對法律援助的奉獻(xiàn)與愛心,通過開展法律援助愛心活動、成立農(nóng)民工應(yīng)急服務(wù)隊(duì)、組織送法下鄉(xiāng)律師宣講團(tuán)、農(nóng)民工維權(quán)法律援助大型咨詢活動等,廣泛宣傳,擴(kuò)大影響。三、成都市法律援助存在的問題㈠宣傳力度不足隨著成都市勞動人事制度的改革和市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,大量的農(nóng)村剩余勞動力涌向城市,且有大批“外來工”他們的文化素質(zhì)較低、法律意識淡薄,使他們的合法權(quán)益遭到侵害時(shí),缺少通過法律途徑解決問題的意識,也不知道如何求助于法律援助部門或者法律服務(wù)者,于是采取其他非法手段,從而引發(fā)更多的社會問題,嚴(yán)重影響社會的穩(wěn)定和發(fā)展。而且,需要援助的弱勢群體大多集中在基層,所以法律援助工作的重點(diǎn)應(yīng)放在基層。然而一些縣、區(qū)法律援助機(jī)構(gòu)對法律援助的宣傳力度不夠,怕宣傳多了,老百姓找上門來,應(yīng)接不暇,這樣就形成了惡性循環(huán)。因?yàn)樵讲恍麄?,老百姓就越不了解法律援助,開展法律援助工作也就越困難。
㈡相關(guān)部門協(xié)作配合機(jī)制還未真正建立起來。目前,在法律援助工作中相關(guān)部門之間還沒有形成有效的協(xié)調(diào)配合機(jī)制,直接影響了法律援助制度作用的發(fā)揮。在法律援助案件所涉費(fèi)用中,由于訴訟費(fèi)用以及相關(guān)部門收取的調(diào)查取證、堅(jiān)定等所收取的費(fèi)用相對困難群眾的收入來說較高,而法律援助機(jī)構(gòu)又無力承擔(dān)這些費(fèi)用,雖免除了法律服務(wù)費(fèi)用,受援人最終因交不起相關(guān)費(fèi)用,或者無法進(jìn)入司法和仲裁程序,或者得不到相關(guān)的證據(jù)材料,法律援助的效果大受影響。㈢有限的法律援助資源及其需求的矛盾突出據(jù)了解,成都市每年需要法律援助的案件在4000件以上,而按成都市現(xiàn)有的1300多名律師每人每年免費(fèi)辦理2件計(jì)算,每年最多也只能辦2600件,而這當(dāng)中缺口很大。面對如此龐大的需求量,卻不能予以滿足。這就需要政府和社會加大對法律援助工作人力、物力上的投入。四、完善成都市法律援助制度的對策成都市法律援助制度在實(shí)踐中發(fā)揮了積極的作用,取得了很大成效,但是作為一種新的制度,其不可避免的存在這樣或那樣的不足,故有必要在實(shí)踐中逐步加以規(guī)范和完善。針對是法律援助的現(xiàn)狀,聯(lián)系中國法律援助制度發(fā)展的實(shí)際,筆者擬對完善成都市法律援助制度的對策作進(jìn)一步探討和研究。
隨著我國社會主義現(xiàn)代化的不斷發(fā)展,法制建設(shè)得到了不斷的完善,并取得了顯著成效。由于我國處于社會主義初級階段,仍然存在著大面積的弱勢群體,特別是社會主義新時(shí)期的法盲依然存在。為了更好地促進(jìn)我國法制文明建設(shè),特別要在高校法制文明建設(shè)的進(jìn)程中,大學(xué)生法律援助中心的成立對于大學(xué)生和社會弱勢群體,能讓他們打得起官司,能平等地用法律武器維護(hù)自身的合法權(quán)益重大意義。本文將結(jié)合筆者在石河子大學(xué)法律援助中心的工作,來探究大學(xué)生法律援助的存在意義。
關(guān)鍵詞:石河子大學(xué)法律援助中心法律援助弱勢群體
“國無法不立”,法對于一個(gè)國家而言就像鐵軌對于火車一樣,脫離了這條軌,必將導(dǎo)致國家的混亂甚至國家的存亡。法律對于國家是如此之重要。我國的法制建設(shè)雖已取得了顯著成效,但是由于我國所處的特殊歷史階段,我國公民在法律知識方面仍然很欠缺。特別是位于西部邊陲的人們。因此,加強(qiáng)法制建設(shè),大力宣傳法律知識,不僅是國家的事,更是我們每個(gè)法學(xué)專業(yè)者的責(zé)任。同時(shí),法學(xué)專業(yè)的學(xué)生大力普法宣傳,還是鍛煉自己的一個(gè)好機(jī)會。本著“學(xué)法用法,服務(wù)社會”的宗旨,石河子大學(xué)法律援助中心在這種情況下應(yīng)運(yùn)而生了。
一、法律援助的產(chǎn)生
據(jù)相關(guān)材料調(diào)查顯示,我國最早出現(xiàn)的從事法律援助方面的組織是武漢大學(xué)的“社會弱者權(quán)利保護(hù)中心”,它是一家民間的法律援助組織。由此可見,法律援助并不是從來就有的,而是近幾年才產(chǎn)生的,還是個(gè)新生兒。2003年7月16日國務(wù)院第15次常務(wù)會議通過并于2003年9月1日頒布施行《法律援助條例》后,我國法律援助事業(yè)進(jìn)入了嶄新的階段,進(jìn)入了法律化的階段。那么怎樣來給法律援助定義呢?
廣義上的法律援助是指為經(jīng)濟(jì)困難的或者特殊案件的當(dāng)事人(社會上的弱勢群體)提供減收或者完全免費(fèi)的法律幫助的一種制度。服務(wù)的形式可以是法律咨詢,代擬法律文書,提供刑事、民事、行政訴訟、非訴訟法律事務(wù)和公正。狹義上的法律援助是指符合資格的申請人,在民事、行政、刑事訴訟中提供代表律師(法律援助工作者)的服務(wù),目的是確保任何具備充分理由提出訴訟或答辯的人,不會因?yàn)槿狈?jīng)濟(jì)能力或出于弱勢群體地為而無法打官司,保護(hù)自己的合法權(quán)益。
《法律援助條例》第三條第一款規(guī)定,法律援助市政府的責(zé)任,縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)采取積極措施推動法律援助工作,為法律援助提供財(cái)政支持,保障法律援助事業(yè)與經(jīng)濟(jì)、社會協(xié)調(diào)發(fā)展;第八條規(guī)定,國家支持和鼓勵(lì)社會團(tuán)體、事業(yè)單位等社會組織利用自身的資源為經(jīng)濟(jì)困難的公民提供法律援助。由此可見,社會各界法律援助組織的成立是有法律依據(jù)的。石河子大學(xué)法律援助中心就是依據(jù)《法律援助條例》的規(guī)定,依靠法學(xué)專業(yè)的法律知識資源優(yōu)勢,經(jīng)院團(tuán)委同意,報(bào)校團(tuán)委批準(zhǔn)成立的。
二、石河子大學(xué)法律援助中心的成長歷程
(一)、石河子大學(xué)法律援助中心的成立及內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)
“大學(xué)生法律援助組織,是一個(gè)以大學(xué)生為主體,面向社會,無償為公眾服務(wù)的公益性組織,它有著先天的優(yōu)越性,對于培養(yǎng)法律后備人才和解決法律援助供需矛盾起著極其重要的作用。”石河子大學(xué)法律援助中心正是本著“學(xué)以致用,服務(wù)社會”的宗旨而成立的。
石河子大學(xué)法律援助中心前身為石河子大學(xué)學(xué)生法律援助中心,成立于2003年11月,它是一個(gè)以在校法律系本科生為主要成員,并聘請校內(nèi)外教師,律師為指導(dǎo)老師和顧問,面向社會經(jīng)濟(jì)困難的公民依法提供無償?shù)姆煞?wù)的志愿者社團(tuán)。
該中心以理論聯(lián)系實(shí)際為工作原則,以義務(wù)法律咨詢、宣傳法律法規(guī)為其基本的工作內(nèi)容;以論壇、講座等方式學(xué)習(xí)法律法規(guī),總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn);組織其成員深入社會開展多種形式的法律服務(wù)活動,并且積極開展同國內(nèi)各法律院校同類社團(tuán)的學(xué)術(shù)交流與合作。
成立之初,中心下設(shè)團(tuán)支部,主任,秘書處,事務(wù)部一部,事務(wù)部二部,事務(wù)部三部。秘書處(下設(shè)網(wǎng)絡(luò)組、刊物組、外聯(lián)組)的主要工作是辦公室日常事務(wù),值班、負(fù)責(zé)接待來訪等。事務(wù)一部的主要工作為行政復(fù)議,勞動糾紛,婦女,兒童權(quán)益來案件的咨詢及相關(guān)法律法規(guī)的宣傳;事務(wù)二部的主要工作為一部以外的民事類案件的咨詢及相關(guān)法律法規(guī)的宣傳;事務(wù)三部的主要工作為刑事案件的咨詢及相關(guān)法律法規(guī)的宣傳。石河子大學(xué)法律援助中心有其自己完整的章程,法律援助服務(wù)范圍,法律援助審核程序,法律援助中心工作制度和值班守則,以確保法律援助中心的一切工作能順利開展。
事物總在不斷發(fā)展中壯大,作為石河子大學(xué)學(xué)生面向社會開展的法律援助的專業(yè)性公益性社團(tuán),該中心自它成立起的第一天就謹(jǐn)奉“學(xué)以致用,服務(wù)社會”的宗旨,圍繞“學(xué)法、用法、普法、援助”這一核心大膽嘗試,盡其所學(xué)積極為在校師生和社會弱勢群體服務(wù)。
石河子大學(xué)學(xué)生法律援助中心發(fā)展到今天的石河子大學(xué)法律援助中心,由于工作的需要,精簡了一些部門,其內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)為委員會,團(tuán)支部,主任,副主任,事務(wù)部,檔案部,外聯(lián)部和宣傳部部門。
(二)、石河子大學(xué)法律援助中心的活動
石河子大學(xué)法律援助中心,以接待咨詢?yōu)槿粘9ぷ鳌M瑫r(shí)舉辦自成立以來的每年的重大法制宣傳日活動。例如,舉辦每年的“315消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)日”法制宣傳活動;舉辦每年的“五一”、“六一”、“十一”校園法制宣傳活動;舉辦每年的“124憲法宣傳日”普法宣傳活動;并成功舉辦了首屆“十一物權(quán)法宣傳”活動,承辦石河子大學(xué)政法學(xué)院“大學(xué)生暑期三下鄉(xiāng)”送法下鄉(xiāng)活動,以及協(xié)辦每年的“西域法學(xué)高峰論壇”。
在活動中,我們組織學(xué)生參加,邀請指導(dǎo)老師帶隊(duì),接受相關(guān)的新聞媒的采訪報(bào)道。我們發(fā)放各種法制宣傳單,接待來訪咨詢,現(xiàn)場為他們解決疑難問答,提供解決辦法,若遇有重大案件,則有專門人員負(fù)責(zé)接待,并給予滿意答復(fù)。在三下鄉(xiāng)中,我們送出了法律咨詢,普法宣傳,法律援助,不僅發(fā)放法律法規(guī)傳單,接待咨詢,還進(jìn)行了問卷調(diào)查,深入群眾,知群眾之所難,給群眾之所需,真正地做到了學(xué)以致用,服務(wù)群眾,并受到了群眾的一致好評。
石河子大學(xué)法律援助中心成立以來,共接待來訪咨詢上萬次,接待案例上千個(gè),并案件近十余起,真正地幫助了經(jīng)濟(jì)困難的公民,收到了良好的社會效果。
2006年9月2日,我校成功舉辦了“第三屆西域法學(xué)高峰論壇”。我國著名法學(xué)家,刑法學(xué)泰斗,武漢大學(xué)博士生導(dǎo)師,資深法學(xué)教授馬克昌來我校作專題講座,并高興地給法律援助中心題詞:“維護(hù)弱者權(quán)利,保護(hù)公平正義”。馬克昌教授治學(xué)嚴(yán)謹(jǐn),學(xué)貫中西,享譽(yù)學(xué)界,與中國人民大學(xué)高銘暄教授合成為我國刑法學(xué)界的“北高南馬”。馬老對法律援助中心給予厚望,他希望我們能夠運(yùn)用所學(xué)知識為弱勢群體做好法律援助工作,加大普法宣傳工作,提高人們的法律意識,真正做到保護(hù)弱者權(quán)益,維護(hù)公平正義,我們將繼續(xù)努力,不辜負(fù)馬老厚望。
2007年10月13日,我校再次成功地舉辦了“第四屆西域法學(xué)高峰論壇”。北京大學(xué)法學(xué)院院長朱蘇力,憲法與行政法學(xué)研究室主任姜明安,憲法與行政法學(xué)研究室副主任兼石河子大學(xué)政法學(xué)院院長王磊,刑法學(xué)研究室主任陳興良一行四人來到我校,分別作了專題講座,并分別高興地給石河子大學(xué)法律援助中心題詞,對石河子大學(xué)法律援助中心給予了厚望。
三、大學(xué)生法律援助存在的重要意義
從以上的論述可知大學(xué)生法律援助的存在有著多方面的意義,下面筆者結(jié)合以上論述來具體分析大學(xué)生法律援助存在的意義。
(一)、大學(xué)法律援助中心存在對學(xué)生的重要意義
石河子大學(xué)法律援助中心是一個(gè)以在校法律系本科生為主要成員,并聘請校內(nèi)外教師,律師為指導(dǎo)老師和顧問,面向社會經(jīng)濟(jì)困難的公民依法提供無償?shù)姆煞?wù)的志愿者社團(tuán)。該中心自它成立起的第一天就謹(jǐn)奉“學(xué)以致用,服務(wù)社會”的宗旨,圍繞“學(xué)法、用法、普法、援助”這一核心大膽嘗試,盡其所學(xué)積極為在校學(xué)生和社會弱勢群體服務(wù)。
根據(jù)石河子大學(xué)法律援助中心成立的宗旨,石河子大學(xué)法律援助中心的日常事務(wù)及開展的活動,(這些已在上文中論述過了,這里不在贅述)組織學(xué)生開展案例分析討論,論壇及模擬法庭等內(nèi)部活動,提高了學(xué)生的基礎(chǔ)理論水平,使學(xué)生的專業(yè)技能更加堅(jiān)實(shí),還為對外援助打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
由此可見,石河子大學(xué)法律援助中心首先為石河子大學(xué)政法學(xué)院法學(xué)專業(yè)學(xué)生提供了一個(gè)很好的學(xué)習(xí),實(shí)踐平臺,有利于自身理論的提高,真正體現(xiàn)了“法律援助可以全面培養(yǎng)學(xué)生的專業(yè)技能”。
其次,石河子大學(xué)法律援助中心給學(xué)生提供了解社會法律需求的窗口,促進(jìn)學(xué)生良好法律職業(yè)道德素質(zhì)的形成。法援通過對外開展普法宣傳,法律咨詢與援助活動,幫助需要幫助的弱勢群體,為他們提供無償?shù)姆勺稍?,案件等,在很大程度上鍛煉了我們自己的專業(yè)技能,真正地做到了邊學(xué)習(xí)邊實(shí)踐,理論與實(shí)踐相結(jié)合的效果。
石河子大學(xué)法律援助中心,能夠?yàn)樨毨д咛峁┯行У姆煞?wù)創(chuàng)造一種很好的法律援助模式?!胺ㄔ修k的每一件案件都是貧困者的案件,這有助于學(xué)生了解社會最普通民眾的法律需求,使學(xué)生在承辦具體的案件中了解什么是真正的司法公正。在這樣的案件中進(jìn)行律師職業(yè)道德教育所達(dá)到的效果是學(xué)生在課堂上不可能達(dá)到的。這有利于培養(yǎng)承辦案件的學(xué)生對于全社會特別是當(dāng)事人的責(zé)任心,培養(yǎng)學(xué)生對于實(shí)現(xiàn)司法公正目標(biāo)的奮斗、獻(xiàn)身精神。學(xué)生在辦案中能夠培養(yǎng)社會正義感和職業(yè)道德,從而使法律援助案件有質(zhì)量上的保證?!?#61549;
總之,大學(xué)生法律援助的存在不僅可以使法援的成員學(xué)到法律方面的知識,更能學(xué)到社會實(shí)踐的本領(lǐng)。我們運(yùn)用自己所學(xué)的知識,服務(wù)于社會,不僅把我們所學(xué)的理論得到了應(yīng)用,還鍛煉的我們的溝通交際等綜合能力。
(二)、大學(xué)法律援助對社會的重要意義
石河子大學(xué)法律援助中心是一個(gè)面向社會經(jīng)濟(jì)困難的公民依法提供無償?shù)姆煞?wù)的志愿者社團(tuán)。學(xué)生法律援助中心自它成立起的第一天就謹(jǐn)奉“學(xué)以致用,服務(wù)社會”的宗旨,圍繞“學(xué)法、用法、普法、援助”這一核心大膽嘗試,盡其所學(xué)積極為在校學(xué)生和社會弱勢群體服務(wù)。從該中心的性質(zhì)就能看出它的成立對社會有著不可替代的作用。
石河子大學(xué)法律援助中心每年利用節(jié)假日和法制宣傳日開展的法律宣傳活動,大力宣傳法律法規(guī),一方面使更多的人了解了法律知識,增強(qiáng)了他們的用法律武器維護(hù)自身合法權(quán)益的意識,使廣大群眾受益。另一放方面也為國家普法,進(jìn)行法制建設(shè)作出了重大貢獻(xiàn),收到了良好的社會效果。
四年來,法援通過定期的普法宣傳,法律知識講座和舉辦法律咨詢等多種活動方式,使法援在學(xué)校師生和觀大市民及周邊團(tuán)場連隊(duì)里有了一定的影響。特別是近兩年來,該中心立足于團(tuán)場,扎根團(tuán)場,在團(tuán)場司法辦的大力支持下成立實(shí)踐基地,為團(tuán)場職工全心全意服務(wù)。另外,法援以節(jié)假日為契機(jī),廣泛開展市內(nèi)街頭的法律咨詢活動,接觸到諸如勞動糾紛,債權(quán)債務(wù)糾紛,離婚財(cái)產(chǎn)等各種常見的法律問題,為不少的人提供了良好的解決方案。法律援助中心安排由人員值班,接受來訪、來電咨詢。一旦遇到無法一次性給予答復(fù)的疑難糾紛,我們會向我們強(qiáng)大的依靠力量——法律系精通各部門法的老師請教,集體協(xié)商爭取找到最為經(jīng)濟(jì)有效的方案,以解決當(dāng)事人的困難。
我們中心每年舉辦的各種法制宣傳活動,有利于進(jìn)行普法宣傳,分擔(dān)了國家的職責(zé),為進(jìn)行社會主義法制文明建設(shè)作出了重大貢獻(xiàn)。特別是今年,我中心又成功的聯(lián)合烏魯木齊一所高校的法學(xué)會共同開展“124憲法宣傳日”活動,得到了兵團(tuán)電視臺的特別采訪,受到了烏魯木齊市民的一致好評。同時(shí),我們中心提供的無償?shù)姆稍?,幫助了那些真正?jīng)濟(jì)上困難,又需要法律援助的公民,為我國司法部門減輕了工作負(fù)擔(dān)。
總之,石河子大學(xué)法律援助中心,用它的經(jīng)歷證明了它存在的意義,證明了大學(xué)生法律援助存在的意義,用它的付出餞行了“學(xué)以致用,服務(wù)社會”的宗旨。淋社會底層風(fēng)雨,方知書本知識的有限和自身力量的微??;睹眾生艱辛的生存掙扎,才會真正明白法制、法律這些字眼與現(xiàn)實(shí)生活自然存在的天塹距離?!懊駷楸荆槠鳌?,“學(xué)法、用法、普法、援助”,本著心中無比堅(jiān)定的信念,我們每一個(gè)法援學(xué)子以青春的激情和有限的學(xué)識投入到社會需要幫助的人們的無償法律援助中。一代又一代的法律人會秉承為“天地立心,為生命立命,為萬世開太平”的古訓(xùn),用我們最真誠的心和熱情服務(wù)周圍的人,讓更多的人用法律武器維護(hù)自身的合法權(quán)益,讓更少的人陷入權(quán)益無從救濟(jì)的困境,讓社會所有人知道法律是我們每個(gè)人最親近的守護(hù)神。風(fēng)雨成長路,我們攜手走過;坎坷未來路,期待你的關(guān)心和支持!相信在我們所有法律援助組織的不斷努力之下,相信我們笑傲挫折的年輕,相信我們的明天不是夢,法律援助的隊(duì)伍會更大、更強(qiáng),法律援助的明天會更好!
注釋:
《法律援助條例》.新疆維吾爾自治區(qū)司法廳法律援助中心翻印.2003年7月21日.
練琪,歐陽梅,陳建軍.大學(xué)生法律援助中心與法科學(xué)生實(shí)踐能力的培養(yǎng).中國期刊網(wǎng),第5期,/kns50/detail.asp*?QueryID=68&CurRec=1
邱文華.法律援助與法學(xué)教育職業(yè)化改革探索.中國期刊網(wǎng),第23期,2005年,/kns50/scdbsearch/cdbinde*.asp*
“國無法不立”,法對于一個(gè)國家而言就像鐵軌對于火車一樣,脫離了這條軌,必將導(dǎo)致國家的混亂甚至國家的存亡。法律對于國家是如此之重要。我國的法制建設(shè)雖已取得了顯著成效,但是由于我國所處的特殊歷史階段,我國公民在法律知識方面仍然很欠缺。特別是位于西部邊陲的人們。因此,加強(qiáng)法制建設(shè),大力宣傳法律知識,不僅是國家的事,更是我們每個(gè)法學(xué)專業(yè)者的責(zé)任。同時(shí),法學(xué)專業(yè)的學(xué)生大力普法宣傳,還是鍛煉自己的一個(gè)好機(jī)會。本著“學(xué)法用法,服務(wù)社會”的宗旨,石河子大學(xué)法律援助中心在這種情況下應(yīng)運(yùn)而生了。
一、法律援助的產(chǎn)生
據(jù)相關(guān)材料調(diào)查顯示,我國最早出現(xiàn)的從事法律援助方面的組織是武漢大學(xué)的“社會弱者權(quán)利保護(hù)中心”,它是一家民間的法律援助組織。由此可見,法律援助并不是從來就有的,而是近幾年才產(chǎn)生的,還是個(gè)新生兒。7月16日國務(wù)院第15次常務(wù)會議通過并于9月1日頒布施行《法律援助條例》后,我國法律援助事業(yè)進(jìn)入了嶄新的階段,進(jìn)入了法律化的階段。那么怎樣來給法律援助定義呢?
廣義上的法律援助是指為經(jīng)濟(jì)困難的或者特殊案件的當(dāng)事人(社會上的弱勢群體)提供減收或者完全免費(fèi)的法律幫助的一種制度。服務(wù)的形式可以是法律咨詢,代擬法律文書,提供刑事、民事、行政訴訟、非訴訟法律事務(wù)和公正。狹義上的法律援助是指符合資格的申請人,在民事、行政、刑事訴訟中提供代表律師(法律援助工作者)的服務(wù),目的是確保任何具備充分理由提出訴訟或答辯的人,不會因?yàn)槿狈?jīng)濟(jì)能力或出于弱勢群體地為而無法打官司,保護(hù)自己的合法權(quán)益。
《法律援助條例》第三條第一款規(guī)定,法律援助市政府的責(zé)任,縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)采取積極措施推動法律援助工作,為法律援助提供財(cái)政支持,保障法律援助事業(yè)與經(jīng)濟(jì)、社會協(xié)調(diào)發(fā)展;第八條規(guī)定,國家支持和鼓勵(lì)社會團(tuán)體、事業(yè)單位等社會組織利用自身的資源為經(jīng)濟(jì)困難的公民提供法律援助。&61546;由此可見,社會各界法律援助組織的成立是有法律依據(jù)的。石河子大學(xué)法律援助中心就是依據(jù)《法律援助條例》的規(guī)定,依靠法學(xué)專業(yè)的法律知識資源優(yōu)勢,經(jīng)院團(tuán)委同意,報(bào)校團(tuán)委批準(zhǔn)成立的。
二、石河子大學(xué)法律援助中心的成長歷程
(一)、石河子大學(xué)法律援助中心的成立及內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)
“大學(xué)生法律援助組織,是一個(gè)以大學(xué)生為主體,面向社會,無償為公眾服務(wù)的公益性組織,它有著先天的優(yōu)越性,對于培養(yǎng)法律后備人才和解決法律援助供需矛盾起著極其重要的作用?!?61547;石河子大學(xué)法律援助中心正是本著“學(xué)以致用,服務(wù)社會”的宗旨而成立的。
石河子大學(xué)法律援助中心前身為石河子大學(xué)學(xué)生法律援助中心,成立于11月,它是一個(gè)以在校法律系本科生為主要成員,并聘請校內(nèi)外教師,律師為指導(dǎo)老師和顧問,面向社會經(jīng)濟(jì)困難的公民依法提供無償?shù)姆煞?wù)的志愿者社團(tuán)。
該中心以理論聯(lián)系實(shí)際為工作原則,以義務(wù)法律咨詢、宣傳法律法規(guī)為其基本的工作內(nèi)容;以論壇、講座等方式學(xué)習(xí)法律法規(guī),總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn);組織其成員深入社會開展多種形式的法律服務(wù)活動,并且積極開展同國內(nèi)各法律院校同類社團(tuán)的學(xué)術(shù)交流與合作。
成立之初,中心下設(shè)團(tuán)支部,主任,秘書處,事務(wù)部一部,事務(wù)部二部,事務(wù)部三部。秘書處(下設(shè)網(wǎng)絡(luò)組、刊物組、外聯(lián)組)的主要工作是辦公室日常事務(wù),值班、負(fù)責(zé)接待來訪等。事務(wù)一部的主要工作為行政復(fù)議,勞動糾紛,婦女,兒童權(quán)益來案件的咨詢及相關(guān)法律法規(guī)的宣傳;事務(wù)二部的主要工作為一部以外的民
事類案件的咨詢及相關(guān)法律法規(guī)的宣傳;事務(wù)三部的主要工作為刑事案件的咨詢及相關(guān)法律法規(guī)的宣傳。石河子大學(xué)法律援助中心有其自己完整的章程,法律援助服務(wù)范圍,法律援助審核程序,法律援助中心工作制度和值班守則,以確保法律援助中心的一切工作能順利開展。
事物總在不斷發(fā)展中壯大,作為石河子大學(xué)學(xué)生面向社會開展的法律援助的專業(yè)性公益性社團(tuán),該中心自它成立起的第一天就謹(jǐn)奉“學(xué)以致用,服務(wù)社會”的宗旨,圍繞“學(xué)法、用法、普法、援助”這一核心大膽嘗試,盡其所學(xué)積極為在校師生和社會弱勢群體服務(wù)。
石河子大學(xué)學(xué)生法律援助中心發(fā)展到今天的石河子大學(xué)法律援助中心,由于工作的需要,精簡了一些部門,其內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)為委員會,團(tuán)支部,主任,副主任,事務(wù)部,檔案部,外聯(lián)部和宣傳部部門。
(二)、石河子大學(xué)法律援助中心的活動
石河子大學(xué)法律援助中心,以接待咨詢?yōu)槿粘9ぷ?。同時(shí)舉辦自成立以來的每年的重大法制宣傳日活動。例如,舉辦每年的“3&61590;15消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)日”法制宣傳活動;舉辦每年的“五&61590;一”、“六&61590;一”、“十&61590;一”校園法制宣傳活動;舉辦每年的“12&61590;4憲法宣傳日”普法宣傳活 動;并成功舉辦了首屆“十&61590;一物權(quán)法宣傳”活動,承辦石河子大學(xué)政法學(xué)院“大學(xué)生暑期三下鄉(xiāng)”送法下鄉(xiāng)活動,以及協(xié)辦每年的“西域法學(xué)高峰論壇”。
在活動中,我們組織學(xué)生參加,邀請指導(dǎo)老師帶隊(duì),接受相關(guān)的新聞媒的采訪報(bào)道。我們發(fā)放各種法制宣傳單,接待來訪咨詢,現(xiàn)場為他們解決疑難問答,提供解決辦法,若遇有重大案件,則有專門人員負(fù)責(zé)接待,并給予滿意答復(fù)。在三下鄉(xiāng)中,我們送出了法律咨詢,普法宣傳,法律援助,不僅發(fā)放法律法規(guī)傳單,接待咨詢,還進(jìn)行了問卷調(diào)查,深入群眾,知群眾之所難,給群眾之所需,真正地做到了學(xué)以致用,服務(wù)群眾,并受到了群眾的一致好評。
石河子大學(xué)法律援助中心成立以來,共接待來訪咨詢上萬次,接待案例上千個(gè),并案件近十余起,真正地幫助了經(jīng)濟(jì)困難的公民,收到了良好的社會效果。
9月2日,我校成功舉辦了“第三屆西域法學(xué)高峰論壇”。我國著名法學(xué)家,刑法學(xué)泰斗,武漢大學(xué)博士生導(dǎo)師,資深法學(xué)教授馬克昌來我校作專題講座,并高興地給法律援助中心題詞:“維護(hù)弱者權(quán)利,保護(hù)公平正義”。馬克昌教授治學(xué)嚴(yán)謹(jǐn),學(xué)貫中西,享譽(yù)學(xué)界,與中國人民大學(xué)高銘暄教授合成為我國刑法學(xué)界的“北高南馬”。馬老對法律援助中心給予厚望,他希望我們能夠運(yùn)用所學(xué)知識為弱勢群體做好法律援助工作,加大普法宣傳工作,提高人們的法律意識,真正做到保護(hù)弱者權(quán)益,維護(hù)公平正義,我們將繼續(xù)努力,不辜負(fù)馬老厚望。
10月13日,我校再次成功地舉辦了“第四屆西域法學(xué)高峰論壇”。北京大學(xué)法學(xué)院院長朱蘇力,憲法與行政法學(xué)研究室主任姜明安,憲法與行政法學(xué)研究室副主任兼石河子大學(xué)政法學(xué)院院長王磊,刑法學(xué)研究室主任陳興良一行四人來到我校,分別作了專題講座,并分別高興地給石河子大學(xué)法律援助中心題詞,對石河子大學(xué)法律援助中心給予了厚望。
三、大學(xué)生法律援助存在的重要意義
從以上的論述可知大學(xué)生法律援助的存在有著多方面的意義,下面筆者結(jié)合以上論述來具體分析大學(xué)生法律援助存在的意義。
(一)、大學(xué)法律援助中心存在對學(xué)生的重要意義
石河子大學(xué)法律援助中心是一個(gè)以在校法律系本科生為主要成員,并聘請校內(nèi)外教師,律師為指導(dǎo)老師和顧問,面向社會經(jīng)濟(jì)困難的公民依法提供無償?shù)姆煞?wù)的志愿者社團(tuán)。該中心自它成立起的第一天就謹(jǐn)奉“學(xué)以致用,服務(wù)社會”的宗旨,圍繞“學(xué)法、用法、普法、援助”這一核心大膽嘗試,盡其所學(xué)積極為在校學(xué)生和社會弱勢群體服務(wù)。
根據(jù)石河子大學(xué)法律援助中心成立的宗旨,石河子大學(xué)法律援助中心的日常事務(wù)及開展的活動,(這些已在上文中論述過了,這里不在贅述)組織學(xué)生開展案例分析討論,論壇及模擬法庭等內(nèi)部活動,提高了學(xué)生的基礎(chǔ)理論水平,使學(xué)生的專業(yè)技能更加堅(jiān)實(shí),還為對外援助打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
由此可見,石河子大學(xué)法律援助中心首先為石河子大學(xué)政法學(xué)院法學(xué)專業(yè)學(xué)生提供了一個(gè)很好的學(xué)習(xí),實(shí)踐平臺,有利于自身理論的提高,真正體現(xiàn)了“法律援助可以全面培養(yǎng)學(xué)生的專業(yè)技能”。&61548;
其次,石河子大學(xué)法律援助中心給學(xué)生提供了解社會法律需求的窗口,促進(jìn)學(xué)生良好法律職業(yè)道德素質(zhì)的形成。法援通過對外開展普法宣傳,法律咨詢與援助活動,幫助需要幫助的弱勢群體,為他們提供無償?shù)姆勺稍?,案件等,在很大程度上鍛煉了我們自己的專業(yè)技能,真正地做到了邊學(xué)習(xí)邊實(shí)踐,理論與實(shí)踐相結(jié)合的效果。
石河子大學(xué)法律援助中心,能夠?yàn)樨毨д咛峁┯行У姆煞?wù)創(chuàng)造一種很好的法律援助模式?!胺ㄔ修k的每一件案件都是貧困者的案件,這有助于學(xué)生了解社會最普通民眾的法律需求,使學(xué)生在承辦具體的案件中了解什么是真正的司法公正。在這樣的案件中進(jìn)行律師職業(yè)道德教育所達(dá)到的效果是學(xué)生在課堂上不可能達(dá)到的。這有利于培養(yǎng)承辦案件的學(xué)生對于全社會特別是當(dāng)事人的責(zé)任心,培養(yǎng)學(xué)生對于實(shí)現(xiàn)司法公正目標(biāo)的奮斗、獻(xiàn)身精神。學(xué)生在辦案中能夠培養(yǎng)社會正義感和職業(yè)道德,從而使法律援助案件有質(zhì)量上的保證?!?61549;
總之,大學(xué)生法律援助的存在不僅可以使法援的成員學(xué)到法律方面的知識,更能學(xué)到社會實(shí)踐的本領(lǐng)。我們運(yùn)用自己所學(xué)的知識,服務(wù)于社會,不僅把我們所學(xué)的理論得到了應(yīng)用,還鍛煉的我們的溝通交際等綜合能力。
(二)、大學(xué)法律援助對社會的重要意義
石河子大學(xué)法律援助中心是一個(gè)面向社會經(jīng)濟(jì)困難的公民依法提供無償?shù)姆煞?wù)的志愿者社團(tuán)。學(xué)生法律援助中心自它成立起的第一天就謹(jǐn)奉“學(xué)以致用,服務(wù)社會”的宗旨,圍繞“學(xué)法、用法、普法、援助”這一核心大膽嘗試,盡其所學(xué)積極為在校學(xué)生和社會弱勢群體服務(wù)。從該中心的性質(zhì)就能看出它的成立對社會有著不可替代的作用。
石河子大學(xué)法律援助中心每年利用節(jié)假日和法制宣傳日開展的法律宣傳活動,大力宣傳法律法規(guī),一方面使更多的人了解了法律知識,增強(qiáng)了他們的用法律武器維護(hù)自身合法權(quán)益的意識,使廣大群眾受益。另一放方面也為國家普法,進(jìn)行法制建設(shè)作出了重大貢獻(xiàn),收到了良好的社會效果。
四年來,法援通過定期的普法宣傳,法律知識講座和舉辦法律咨詢等多種活動方式,使法援在學(xué)校師生和觀大市民及周邊團(tuán)場連隊(duì)里有了一定的影響。特別是近兩年來,該中心立足于團(tuán)場,扎根團(tuán)場,在團(tuán)場司法辦的大力支持下成立實(shí)踐基地,為團(tuán)場職工全心全意服務(wù)。另外,法援以節(jié)假日為契機(jī),廣泛開展市內(nèi)街頭的法律咨詢活動,接觸到諸如勞動糾紛,債權(quán)債務(wù)糾紛,離婚財(cái)產(chǎn)等各種常見的法律問題,為不少的人提供了良好的解決方案。法律援助中心安排由人員值班,接受來訪、來電咨詢。一旦遇到無法一次性給予答復(fù)的疑難糾紛,我們會向我們強(qiáng)大的依靠力量——法律系精通各部門法的老師請教,集體協(xié)商爭取找到最為經(jīng)濟(jì)有效的方案,以解決當(dāng)事人的困難。
內(nèi)容提要:文章從唐代法律體系和民事契約文書中,概括并揭示出制度與事實(shí)上的唐代民事主體、客體和民事法源的基本面貌及其構(gòu)造。認(rèn)為唐代民事主體是一不同類別的多層次結(jié)構(gòu),這—結(jié)構(gòu)是相對開放的等級社會在民事法上的投影。民事客體由物、人(奴婢)和行為三類組成。民事法源由成文法和不成文法構(gòu)成,并以禮(理)為指導(dǎo),各種法源因此具有相通一致之處。
一
唐代法律向來是傳統(tǒng)中國法的研究重心,可謂成就斐然,惟不稱人意的是唐代民事法素來是研究中的薄弱環(huán)節(jié)。近年國內(nèi)出版的幾部中國民事法通史的著作[1]對此有所填補(bǔ),但涉及民事主體、客體與民事法源的這一部分過于簡略,未能從復(fù)雜的唐代法律體系和民事生活中概括和揭示出制度與事實(shí)上的民事主體、客體與民事法源的基本面貌及其構(gòu)造。多年前臺灣潘維和先生的《中國民事法史》[2]也存在這一缺憾。筆者因整理唐代經(jīng)濟(jì)民事法律的原因,重點(diǎn)探討了這個(gè)問題,現(xiàn)將初步成果提供給大家批評。
民事主體是指參與民事法律活動,享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的人。構(gòu)成現(xiàn)代民事主體的一般是自然人、法人和合伙。唐代沒有現(xiàn)代意義上的法人和合伙組織,但有一些相關(guān)的特殊組織,至于民事法上的自然人早已有之。基于唐朝是等級社會這一事實(shí),其民事主體可依類別和社會分層簡述如下。
皇帝是傳統(tǒng)中國的最高統(tǒng)治者和代表者,作為自然人,他是特殊的民事主體。無論是在身份、物權(quán),還是婚姻、家庭、繼承上,皇不同于一般的主體,享有各種特權(quán)?!短坡墒枳h·名例》稱皇帝是“奉上天之寶命,……作兆庶之父母?!盵3]從法理上看,唐代皇帝亦承繼“普天之下,莫非王土,率土之濱,莫非王臣”[4]的傳統(tǒng),名義上是國家土地的所有人。
國家是現(xiàn)代法律概念,但在唐代可與皇帝、社稷、王朝、江山以至天下相通,這是政治專制主義和文化天下主義的反映。[5]若細(xì)作民事法上的分辨,國家與皇帝自有不同。國家不是自然人,不可能象皇帝那樣參與有關(guān)身份、婚姻、家庭、繼承諸方面的民事法律活動,但國家可以朝廷和官府的名義占有、使用、收益和處分多類財(cái)物,包括土地、水源、森林、礦藏、文物和其他無主財(cái)產(chǎn)。例如,唐代的公廨田、墾地、官舍等法律上都?xì)w國家所有。同時(shí),國家實(shí)際上也以主體身份參與國際民事活動,我們在唐代對外貿(mào)易的法律調(diào)整中所討論到的“互市”和“市舶”即屬此類。[6]
貴族與官僚是繼皇帝之后的又一類特殊民事主體。依唐令的規(guī)定,貴族與官僚可依爵位和官品上下分等。[7]所有貴族、官僚依律可享有“議”、“請”、“減”、“贖”、“當(dāng)”、“免”的特權(quán),在衣、食、住、行、婚、喪、祭以及繼承等民事行為上,貴族與官僚各按其品級享有不同規(guī)格的權(quán)利,不得僭越,尤其是不許平民僭越。[8]在最重要的物質(zhì)資源土地的分配和處分上,貴族與官僚的民事法律特權(quán)相對平民極為顯著。[9]
平民在唐律中又稱之為“良色”、“凡人”、“常人”,俗稱“白姓”、“白丁”。為避唐太宗李世民之諱,不用“民”字。唐代民分良、賤。平民即是法律上的良民,其主體為廣大的自耕農(nóng)和中小庶族,獨(dú)立的手工業(yè)者和商人也是其組成部分。依唐律,平民有獨(dú)立的人格,對任何人無人身依附關(guān)系,但對國家負(fù)有納稅、服役、征防的義務(wù)。平民是唐代民事權(quán)利的主體,占唐代人口的絕大多數(shù)。他們的民事權(quán)利在履行法定義務(wù)的前提下能得到國家法律的保護(hù),可以自由、獨(dú)立地參與各種民事活動,法律嚴(yán)禁買賣良人,維護(hù)其人格尊嚴(yán)。平民中的工商階層較之士農(nóng)仍受歧視,法律規(guī)定種種限制,在農(nóng)、食、住、行、婚、喪等方面的權(quán)利受到抑制,但在稅收和土地分配上卻又重于和少于農(nóng)民,尤其是“工商之家不得預(yù)與士”的規(guī)定,剝奪了工商者及其子弟的參政權(quán)。[10]這種法律上的“賤商”傳統(tǒng),至少在制度上維持到清末變法修律前仍無實(shí)質(zhì)性的變化。
賤民是唐代社會分層中最復(fù)雜的一個(gè)系統(tǒng),總體上不能視為獨(dú)立的民事主體,但又呈現(xiàn)出不同的形態(tài),有的接近良民,有的只是民事權(quán)利的客體,還有處于兩者之間的過渡狀態(tài)。依唐代律令和習(xí)慣,賤民分為官、私兩種。官賤民有官奴婢、官戶(番戶)、工樂戶、雜戶、太常音聲人,[11]私賤民有私奴婢和部曲(包括部曲妻、客女、隨身)。[12]在賤民中,奴婢的地位最低,唐律視同“畜產(chǎn)”,[13]是民事權(quán)利的客體。其余官賤民依次由權(quán)利客體向權(quán)利主體遞進(jìn),其中雜戶、太常音聲人地位最高,“受田、進(jìn)丁、老免與百姓同。其有反、逆及應(yīng)緣坐,亦與百姓無別。”[14]私賤民中的部曲(妻、客女、隨身)雖與奴婢同為家仆,對其主人有人身依附關(guān)系,[15]但部曲不同資財(cái),可與良人通婚,[16]這是奴婢所不能的。然而,良人之女若嫁與部曲為部曲妻,也成賤民。
唐代賤民身份并非固定不變,可通過官方減免、主人放良或自贖免賤實(shí)現(xiàn)身份解放。《舊唐書·食貨志》載,官奴婢“一免為番戶(官戶)、再免為雜(戶),三免為良人?!辈⑶遥S著社會進(jìn)步,官戶、官奴婢有廢疾及年逾七十者,都可解除賤民身份。[17]主人放良是私賤民身份解放的重要途徑,唐朝有令:“諸放部曲客女奴婢為良及部曲客女者,并聽之,皆由家長給手書,長子以下連署,仍經(jīng)本屬申牒除附?!盵18]放良雖是私人行為,但法律還是予以必要規(guī)范,放良后還壓者,唐律視為犯罪,規(guī)定:“若放部曲、客女為良,壓為賤者,徒二年?!挪壳?、客女為良,還壓為部曲、客女,及放奴婢為良,還壓為賤,各減一等,各徒一年半。……放奴婢為良,壓為部曲、客女,……又各減一等合徒一年。仍并改正,從其本色?!盵19]唐代民間有放良習(xí)慣,并有“樣文”提供,其格式類于其他債券,精神合于唐令要求,較為典型的一件是下列“九世紀(jì)敦煌放良文書格式”:[20]從良書奴某甲、婢某甲,男女幾人。吾聞從良放人,福山峭峻;壓良為賤,地獄深怨(淵)。奴某等身為賤隸,久服勤勞;旦起肅恭,夜無安處。吾亦長興嘆息,克念在心。饗告先靈,放從良族??蓣[見海,必遂騰波;臥柳逢春,超然再起。任從所適,再不該論。后輩子孫,亦無闌.官有(政)法,人從私斷。若違此書,任呈官府。
年月日郎父兒弟子孫
親保親見村鄰長老官人官人
主人放良,原因不一。由上述“放良書”可知,主要是被放的奴婢“久服勤勞”感動了主人。雖然這是“樣文”,但應(yīng)是現(xiàn)實(shí)生活的提煉。依律令規(guī)定,私奴婢自贖也可以免賤,所謂“自贖免賤,本主不留為部曲者,任其所樂?!盵21]賤民與良民是兩種身份等級,在刑事、行政、民事權(quán)利上都有巨大的差別。刑事上賤犯良重于良犯賤;行政上賤民子弟不入科舉仕途;民事上賤民沒有獨(dú)立的戶籍,奴婢和接近奴婢的官戶、工樂戶視同財(cái)產(chǎn),他們的財(cái)產(chǎn)權(quán)、交易權(quán)均不完整、獨(dú)立,也不能與良人通婚,只能“當(dāng)色為婚”。[22]賤民從良后,身份獲得解放,各項(xiàng)權(quán)利與良民同,并享有免除三年賦稅的優(yōu)待。[23]
唐代還有兩種身份特別的民事主體,按現(xiàn)代習(xí)慣可概稱為宗教人士和外國人。唐令:“諸道士女道士、僧尼之簿籍,亦三年一造(其籍一本送祠部,一本送鴻臚,一本留于州縣)”。[24]這條法令透露出這樣的信息,唐代合法的宗教人士是男女道士和男僧女尼。這四種人因在國家登記,享有與其身份相應(yīng)的民事權(quán)利。唐令“諸道士受以上,道士給田三十畝,女官二十畝,僧、尼受具戒準(zhǔn)此?!盵25]由于身份限制,他們不能過世俗的婚姻家庭生活,有關(guān)婚姻家庭方面的權(quán)利只有還俗后才能恢復(fù),但一般的物權(quán)和債權(quán)受到保護(hù),他們或以個(gè)人身份或以寺、觀名義占有地產(chǎn),從事商貿(mào)和放債活動,敦煌、吐魯番出土文書中這方面的債契并不少見。[26]
唐是一開放的等級社會,聲威遠(yuǎn)揚(yáng),入唐經(jīng)商、求學(xué)、傳經(jīng)、進(jìn)俸、旅游以及官方的貢使等外國人數(shù)目驚人。唐在華夷有別的觀念支配下,概稱外國人為夷或胡,但唐初基于開放的政策和風(fēng)氣,對在唐的外國人仍予較高的待遇。外國人可以娶唐人為妻,但不能攜帶回國。胡商可以在中國置產(chǎn)業(yè)、開宅第、經(jīng)商、放貸,各項(xiàng)民事活動多受唐律保護(hù)。[27]
概括唐代的民事主體,可獲得這樣簡單的認(rèn)識:其在大的類別上有自然人與非自然人(國家或官府)、中國人與外國人之分;中國人又有僧、俗兩界;俗界中的皇帝(皇室)、貴族、官僚是享有特權(quán)的民事主體,良民雖是主體,但士農(nóng)與工商又有差別;至于賤民,即如前述,從準(zhǔn)權(quán)利主體遞減至權(quán)利客體。這樣看來,唐代的民事主體是一不同類別的多層次結(jié)構(gòu)。這一結(jié)構(gòu)可以說是相對開放的等級社會在民事法上的投影。
民事主體必然享有權(quán)利能力。對自然人言,這種能力一般始于出生,終于死亡。包括唐律在內(nèi)的傳統(tǒng)中國法律對這種能力雖沒有明確、統(tǒng)一的規(guī)定,但應(yīng)理所當(dāng)然,只是法律和禮基于等差,如華夷、君臣、士庶、男女、良賤、尊卑、長幼、嫡庶的差別,其權(quán)利能力并非平等。如家族之內(nèi),子女卑幼法理上雖是民事主體,但其財(cái)產(chǎn)權(quán)大受限制。唐律有規(guī)定:“諸同居卑幼,私輒用財(cái)者,十匹笞十,十匹加一等,罪止杖一百?!笔枳h曰:“凡是同居之內(nèi),必有尊長。尊長既在,子孫無所自專。若卑幼不由尊長,私輒用當(dāng)家財(cái)物者,十匹笞十,十匹加一等。罪止杖一百?!盵28]民法上的權(quán)利能力實(shí)際含有義務(wù)方面,稱為義務(wù)能力。但同樣有趣的是,依傳統(tǒng)中國法律,不獨(dú)權(quán)利能力受限,義務(wù)能力也欠完整。唐律:“諸嫁娶違律,祖父母、父母主婚者,獨(dú)坐主婚?!盵29]之所以“獨(dú)坐主婚”,乃是因?yàn)槟信橐?,本非自由,既無權(quán)利,也無義務(wù),所以非法結(jié)婚者,男女當(dāng)事人不負(fù)法律上的責(zé)任。按法理,婚姻當(dāng)事人應(yīng)負(fù)有責(zé)任,但家族主義已限制了當(dāng)事人的這項(xiàng)義務(wù)能力。
有效的民事行為要求當(dāng)事人在擁有權(quán)利能力之外,還需有行為能力。權(quán)利能力是享有權(quán)利之資格,行為能力為實(shí)行權(quán)利之資格。所以權(quán)利能力重在享有,行為能力重在行使。要正確地行使這種能力,權(quán)利主體必須具備成熟的理智,能認(rèn)識到自己行為的意義。現(xiàn)代民法一般以年齡作為確定行為能力的依據(jù),通常所說的“成年”即是理智成熟的標(biāo)志。傳統(tǒng)中國法律上的成年謂之“成丁”,成丁之制歷代皆有。唐初武德七年(公元624年)定令:“男女始生為黃,四歲為小,十六歲為中,二十一為丁,六十為老”。[30]大寶三年(公元744年)制:“百姓以十八以上為中,二十三歲以上成丁?!盵31]廣德元年(公元763年)又制:“百姓二十五歲成丁,五十五為老?!盵32]由此觀之,唐代的成丁年齡大凡三變,高祖時(shí)以21歲為成丁,玄宗時(shí)改23,代宗時(shí)又增至25.這是法律上的一般規(guī)定,實(shí)際丁年有所不同。唐前期推行均田制,丁歲受田亦即法律認(rèn)定2l歲具有獨(dú)立從事農(nóng)桑、承擔(dān)國家賦稅的能力,但唐律令同時(shí)又規(guī)定:“諸給田之制有差,丁男、中男以一頃(中男年十八已上者,亦依丁男給)?!盵33]又《唐律疏議·戶婚》“嫁娶違律”條略云:“其男女被逼,若男年十八以下及在室之女,亦主婚獨(dú)坐?!北砻魈坡闪顚?shí)際視男子18歲為成丁之年,所以18歲中男與丁男同樣受田,18歲以下被逼成婚可不承擔(dān)責(zé)任。我國現(xiàn)行民法也以18周歲作為自然人取得完全行為能力的年齡標(biāo)準(zhǔn),[34]由此可見基于經(jīng)驗(yàn)而確立的唐代實(shí)際丁年之制所具有的科學(xué)性。
二
我們在依次闡釋了唐代民事主體的分類及其權(quán)利能力和行為能力后,還有必要對與此相關(guān)的權(quán)利客體略作說明。在民事法律關(guān)系中,權(quán)利客體是民事權(quán)利和民事義務(wù)共同指向的對象。從實(shí)際生活出發(fā),唐代民事權(quán)利客體,可以粗分為物、人(奴婢)和行為三類。傳統(tǒng)中國的法律中沒有現(xiàn)代民法上“物”的概念,也沒有“動產(chǎn)”與“不動產(chǎn)”的明顯差別,但都稱有其意。傳統(tǒng)中國法和習(xí)慣通常稱動產(chǎn)為物、財(cái)或財(cái)物,不動產(chǎn)為產(chǎn)、業(yè)或產(chǎn)業(yè)。動產(chǎn)屬于私人時(shí),稱為私財(cái)或私物;屬于國家時(shí),稱為官財(cái)或官物。綜稱動產(chǎn)與不動產(chǎn)時(shí),通用財(cái)產(chǎn),有時(shí)也用“物”之字樣。唐律上的動產(chǎn)種類繁多,包括錢財(cái)、雜物、衣飾、畜產(chǎn)和奴婢之類(奴婢特殊,容后再議)。唐律上的不動產(chǎn)有土地及其附著物。土地依其主體不同,別有王田、官田、寺田、廟田、祭田、私田等;又因其用途、種類不同,而有各種名稱,如園地、基地、墓地、山場、鹽灘、牧地、陂塘、獵場等。土地上的附著物有兩種情況,一是附著于土地而為從物,如草木果實(shí)、工作物及礦物等;—是獨(dú)立為不動產(chǎn)物權(quán)的標(biāo)的物,如房屋(宅)、邸店、碾硙等。[35]
唐律對物一般都加以保護(hù),但山野無主之物需經(jīng)人工處理才視為財(cái)產(chǎn)。一旦視為財(cái)產(chǎn),即受法律保護(hù)。唐律規(guī)定:“諸山野之物,已加功力刈伐積聚而輒取者,各以盜論。”疏議曰:“‘山野之物’,謂草、木、約、石之類,有人已加功力,或刈伐,或積聚,而輒取者,‘各以盜論’,謂各準(zhǔn)積聚之處時(shí)價(jià),計(jì)贓,依盜法科罪。”[36]
唐代對物的占有和流通有特別的規(guī)定。《唐律疏議·名例》“犯禁之物”條疏議曰:“甲弩、矛矟、旌旗、幡幟及禁書、寶印之類,私家不應(yīng)有者?!边@些物品禁止私人擁有。同時(shí),唐前期一般禁止買賣永業(yè)田與口分田,除非特殊情況,[37]這部分土地一般不能成為債權(quán)的標(biāo)的物。唐后期均田制瓦解,土地移轉(zhuǎn)事實(shí)上不受限制,土地的租佃、買賣成為普遍現(xiàn)象。
奴婢是唐代特殊的民事權(quán)利客體,任由主人支配,其法律根據(jù)即是唐律視他們?yōu)樾螽a(chǎn)之類的物。依律,主人對其奴婢可以占有、使用、買賣、抵押、贈送、放良等。唐律嚴(yán)禁買賣奴婢以外的其他人特別是良民或以他們質(zhì)債,[38]但實(shí)際是禁而不止,釀成民間的一種非法習(xí)慣。
與物和奴婢不同,行為是民事權(quán)利的普通客體。作為權(quán)利客體的行為是指權(quán)利人行使權(quán)利和義務(wù)人履行義務(wù)的活動。行為主要是債權(quán)關(guān)系的客體,有“給”、“做”、“提供”三種形式,涉及的契約類型分別有買賣、承攬、運(yùn)送和保管等。這些類型的債契廣泛存在于有唐一代,張傳璽教授主編的《中國歷代契約匯編考釋》上冊一書中收有多件此類契約文書,閱者可以參見。[39]
三
民事法源是民事法律淵源的簡稱,也即人們所謂的民事法律表現(xiàn)形式,是指導(dǎo)、規(guī)范民事活動,處理民事糾紛的法律依據(jù)。現(xiàn)代民事法律淵源有成文法與不成文法[40]或兩者的混合三種模式,一般都比較明確。傳統(tǒng)中國由于沒有獨(dú)立的民法典,在法律體系和結(jié)構(gòu)上又不同于西方,所以沒有現(xiàn)代意義上統(tǒng)—的民事法律淵源,唐代亦不例外,但事實(shí)上存在著不同的民事法源并形成一定的結(jié)構(gòu)。
整體看,唐代民事法源應(yīng)是成文法與不成文法相混合的模式。在成文法方面有完整的律、令、格、式和相類似的制、詔、敕等各種命令,這些命令統(tǒng)稱為敕令。唐代“律以正刑定罪,令以設(shè)范立制,格以禁違止邪,式以軌物程事。”[41]凡治國必遵循令、格、式所確定的制度和規(guī)范,違者,一斷以律。[42]唐“律”在不同時(shí)期有所增損,但可以《唐律疏議》為代表?!短坡墒枳h》十二篇,其中與民事行為聯(lián)系較為緊密的有《名例》、《戶婚》、《廄庫》、《斗訟》、《雜律》、《斷獄》諸篇。唐令是成文法中正面規(guī)定民事活動規(guī)則的主要法律形式,內(nèi)容廣泛、數(shù)量龐大。從仁井田升整理的《唐令拾遺》內(nèi)容看,涉及民事法律較多的有《戶令》、《封爵令》、《衣服令》、《儀制令》、《田令》、《賦役令》、《關(guān)市令》、《喪葬令》、《雜令》等。格、式由于散失,難以判別其與民事法律的相關(guān)內(nèi)容,只能從《宋刑統(tǒng)》所引的唐代法令中窺見格、式也有關(guān)于民事的規(guī)定。[43]律、令、格、式均制定并完備于唐前期,[44]隨著社會變化,特別是到唐后期,很多規(guī)定漸成具文,被源于皇權(quán)的敕令取而代之。這些敕令經(jīng)整理匯編后稱為“格后敕”,成為民事領(lǐng)域重要的成文法淵源。
成文法是唐代民事法律的重要法源,但不是全部,民事實(shí)踐中長期并存著多種同樣重要的法源。這些法源與成文法相對應(yīng)并起著補(bǔ)充作用,可統(tǒng)稱為不成文法。依目前的梳理,唐代民事法源中的不成文法主要有習(xí)慣、禮和法理?!傲?xí)慣”包括—般的慣例、習(xí)俗(鄉(xiāng)法)和樣文。慣例是民間約定俗成的一種民事規(guī)范,國家成文法對之并不加以限制。唐令規(guī)定某些民事行為“任依私契,官不為理?!盵45]在唐代多種契約文書中,常見有“官有政法,人從私契”的慣語。當(dāng)時(shí)契約的種類、形式、內(nèi)容等也主要依據(jù)民間慣例,表明慣例在唐代民事債權(quán)領(lǐng)域中有廣泛的適用。[46]習(xí)俗是一種鄉(xiāng)村風(fēng)俗,唐律又稱“鄉(xiāng)法”?!短坡墒枳h·雜律》“非時(shí)燒田野”條疏議曰:“諸失火及非時(shí)燒田野者,笞五十。(非時(shí),謂二月一日以后,十月二十三日以前。若鄉(xiāng)土異宜者,依鄉(xiāng)法。)議曰:謂北地旱早,南土晚寒,風(fēng)土亦既異宜,各須收獲終了,放火時(shí)節(jié)不可一準(zhǔn)令文,故云‘各依鄉(xiāng)法’。”此處“鄉(xiāng)法”非特指民事,但它是國家司法的依據(jù),對民事行為和民事糾紛的處理自然有指導(dǎo)作用?!短坡墒枳h》中明確提及鄉(xiāng)法的尚有若干處。[47]還有一種與慣例和鄉(xiāng)法相聯(lián)系的“樣文”在唐代出現(xiàn)。樣文實(shí)質(zhì)是對慣例和鄉(xiāng)法的總結(jié)、提煉,是民事關(guān)系復(fù)雜后慣例和鄉(xiāng)法的格式化,對民間多種民事行為具有直接、高效的指導(dǎo)和規(guī)范作用。從敦煌、吐魯番出土文書中發(fā)現(xiàn)有分家、放良、放妻、遺囑多件樣文格式。[48]實(shí)際唐代其他種類的契約文書格式化同樣顯著,譬如成立契約的“和同”要件、擔(dān)保條款、附署人名、畫指為信等如出一轍。[49]
“禮”是傳統(tǒng)中國最重要的法律淵源,在民事領(lǐng)域有廣泛深遠(yuǎn)的影響,以致有論者提出禮即是傳統(tǒng)中國的民法。[50]禮源于華夏先民的日常生活和原始宗教經(jīng)驗(yàn),最初內(nèi)容無所不包,但其內(nèi)在精神是依據(jù)血緣和等級,區(qū)分人們的上下、貴賤、尊卑、長幼、親疏,并以此決定各自權(quán)利義務(wù)的差別。[51]禮隨著社會的發(fā)展而變遷,到唐朝,禮在法律及其民事法方面的突出表現(xiàn),首先是禮的法律化。唐代立法貫徹“禮法合一”的原則,把禮的規(guī)范法律化,賦予禮的“尊尊”、“親親”以法律關(guān)系的性質(zhì),從而使法律規(guī)范和道德規(guī)范統(tǒng)一起來,[52]所謂“失禮之禁,著在刑書。”[53]唐代有關(guān)身份、物權(quán)、債權(quán)、婚姻、家庭、繼承較穩(wěn)定的民事法律原則都是這種“禮法合一”的產(chǎn)物。從法律淵源角度說,這部分內(nèi)容正是成文法的范疇,這里提出來,是想指出它們在淵源和性質(zhì)上不脫禮的樊籠。
禮在唐代民事法源上的不成文法形式主要有禮教和禮俗。禮教是對禮之精神的抽象、闡釋和改造,屬于道德范疇,是傳統(tǒng)中國占統(tǒng)治地位的意識形態(tài),也是社會大眾的主流文化價(jià)值觀。它的“綱常名教”深入人心,在影響國家民事立法、司法的同時(shí),還十分有力地指導(dǎo)、規(guī)范、調(diào)整民間的民事行為和民事關(guān)系。《唐律疏議·職制》“匿父母及夫喪”條疏議:“問曰:”居期喪作樂及遣人作樂,律條無文,合得何罪?‘答曰:《禮》云:“大功將至,辟琴瑟?!瓫r乎身服期功,心忘寧戚,或遣人作樂,或自奏管弦,須加懲戒。律雖無文,不合無罪。從‘不應(yīng)為’之坐:期喪從重,杖八十?!边@條涉及到特殊時(shí)期(喪期)家庭身份倫理的規(guī)范,在“律條無文”的情況下,援禮為據(jù),杖八十,典型反映了不成文法的禮教對成文法淵源的補(bǔ)充。這種情形在唐“律”的“疏”和“議”中相當(dāng)常見。禮教作為習(xí)慣法淵源的一種形式是官方對禮教經(jīng)典的整理匯編,如《十三經(jīng)注疏》、《大唐開元禮》等。這些經(jīng)典借助官方的作用,強(qiáng)化了人們的禮教觀,成為重要的民事法源,在婚姻、家庭和民事訴訟中有直接影響。禮在發(fā)展過程中還有—部分逐漸與法律分離,演變成習(xí)俗性的禮俗,如民間婚姻禮俗千姿百態(tài),其與“六禮”相悖者,皆不受制裁。禮俗的范圍十分廣泛,是民間民事生活中事實(shí)上的法源。[54]
唐代民事法源還有很重要的—項(xiàng)是“法理”。法理是在沒有直接現(xiàn)成的成文法(律、令、格、式正條與敕令)和習(xí)慣、禮教、禮俗的情況下,司法機(jī)關(guān)或當(dāng)事人依據(jù)相近的法律、判例、事理或禮,就某項(xiàng)民事行為或爭議所做出的合乎法律精神和原理的推理、解釋。此推理、解釋填補(bǔ)了法律依據(jù)上的空白,構(gòu)成新的法源。唐律雖無“法理”之名詞,但有名異實(shí)同的“比附”和“事理”之規(guī)定。比附是一種類推性的法律解釋,通常有兩種,一是以律相比,一是以例相比。以律相比,《唐律疏議》規(guī)定:“諸斷罪而無正條,其應(yīng)出罪者,則舉重以明輕;其應(yīng)入罪者,則舉輕以明重?!盵55]所謂出罪,就是要減輕或免除處罰時(shí),可以舉重罪比照輕罪,以明確對輕罪的處理?!妒枳h》舉例說,夜間無故闖入人家者,主人頓時(shí)殺之,律不為罪。如果主人有折傷行為,對此類行為律雖無規(guī)定,但比殺死為輕,自然也就不負(fù)責(zé)任。所謂入罪,就是決定處罰和加重處罰時(shí),可以舉輕罪比照重罪,明確對重罪的處理。如《疏議》規(guī)定,凡預(yù)謀殺死期親尊長者,皆斬。如果已殺傷,比預(yù)謀重,因此,殺傷雖無正條,但比照預(yù)謀,應(yīng)處死刑。這種輕、重相舉的比附實(shí)質(zhì)是一種司法推理的過程。以例相比,就是法無明文規(guī)定時(shí),可以參照成例如《法例》,解釋例如《唐律疏議》中的“疏”、“議”、“注”等,[56]通過比照解釋,構(gòu)成新的法律依據(jù)。
關(guān)于典型的法理解釋,唐律有一規(guī)定:“諸不應(yīng)得為而為之者,笞四十(謂律令無條,理不可為者);事理重者,杖八十?!盵57]律文中的“不應(yīng)得為”、“理”、“事理”,在唐代都是與“禮”相通的—種法理,[58]推究起來就是法理解釋。如《唐律疏議·戶婚》“有妻更娶”條:“問曰:有婦而更娶妻,后娶者雖合離異,未離之間,其夫內(nèi)外親戚相犯,得同妻法以否?答曰:一夫一婦,不刊之制,有妻更娶,本不成妻。詳求理法,止同凡人之坐。”回答表明唐律雖無一夫一妻的明文規(guī)定,但這是不刊之制,因此,有婦之夫娶的第二婦人不能視為妻子,離異前其夫內(nèi)外親戚相犯,不依“親戚相犯”條而依“凡人”相犯條處理。理由是依據(jù)不刊之制的“理法”,第二婦人不具有妻子的身份,相犯者自然也就不能享有因夫妻身份而產(chǎn)生的權(quán)利。這是通過身份的認(rèn)定,經(jīng)由民事主體而決定刑事責(zé)任的法理解釋。在傳統(tǒng)中國的司法文書和契約文書中時(shí)見有“理”、“情理”、“天理”之類的詞語,[59]表明現(xiàn)代所謂的“法理(解釋)”自是中國民事法上固有的法源。
從法源構(gòu)造的角度來概括上述認(rèn)識,我們可以發(fā)現(xiàn),唐代民事法律淵源已形成一定的結(jié)構(gòu)。律、令、格、式是“天下通規(guī)”,[60]所以,唐律規(guī)定:“諸斷罪,皆須具引律、令、格、式正文,違者笞三十?!盵61]與律、令、格、式相類似的敕令以及經(jīng)整理匯編而成的“格后敕”形式上是補(bǔ)“正文”之不足的特別法,實(shí)際效力卻與“天下通規(guī)”無異,唐后期更是優(yōu)于律、令、格、式。[62]藉此,筆者以為,由律、令、格、式和敕令構(gòu)成的成文法應(yīng)是唐代基本的民事法源;相對言,由習(xí)慣、禮、法理構(gòu)成的不成文法則是基本法源的補(bǔ)充。這“補(bǔ)充”有三層含義:一是在法律效力的位階上,基本法源優(yōu)于補(bǔ)充性法源;二是在基本法源與補(bǔ)充性法源沖突的情況下,補(bǔ)充性法源讓位于基本法源;三是在基本法源空缺的前提下,補(bǔ)充性法源成為替補(bǔ)。唐代民事法源的構(gòu)造大致不脫此框架,但有兩點(diǎn)需要指出,首先是由于官方對民事總體上持相對消極放任的態(tài)度,造成制定法的有關(guān)規(guī)定過于原則,尤其是民事中的物權(quán)、債權(quán)領(lǐng)域缺乏系統(tǒng)的明晰規(guī)定,形成很多法律缺漏和空白;再是唐代民事成文法上的原則性規(guī)定不能涵蓋新出現(xiàn)的、特殊的民事法律關(guān)系,這些因素必然給不成文法的調(diào)整留下相當(dāng)寬裕的空間。這樣,不僅成文法為不成文法所彌補(bǔ)成為必然,而且不成文法在數(shù)量和適用空間上也有可能超出成文法。需要指出另一點(diǎn)是,在成文法和不成文法的內(nèi)部也有一定的結(jié)構(gòu)。簡單說,成文法方面,唐前期凡涉及民事且法律又有規(guī)定的,官方、民間都依“令、格、式”處理,若有糾紛一斷以“律”。唐后期“敕令”和“格后敕”,在物權(quán)、債權(quán)、繼承等領(lǐng)域優(yōu)先適用;身份、婚姻、家庭領(lǐng)域,律、令、格、式則繼續(xù)有效。不成文法方面,有關(guān)物權(quán)尤其是債權(quán)的一般民事行為適用“習(xí)慣”的空間很大;涉及身份、婚姻、家庭的民事方面“禮”有優(yōu)勢;民事行為轉(zhuǎn)為民事訴訟后,法無明文規(guī)定者,“法理”顯得特別重要,習(xí)慣和禮能否替代或破法理還是問題。當(dāng)然,法理本身與習(xí)慣和禮能夠溝通,它們本質(zhì)上都不脫一個(gè)“禮(理)”字。這是唐代民事法律淵源構(gòu)造的精神紐帶,也即在“禮法合一”的前提下,成文法與不成文法皆以禮(理)為指導(dǎo),各種法源具有相通一致之處。
注釋:
﹡張中秋,法學(xué)博士,中國政法大學(xué)法律史學(xué)研究院教授,博士生導(dǎo)師。
[1]值得提出的有北京大學(xué)李志敏教授的《中國古代民法》(北京:法律出版社1988年版),復(fù)旦大學(xué)葉孝信教授主編的《中國民法史》(上海:上海人民出版社1993年版),煙臺大學(xué)孔慶明教授等編著的《中國民法史》(長春:吉林人民出版社1996年版),中國政法大學(xué)張晉藩教授主編的《中國民法通史》(福州:福建人民出版社2003年版)。
[2]潘維和著:《中國民事法史》,臺北:臺灣漢林出版社1982年版。
[3]《唐律疏議·名例》“謀反”條疏議。
[4]《詩經(jīng)·小雅·北山》。
[5]參見張晉藩、王超著:《中國政治制度史》,北京:中國政法大學(xué)出版社1987年版,第389-416頁有關(guān)唐代皇帝制度的詳細(xì)說明;[美]費(fèi)正清著:《費(fèi)正清集》(陶文釗選編,林海等譯),天津:天津人民出版1992年版,第3-26頁有關(guān)文化主義的天下秩序觀的論述。
[6]參見張中秋著:《法律與經(jīng)濟(jì):傳統(tǒng)中國經(jīng)濟(jì)的法律分析》,南京:南京大學(xué)出版社1995年版,第376頁及以下。
[7]詳見[日]仁井田升撰:《唐令拾遺》(粟勁等譯),長春:長春出版社1989年版,第1頁及以下之“官品令”、“選舉令”、“封爵令”、“祿令”.
[8]詳見《唐律疏議·名例》“議章”、“請章”、“減章”、“贖章”、“官當(dāng)”、“除名”、“免官”、“免所居官”,及《唐令拾遺》之“衣服令”、“鹵薄令”、“假寧令”、“喪葬令”等。
[9]見前注揭[日]仁井田升撰《唐令拾遺》第539頁及以下之“田令”。
[10]見前注揭[日]仁井田升撰《唐令拾遺》第206頁;《唐律疏議·詐偽》“詐假官假與人官”條疏議。
[11]官奴婢是因罪沒官的家人及其后代。官戶(番戶)隸屬于中央朝廷的司農(nóng)寺。工樂戶隸屬于中央朝廷的少府和太常寺。雜戶隸屬于州縣。太常音聲人原屬太常寺,唐初改隸州縣。雜戶和太常音聲人地位稍高,接近良人,其余接近奴婢。
[12]私奴婢來自奴婢的后代或市場買得。部曲在南北朝時(shí)原是私人武裝,唐時(shí)轉(zhuǎn)為家仆?!短坡墒枳h·名例》疏曰:“部曲,謂私家所有”。同時(shí),《唐律疏議·賊盜》疏又云:“部曲不同資財(cái)”,說明部曲比奴婢地位略高,是一種對主人有人身依附關(guān)系的賤民。部曲妻、客女和隨身都是私主的家仆。
[13]《唐律疏議·名例》“官戶、部曲、官私奴婢有犯”條:“奴婢,律比畜產(chǎn)?!?/p>
[14]《唐律疏議·賊盜》“緣坐非同居”條疏議。
[15]《唐律疏議·斗訟》“主毆部曲死”條疏議:“部曲、奴婢,是為家仆”。
[16]《唐律疏漢·戶婚》“部曲,謂私家所有,其妻通娶良人、客女、奴婢為之?!?/p>
[17]《唐會要》卷八六《奴婢》:“太和三年(公元829年)十月敕:當(dāng)司應(yīng)管諸司,所有官戶、奴婢等,據(jù)《要典》及令文,有‘免賤從良’條。近年雖赦敕,諸司皆不為論,致有終身不沾恩澤。今請諸司諸使,各勘官戶奴婢,有廢疾及年近七十者,請準(zhǔn)各令處分?!?/p>
[18]見前注揭[日]仁井田升撰《唐令拾遺》第170頁。
[19]《唐律疏議·戶婚》:“放部曲為良還壓”條疏議。
[20]轉(zhuǎn)引自張傳璽主編:《中國歷代契約匯編考釋》(上),北京:北京大學(xué)山版社1995年版,第480頁。
[21]見前注揭[日]仁井田升撰《唐令拾遺》第170頁。
[22]詳見《唐律疏議·戶婚》“奴娶良人為妻”條疏,“雜戶客戶與良人為婚”條疏。
[23]《文獻(xiàn)通考·職役考二·復(fù)除》:“唐制:……奴婢縱為良人,給復(fù)三年?!?/p>
[24]見前注揭[日]仁井田升撰《唐令拾遺》第795頁。
[25]見前注揭[日]仁井田升撰《唐令拾遺》第568頁。
[26]見前注揭張傳璽主編《中國歷代契約匯編》(上)第213、220-221、318頁。
[27]參見[美]謝弗著:《唐代的外來文明》,北京:中國社會科學(xué)出版社1995年版,第13-92頁;高樹異:“唐宋時(shí)期外國人在中國的法律地位”,載《吉林大學(xué)學(xué)報(bào)》,1978年第5-6期。
[28]《唐律疏議·戶婚》“同居卑幼私輒用財(cái)”條。
[29]《唐律疏議·戶婚》“嫁娶違律”條。
[30]《舊唐書·食貨記》。
[31]《通典·食貨·丁中》。
[32]《通典·食貨·丁中》。
[33]見前注揭[日]仁井田升撰《唐令拾遺》第542頁。
[34]見《中華人民共和國民法通則》第11條之規(guī)定。
[35]以上參考前注揭潘維和著《中國民事法史》第216頁及以下。
[36]《唐律疏議·賊盜》“山野之物已加功力輒取”條。
[37]“諸庶人有身死家貧無以供葬者,聽賣永業(yè)田,即流移者亦如之。樂遷就寬鄉(xiāng)者,并聽賣口分(賣充住宅、邸店、碾硙者,雖非樂遷,亦聽私賣)?!保ㄒ娗白⒔遥廴眨萑示锷短屏钍斑z》第560頁)
[38]見《唐律疏議·雜律》“以良人為奴婢質(zhì)債”條。
[39]詳見前注揭張傳璽主編《中國歷代契約匯編》(上)“唐代契約”部分。
[40]成文法與不成文法并不能簡單以有無文字表現(xiàn)為區(qū)別。學(xué)理上視成文法為由國家機(jī)關(guān)制定和公布并以法律條文形式出現(xiàn)的法,又稱制定法。不成文法是指國家機(jī)關(guān)認(rèn)可其具有法律效力而不具有條文形式的法律,可以有文字表現(xiàn)如判例法,也可以無文字表現(xiàn)如習(xí)慣。因不成文法淵源于習(xí)慣,所以又稱習(xí)慣法。
[41]《唐六典》卷六。
[42]《新唐書·刑法志》。
[43]詳見《宋刑統(tǒng)·戶婚》引唐敕令等。
[44]詳見張晉藩總主編、陳鵬生主編:《中國法制通史·隋唐》,北京:法律出版社1999年版,第142-146頁。
[45]見前注揭[日]仁井田升撰《唐令拾遺》第789頁。
[46]詳見前注揭張傳璽主編《中國歷代契約匯編》(上)有關(guān)唐代契約的部分。
[47]參見《唐律疏議》卷十三、卷十九。
[48]參見前注揭張傳璽主編《中國歷代契約匯編》(上)第454~506頁。
[49]參見前注揭葉孝信主編《中國民法史》第260-263頁。
[50]見前注揭[日]仁井田升撰《唐令拾遺》第52-54頁。
[51]《管子·五輔》曰:“上下有義、貴賤有別、長幼有等、貧富有度,凡此八者,禮之經(jīng)也。”
[52]詳見張中秋著:《中西法律文化比較研究》,南京:南京大學(xué)出版社1999年版,第126頁及以下;劉俊文:“唐律與禮的密切關(guān)系例述”,載《北京大學(xué)學(xué)報(bào)》,1984年第5期。
[53]參見《全唐文·薄葬詔》。
[54]詳見文史知識編輯部編:《古代禮制風(fēng)俗漫淡》(一集、二集),北京:中華書局1983年版,1986年版。
[55]《唐律疏議·名例》“斷罪無正條”條。
[56]依新舊唐書《刑法志》記載,唐前期曾將判例整理匯編成《法例》,供司法實(shí)踐參照。又,潘維和先生認(rèn)為,《唐律疏議》之“疏”、“議”、“注”即是一種解釋例。(見前注揭潘維和著《中國民事法史》第16頁)
[57]《庸律疏議·雜律》“不應(yīng)得為”條。
[58]《禮記·仲尼燕居》“禮也者,理也。
[59]詳見《名公書判清明集》,卷四-卷十,北京:中華書局1987年版。
[60]《舊唐書·刑法志》。
[論文摘要]我國憲法規(guī)定了“公民在法律面前一律平等”的原則,實(shí)現(xiàn)這一原則,需要相關(guān)法律的完善和司法機(jī)制的保障。法律援助制度作為保障公民平等地進(jìn)入訴訟程序的重要機(jī)制,是公民不論貧富都能平等地實(shí)現(xiàn)自身合法權(quán)益的前提條件。刑事法律援助在使公民獲得平等的司法保護(hù),保障當(dāng)事人依法享有訴訟權(quán)利,實(shí)現(xiàn)司法公正方面有著不可或缺的作用,已成為一個(gè)國家法律健全、社會文明進(jìn)步的標(biāo)志。
一、法律援助與我國刑事法律援助現(xiàn)狀
(一)法律援助及其特征
法律援助,是指由政府設(shè)立的法律援助機(jī)構(gòu)組織法律服務(wù)機(jī)構(gòu)及法律服務(wù)人員,為經(jīng)濟(jì)困難或者特殊案件當(dāng)事人提供法律服務(wù)并減免法律服務(wù)費(fèi)的一項(xiàng)法律保障制度。我國法律援助有以下特征:1、法律援助是國家行為或者是政府行為,由政府設(shè)立的法律援助機(jī)構(gòu)組織實(shí)施。它體現(xiàn)了國家和政府對公民應(yīng)盡的義務(wù);2、法律援助是法律化、制度化的行為,是國家社會保障制度中的重要組成部分;3、受援對象為經(jīng)濟(jì)困難者、殘疾者、弱者,或者經(jīng)人民法院指定的特殊對象;4、法律援助機(jī)構(gòu)對受援對象減免法律服務(wù)費(fèi),法院對受援對象減、免案件受理費(fèi)及其他訴訟費(fèi)用;5、法律援助的形式,既包括訴訟法律服務(wù),也包括非訴訟法律服務(wù)。
(二)我國法律援助現(xiàn)狀
從我國目前實(shí)施法律援助的情況看,在向當(dāng)事人提供法律援助的方式上,有以下幾種模式:第一種模式,政府性質(zhì)的法律援助機(jī)構(gòu)。在國家司法行政管理部門設(shè)立專門的法律援助機(jī)構(gòu),并在機(jī)構(gòu)中配有執(zhí)業(yè)律師來完成法律援助案件。第二種模式,律師事務(wù)所律師提供法律援助。在律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的律師按照律師協(xié)會的要求,每年完成規(guī)定的法律援助任務(wù)。第三種模式,各種社會團(tuán)體提供法律援助。例如,上海婦聯(lián)的婦女法律援助中心。第四種模式,各大學(xué)法學(xué)院的學(xué)生組織成立的法律援助中心,學(xué)生們向社會弱者提供法律援助。
二、我國刑事法律援助制度的重新構(gòu)建
(一)完善刑事法律援助制度的立法。
刑事法律援助制度作為我國刑事訴訟制度及律師制度的基本內(nèi)容之一,其主要功能是保障弱勢群體的辯護(hù)權(quán)的實(shí)現(xiàn)。就目前情況來看,我國的憲法、刑事訴訟法及有關(guān)法律法規(guī)對刑事法律援助制度規(guī)定得較粗疏,缺少可操作性,基于此,才出現(xiàn)了由最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、公安部等部門通過通知及聯(lián)合通知等形式來對各階段的刑事法律援助進(jìn)行補(bǔ)充和完善的情況。由于我國幅員遼闊,地區(qū)差別大,東西部法治環(huán)境差距較大,所以在立法時(shí)應(yīng)當(dāng)建立起從憲法到法律援助法為主線,通過各省的地方立法加以具體貫徹落實(shí)的法律體系。具體來講,可以從以下幾個(gè)方面考慮:
(二)適當(dāng)擴(kuò)大應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)的適用對象。
討論刑事法律援助的適用對象的擴(kuò)大首先應(yīng)該考慮擴(kuò)大應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)適用對象的范圍。指定辯護(hù)的適用對象分為一般對象和特殊對象。一般對象即普通的犯罪嫌疑人、被告人。由于一國的律師辯護(hù)資源相對有限,不可能能夠滿足所有的犯罪嫌疑人、被告人的需要,所以需要制定有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)加以分流,把有限的律師辯護(hù)資源投入給最需要該資源的那一部分人。在國際范圍內(nèi),由于各個(gè)國家的實(shí)際情況不一,律師的發(fā)展水平也不相一致,所以聯(lián)合國設(shè)立了一個(gè)較為模糊的標(biāo)準(zhǔn),即“在司法利益有此需要的一切情況下”?!岸饬克痉ɡ嬗写诵枰摹弊钪匾沧钊菀渍瓶氐臉?biāo)準(zhǔn)就是犯罪嫌疑人、被告人所涉罪名的性質(zhì)及可能判處的刑罰。相對于英美及加拿大等國的凡被告人可能被處1年以上監(jiān)禁就屬“司法利益需要”的司法實(shí)踐而言,我國目前刑事訴訟法及有關(guān)法律中可能判處死刑的才屬于應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)的規(guī)定顯然與聯(lián)合國的準(zhǔn)則及有關(guān)國際條約的立法精神相去甚遠(yuǎn)。雖然考慮到我國現(xiàn)行刑法中用多達(dá)47個(gè)條文設(shè)置了68種死刑罪名,占全部罪名的1/6強(qiáng),但是由于并不是涉及死刑罪名的案件就必然屬于可能判處死刑的范疇,而且限制死刑的呼聲越來越高,考慮到死刑的適用范圍呈減少趨勢及刑事法律援助的適用范圍呈增大趨勢的矛盾,在今后的立法之中宜對此項(xiàng)條件限制加以修改。由于刑法諸多條款中都將“十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”作為某一情節(jié)的量刑幅度,所以筆者建議把十年有期徒刑作為劃分司法利益有無需要的分水嶺,并等條件成熟時(shí)再作進(jìn)一步擴(kuò)大。
(三)構(gòu)建刑事法律援助制度的質(zhì)量保障機(jī)制
可借鑒國外一些做法,如瑞士,援助律師在結(jié)案時(shí),交給法律援助中心一份詳細(xì)的結(jié)案報(bào)告匯報(bào)具體的情況,包括與當(dāng)事人會談的次數(shù)時(shí)間,調(diào)查取證的次數(shù)與證據(jù)的數(shù)量,閱卷的次數(shù),出庭的次數(shù)。法律援助中心在審核確認(rèn)無誤后,才予以結(jié)案,并給予相應(yīng)的援助補(bǔ)償。這種監(jiān)管方式給援助律師進(jìn)行法律援助提出了一個(gè)量的要求,但尚難于在質(zhì)的方面進(jìn)行監(jiān)督。筆者認(rèn)為,對此可從兩個(gè)角度入手:一方面由于援助律師始終與當(dāng)事人處于一種互動的狀態(tài),當(dāng)事人對援助律師是否盡職盡責(zé)履行其援助義務(wù)具有最直觀的感受,故法律援助機(jī)構(gòu)可向當(dāng)事人征詢有關(guān)援助最基本的情況,再要求援助律師作一個(gè)總結(jié),兩相結(jié)合進(jìn)行審查;另一方面由于法律援助的水平和質(zhì)量最集中反映于庭審過程中,人民法院作為整個(gè)庭審的主持者,并具有專業(yè)的知識,在結(jié)案后,由其依照法定的標(biāo)準(zhǔn)對援助者作一個(gè)評價(jià)將客觀地反映法律援助的真實(shí)面貌。通過以上過程,將會把法律援助納入有效的管理監(jiān)督體系之中,從而提高法律援助的質(zhì)量,保障人權(quán)、推進(jìn)司法公正,最終實(shí)現(xiàn)法律援助制度的立法初衷。
(四)構(gòu)建滿足西部及貧困地區(qū)律師需要的律師制度
按照西部及貧困地區(qū)的律師職業(yè)現(xiàn)狀,由于合格專業(yè)律師的匱乏及地方財(cái)政的窘迫,實(shí)施法律援助有相當(dāng)?shù)睦щy。而按目前的律師準(zhǔn)入制度的發(fā)展及刑事訴訟制度改革的需要,合格專業(yè)律師的缺口將越來越大。如果不能有效地為西部及貧困地區(qū)提供律師新生力量,隨著律師“孔雀東南飛”現(xiàn)象的加劇,不發(fā)達(dá)地區(qū)最基本的法律服務(wù)的需要將都很難滿足。我們在此方面所需要作出的努力不能再限于司法考試降低分?jǐn)?shù)要求,而是要根據(jù)西部及貧困地區(qū)的現(xiàn)實(shí)需要來完善現(xiàn)在的律師準(zhǔn)入制度。比如西部少數(shù)民族聚居的地區(qū),可以考慮通過對既會漢語又懂少數(shù)民族語言的法律工作者以考核的形式頒發(fā)民族地區(qū)律師資格證的辦法,增加滿足少數(shù)民族法律需要的律師數(shù)量。同時(shí),可以鼓勵(lì)各社會團(tuán)體參與到法律援助當(dāng)中來。在我國西部,一方面在降低法律援助人才準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)的同時(shí),可以增加法律援助的參與群體。
三、結(jié)語
我國特別是貴州省刑事法律援助制度由于起步晚、制度不健全,從而導(dǎo)致在實(shí)際操作中存在了很多對當(dāng)事人造成權(quán)益損害的漏洞。正值《貴州省法律援助條例》頒布實(shí)施五周年暨貴州法律援助十周年之際,筆者從外國刑事法律援助制度的比較研究入手,通過對我國法律援助制度的重新反思進(jìn)而對我國法律援助制度的所謂挑剔以期進(jìn)行完善。通過在法律援助制度的立法、接受法律援助的范圍、法律援助的啟動程序、法律援助的質(zhì)量等方面進(jìn)行改進(jìn),從而進(jìn)一步構(gòu)思完善我國的法律援助制度的一些改革。
參考文獻(xiàn)
[1]張耕主編,《法律援助制度比較研究》,法律出版社1997年7月版
[2]宮曉冰,《中國法律援助制度培訓(xùn)教程》,中國檢察出版社2002年3月版
論文關(guān)鍵詞 法律援助 衡量標(biāo)準(zhǔn) 審查方法
隨著法律援助行政法規(guī)、地方性法規(guī)的相繼頒布,法律援助機(jī)構(gòu)在審查申請者經(jīng)濟(jì)條件時(shí),有了相對明確的法律依據(jù)。當(dāng)然,我們不能否認(rèn)現(xiàn)實(shí)生活中申請者的多樣性和案件具體情況的復(fù)雜性。下面將淺談的是在立法既定的前提下,如何發(fā)揮法律援助人員的能動性,采取何種措施以統(tǒng)一衡量尺度、克服審查難度,提高法律援助審批決定的規(guī)律性和正確性,指導(dǎo)實(shí)踐操作的問題。
一、現(xiàn)行的法律援助經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)
我國幅員遼闊,各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平存在較大差距,很難設(shè)定一個(gè)全國統(tǒng)一的經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)。為此,國務(wù)院頒布的《法律援助條例》規(guī)定各省、自治區(qū)、直轄市可自行設(shè)定法律援助的經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)。司法部表示,希望各地在制定地方標(biāo)準(zhǔn)時(shí),本著“量力而行,盡力而為”的原則,既考慮貧困群眾的實(shí)際需求,同時(shí)兼顧地方政府的財(cái)政承受能力。國家鼓勵(lì)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)盡量放寬標(biāo)準(zhǔn)、降低門檻,使更多人在法律援助制度下受益。
法律援助申請人經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn):為進(jìn)一步降低法律援助門檻,擴(kuò)大援助范圍,讓符合條件的困難公民都能獲得法律援助,有的地區(qū)制定了詳細(xì)的法律援助申請人經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)。比如:(1)享受人民政府規(guī)定的最低生活保障待遇的;(2)沒有享受低保待遇共同生活的家庭成員人均收入低于本地城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出的、夫妻雙方下崗或失業(yè)均未再就業(yè)尚需撫養(yǎng)子女或贍養(yǎng)老人的、家庭遭受重大變故或其他特殊情況,收入無法維持正常生活的;(3)外來務(wù)工人員;(4)農(nóng)村人員家庭成員人均收入低于本地農(nóng)村居民生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)的;(5)老年人、未成年人、殘疾人、婦女;(6)見義勇為的無須審查經(jīng)濟(jì)困難證明;(7)現(xiàn)役軍人(僅限士兵)無須審查經(jīng)濟(jì)困難證明;(8)在押服刑人員無須審查經(jīng)濟(jì)困難證明;(9)孤寡老人、孤兒和農(nóng)村“五保戶”。
二、目前通行的審查方式
法律援助機(jī)構(gòu)在審核申請人的經(jīng)濟(jì)條件時(shí),主要是通過向申請人發(fā)放《經(jīng)濟(jì)困難狀況證明》,要求如實(shí)填寫,并由有關(guān)部門簽章證明其反映的內(nèi)容屬實(shí)。法律援助機(jī)構(gòu)通常只通過這種格式證明對申請人的經(jīng)濟(jì)條件進(jìn)行審查,對申請人提供的格式證明以外的其他證明一般不做實(shí)體評價(jià),這實(shí)際是一種形式審查。這種方式的好處是簡便、直觀、便于判斷、審查效率高。
三、在實(shí)踐中,審查經(jīng)濟(jì)條件的主要難點(diǎn)
(一)衡量標(biāo)準(zhǔn)的多元化
經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)是城市居民最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)的1.5倍,那么審查人員究竟是以申請人月收入與最低生活標(biāo)準(zhǔn)比較,以申請人家庭月均收入與之比較,還是綜合評價(jià)申請人收入支出差額后再與其比較?很難回答哪種評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)是科學(xué)無誤的。經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)是能否給予法律援助的分水嶺,即使相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)有了具體法律規(guī)定,然而現(xiàn)實(shí)中要正確判別這條“分割線”并不簡單。
(二)受查個(gè)體的多樣化
一方面,申請人經(jīng)濟(jì)困難可以分無收入、正在接受“低?!本葷?jì)、收入低于法律援助經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)、或者收支差額低于該標(biāo)準(zhǔn)等多種情況,“低保”對象的審查相對容易,無職業(yè)者是否參與其他非正規(guī)就業(yè)、及其具體收支情況等事項(xiàng)審查難度顯然較高。另一方面,申請人可能是本地居民,也可能來自外地,向戶籍在本轄區(qū)外的申請人原籍地或居住地的有關(guān)部門獲取其經(jīng)濟(jì)狀況的信息,工作量大、工作周期長的結(jié)果是顯而易見的。
(三)免審情形的豐富化
根據(jù)法律援助制度的宗旨,申請者經(jīng)濟(jì)狀況可以免審的情形不斷豐富。其中有硬性規(guī)定的,如:《規(guī)定》第七條對公民因見義勇為行為而主張權(quán)益需要法律援助的,規(guī)定免于審查其經(jīng)濟(jì)狀況。再如:根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于解決農(nóng)民工問題的若干意見》的精神,2006年起對部分農(nóng)民工法律援助申請免除經(jīng)濟(jì)條件審查環(huán)節(jié)。又有一些彈性標(biāo)準(zhǔn),如本地部分法律援助機(jī)構(gòu)對未成年人、老年人、殘疾人這些特殊的申請者免審經(jīng)濟(jì)條件,就屬于這類情況。免審情形的豐富,尤其是彈性標(biāo)準(zhǔn)的增加,對審查人員提出了新的要求。
四、提高審查準(zhǔn)確率和效率的措施
(一)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn),綜合評估
這里的“標(biāo)準(zhǔn)”非指省市政府規(guī)定的經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn),而是衡量申請人經(jīng)濟(jì)實(shí)力的具體指標(biāo)。那么,公民個(gè)體的哪項(xiàng)具體指標(biāo)同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)作比較,才能確切反映申請人的經(jīng)濟(jì)困難狀況呢?不同省、市、地區(qū)對該指標(biāo)的選用也有差異。我國立法雖沒有規(guī)定,但是法律援助實(shí)踐表明,選擇上述任何一項(xiàng)指標(biāo)可能都有局限,唯有將申請人所有的總資產(chǎn)、收入和支出的整體、資產(chǎn)流動能力、固定資產(chǎn)變現(xiàn)的可能等條件作出整體評估,這樣的審查結(jié)果才可能最接近客觀事實(shí)。簡言之,就是將收入和財(cái)產(chǎn)總和扣除基本生活開支后的結(jié)果作為基礎(chǔ)評判指標(biāo),其他特殊收入(如接受贍養(yǎng)撫養(yǎng))、支出(如醫(yī)療費(fèi)支出)等作為補(bǔ)充衡量指標(biāo)。關(guān)鍵是這種綜合評價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)在各法律援助機(jī)構(gòu)中能夠得以一致地施行。
(二)注重方法,加強(qiáng)協(xié)作
首先,法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)審查工作的思想重視程度,樹立審查人員的工作責(zé)任感。其次,在審查方式上采用書面審查為主,以向申請人、家庭成員、居(村)委、工作單位等對象詢問了解為輔,如果上述形式審查后仍不能確切掌握申請人經(jīng)濟(jì)狀況的,審查人員應(yīng)當(dāng)實(shí)地調(diào)查、開展實(shí)體審查。法律援助機(jī)構(gòu)人員資源有限,應(yīng)對日益增多和愈加復(fù)雜的法律援助案件也許會力不從心,因此依托法律援助多級網(wǎng)絡(luò),向基層政府部門、基層群眾性組織借力,將是很有效的解決方法。建議從以下幾方面尋求協(xié)作:(1)對街道(鎮(zhèn))法律援助工作站、居(村)委會法律援助工作點(diǎn)的人員,加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)條件審查方面的業(yè)務(wù)培訓(xùn);(2)對負(fù)責(zé)開具證明的街道(鎮(zhèn))政府的民政部門、社保部門的有關(guān)人員,使其熟知法律援助程序及出具經(jīng)濟(jì)困難證明的法定義務(wù);(3)申請人需要開具經(jīng)濟(jì)困難證明時(shí),工作站、工作點(diǎn)的人員給予具體指導(dǎo);(4)遇到出證單位難以查實(shí)申請人經(jīng)濟(jì)狀況的,及時(shí)通知法律援助機(jī)構(gòu),由各部門協(xié)商具體審查方式;(5)需要進(jìn)一步實(shí)體審查的,有關(guān)單位應(yīng)向法律援助機(jī)構(gòu)提供申請人工資單、稅單、社保繳費(fèi)記錄等證明信息,提供其他可能的協(xié)助。
(三)秉持宗旨,依法把關(guān)
關(guān)鍵詞 法學(xué) 教學(xué)方法 實(shí)踐教學(xué)
中圖分類號:G424 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A
隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展,我國加快了民主法治的建設(shè),對法學(xué)人才的培養(yǎng)也越來越重視實(shí)踐教學(xué)。各個(gè)高等院校都對法學(xué)教育進(jìn)行了深入的反思和總結(jié),深入研究實(shí)踐教學(xué)。然而,我國的法學(xué)教學(xué)模式依然存在許多弊端和不足,與西方發(fā)達(dá)國家相比,還存在很大差距,因此,我們有必要對我國傳統(tǒng)的法學(xué)教學(xué)方法進(jìn)行革新和完善。
1 我國現(xiàn)行法學(xué)教學(xué)方法存在的問題
1.1 培養(yǎng)目標(biāo)不正確
目前,我國法學(xué)本科、研究生以及博士等教育的規(guī)模與日俱增,甚至出現(xiàn)了市場飽和的狀態(tài),投入過剩。法學(xué)專業(yè)的畢業(yè)生要想從事法律職業(yè)必須通過國家統(tǒng)一司法考試,同時(shí)由于社會各個(gè)階層對法律人才的能力要求越來越高,法學(xué)本科畢業(yè)生只會機(jī)械地背誦法律知識,而不能處理復(fù)雜法律案件中的法律關(guān)系乃至解決法律問題,他們早已不是法學(xué)高級專門人才,法學(xué)培養(yǎng)目標(biāo)嚴(yán)重滯后于社會發(fā)展需要,缺乏時(shí)代性。另一方面,由于司法考試制度成為衡量法學(xué)學(xué)生的標(biāo)尺,很多高校過分重視司法考試的通過率,忽視了對學(xué)生實(shí)踐操作能力的培養(yǎng),導(dǎo)致學(xué)生畢業(yè)走向工作崗位以后實(shí)踐能力差。
1.2 教學(xué)內(nèi)容偏重規(guī)范知識
長期以來,我國法學(xué)教育都是以傳授規(guī)范知識為核心,教學(xué)內(nèi)容側(cè)重法律理論,教師授課也局限于對法條含義的解釋。法學(xué)教材通常比較固定,而法律法規(guī)卻是不停地制定修改更新,教學(xué)內(nèi)容經(jīng)常滯后于新頒布的法律法規(guī),也不能及時(shí)地反映最新的法學(xué)研究成果,教學(xué)內(nèi)容輕實(shí)務(wù)、重理論,導(dǎo)致學(xué)生缺乏法律學(xué)習(xí)的積極性和主動性。另一方面,學(xué)校沒有重視人文知識的重要性,大多數(shù)學(xué)生把主要精力放在國家司法考試上面,而其他知識的學(xué)習(xí)比較少,難以培養(yǎng)具有人文素質(zhì)的法律人才。而且,由于我國法學(xué)教育以事實(shí)知識為主導(dǎo)地位,很少關(guān)注法律價(jià)值教育和法律職業(yè)倫理的教育,導(dǎo)致學(xué)生缺乏法律職業(yè)者的人格修養(yǎng)。
1.3 教學(xué)形式拘泥于課堂灌輸
目前,我國的法學(xué)教學(xué)主要是講授式的班級教學(xué)方式,研究式、討論式的教學(xué)方法還比較少。課堂教授貫穿于整個(gè)教學(xué)過程的始終,雖然有利于學(xué)生快速掌握法律理論知識,但嚴(yán)重制約了學(xué)生的獨(dú)立思考能力。單一的教學(xué)方法造成學(xué)習(xí)資源、學(xué)習(xí)方式等方面的片面化,不僅導(dǎo)致學(xué)生在法學(xué)學(xué)習(xí)過程中的枯燥無味,而且無法適應(yīng)個(gè)性化的學(xué)習(xí)和多樣化的培養(yǎng)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。而且現(xiàn)代的法學(xué)教學(xué)模式都是以教師為中心,學(xué)生被動地接受知識,忽視了學(xué)生的主動性,師生之間缺乏互動和交流,學(xué)生很難與教師之間產(chǎn)生共鳴,教師也不可能滿足每個(gè)學(xué)生的需求。
2 法學(xué)教學(xué)方法的革新
2.1 模擬法庭
模擬法庭是現(xiàn)代高校普遍采用的法學(xué)教學(xué)方法,而且也是比較流行的實(shí)踐教學(xué)方法。學(xué)校可以在第四或者第五學(xué)期開設(shè)模擬法庭課程,要求學(xué)生必須參加,修夠?qū)W分。學(xué)生要將自己所學(xué)的實(shí)體法和程序法知識充分運(yùn)用到模擬法庭中,了解法庭庭審的程序和基本要求,熟悉庭審規(guī)則,及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題,思考問題,互相討論和學(xué)習(xí)。通過自身的實(shí)際演練,培養(yǎng)學(xué)生的組織能力、應(yīng)變能力以及運(yùn)用法律知識解決法律問題的能力。一方面,學(xué)校要加強(qiáng)對模擬法庭實(shí)驗(yàn)室的投入和建設(shè),為法學(xué)實(shí)踐教學(xué)的開展提供充分的物質(zhì)保障,營造法庭氛圍,進(jìn)行真實(shí)演練,讓學(xué)生切身體驗(yàn)到庭審過程。另一方面,教師應(yīng)該引導(dǎo)學(xué)生根據(jù)民事案件、刑事案件和行政案件三大類型來選擇案件,讓學(xué)生掌握不同類型的訴訟程序。
學(xué)生在模擬法庭準(zhǔn)備階段,應(yīng)該根據(jù)自己的特長選擇角色,合理分組;在教師的指導(dǎo)下,學(xué)生認(rèn)真設(shè)計(jì)案件過程,法庭辯論等環(huán)節(jié),在正式的模擬庭審時(shí)中,指導(dǎo)老師不能打斷學(xué)生的模擬程序,讓學(xué)生獨(dú)立完成演練,保障庭審的順利進(jìn)行。模擬法庭庭審結(jié)束之后,在場旁聽的學(xué)生可以對學(xué)生團(tuán)隊(duì)的表現(xiàn)進(jìn)行評價(jià),最后由指導(dǎo)老師對各個(gè)團(tuán)隊(duì)以及學(xué)生的表現(xiàn)進(jìn)行點(diǎn)評、打分和總結(jié)。參加模擬的學(xué)生也應(yīng)該根據(jù)老師的點(diǎn)評和自己的感受進(jìn)行總結(jié),理論分析,寫出心得體會,鞏固所學(xué)知識。模擬法庭的考核就應(yīng)該是學(xué)生代表和評判教師的綜合評定,對模擬案是否專業(yè)性、模擬者是否思路清晰、組織工作是否恰當(dāng)、模擬者的衣著、語言等各個(gè)方面進(jìn)行全面評定。
2.2 假期實(shí)習(xí)
假期實(shí)習(xí)是學(xué)生深入法律部門,接觸現(xiàn)實(shí)法律問題,將所學(xué)知識運(yùn)用到法律實(shí)踐,培養(yǎng)高素質(zhì)法律人才的重要環(huán)節(jié)。通過實(shí)習(xí),學(xué)生有機(jī)會接觸到公、檢、法、律師事務(wù)所等法律機(jī)構(gòu),了解和熟悉基本的法律案件流程,了解司法工作人員的基本素質(zhì),深化對實(shí)體法的理解和掌握,加深法學(xué)理論的學(xué)習(xí)。由于我國大多數(shù)高校安排的實(shí)習(xí)都是畢業(yè)實(shí)習(xí),不僅造成學(xué)生畢業(yè)時(shí)的就業(yè)壓力大,無心參加實(shí)習(xí),有的甚至不參加實(shí)習(xí),忙于找工作;也與實(shí)習(xí)單位的工作安排發(fā)生沖突,實(shí)習(xí)單位在短時(shí)間內(nèi)不能接受大量的學(xué)生參加實(shí)習(xí),嚴(yán)重打擊了實(shí)習(xí)單位的積極性。另一方面,學(xué)校也無法提供充足的實(shí)習(xí)崗位,很多實(shí)習(xí)單位沒有發(fā)揮監(jiān)管和培養(yǎng)責(zé)任,影響了學(xué)生的實(shí)習(xí)效果。因此,學(xué)校應(yīng)該充分利用社會各種力量和資源,建立實(shí)踐教學(xué)基地,聯(lián)合校外各單位共同建立教學(xué)基地,讓學(xué)生在真實(shí)的工作環(huán)境中去學(xué)習(xí)和鍛煉。同時(shí),學(xué)校應(yīng)該改變傳統(tǒng)的集中實(shí)習(xí)的做法,按照不同的階段和計(jì)劃提供實(shí)習(xí)崗位,學(xué)生可以根據(jù)自己的實(shí)際情況來選擇實(shí)習(xí)時(shí)間,分階段實(shí)習(xí)。實(shí)踐教學(xué)不能間斷,連續(xù)安排在每年之中,培養(yǎng)學(xué)生的職業(yè)能力。最后,還應(yīng)該建立科學(xué)合理的管理測評體系,對分散實(shí)習(xí)加強(qiáng)管理,定期考核學(xué)生的實(shí)習(xí)態(tài)度、實(shí)習(xí)表現(xiàn)、實(shí)習(xí)日志等方面,將實(shí)踐教學(xué)與理論教學(xué)完美地結(jié)合起來。
2.3 法庭旁聽
法庭旁聽也是開放式的實(shí)踐教學(xué)方式之一,組織學(xué)生到法院旁聽庭審程序,旁聽結(jié)束后,學(xué)生與法官、指導(dǎo)教師以及同學(xué)之間進(jìn)行交流,寫出個(gè)人心得體會,并提交法庭旁聽報(bào)告。法庭旁聽可以為學(xué)生提供真實(shí)的、全面的法律訓(xùn)練,學(xué)生在旁聽過程中,可以領(lǐng)略到犯罪嫌疑人、辯護(hù)人、法官、公訴人等各個(gè)角色的表現(xiàn),加深對庭審程序的了解,增強(qiáng)學(xué)生對司法審判的感性認(rèn)識,提高對法律學(xué)習(xí)的興趣。學(xué)??梢栽诋?dāng)?shù)氐姆ㄔ航?shí)踐基地,加強(qiáng)與實(shí)踐基地的溝通和聯(lián)系,根據(jù)學(xué)生的學(xué)習(xí)需要和課程需要,與法院保持密切聯(lián)系,選擇適當(dāng)?shù)陌讣?,組織學(xué)生參加旁聽。學(xué)校要及時(shí)公告案件開庭審理的信息,這樣一來學(xué)生就可以根據(jù)自己的興趣愛好來選擇旁聽案件,避免枯燥乏味。當(dāng)然,法庭旁聽也是一件非常嚴(yán)肅的事情,指導(dǎo)教師應(yīng)該將旁聽規(guī)則提前告知每一名學(xué)生,遵守庭審紀(jì)律,認(rèn)真旁聽,分析案件爭議的焦點(diǎn)以及法庭審判程序上的優(yōu)缺點(diǎn),撰寫旁聽報(bào)告,并將旁聽納入到期末考試的考核范圍之內(nèi)。
2.4 法律援助
法律援助是國家設(shè)立的專門機(jī)構(gòu),為當(dāng)事人免費(fèi)提供法律服務(wù),旨在保障經(jīng)濟(jì)困難的公民及時(shí)獲得必要的法律援助制度。法律援助制度已經(jīng)成為現(xiàn)代法治國家必不可少的法律制度。我國的法律制度建立得比較晚,法律援助工作仍然面臨著很多困難。高等學(xué)校作為法律援助事業(yè)的重要支撐,應(yīng)該鼓勵(lì)學(xué)生積極投身到法律援助的事業(yè)中去,為經(jīng)濟(jì)困難的群眾提供法律服務(wù),不僅有助于法科學(xué)生的身心健康成長,而且有助于他們鍛煉社會實(shí)踐能力,培養(yǎng)職業(yè)道德。高等學(xué)校設(shè)置的法律援助機(jī)構(gòu),可以招聘志愿者,深入社區(qū),定期進(jìn)行法制宣傳,服務(wù)社區(qū)居民,鍛煉志愿者的社會實(shí)踐能力。同時(shí),法律援助可以與“三下鄉(xiāng)”活動相結(jié)合,在鄉(xiāng)下開展法律宣傳、法律咨詢、法律服務(wù),了解農(nóng)業(yè)、農(nóng)村、農(nóng)民。此外,校園開設(shè)法律援助機(jī)構(gòu),可以根據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定,適當(dāng)符合法律援助條例規(guī)定的案件,不僅可以鍛煉學(xué)生的訴訟能力,還可以為弱者提供法律服務(wù)。學(xué)??梢栽谛?nèi)建立大學(xué)生法律援助中心,實(shí)現(xiàn)無償公益服務(wù),制定嚴(yán)格的規(guī)章制度,列入教學(xué)計(jì)劃,學(xué)校也要提供經(jīng)費(fèi)支持,保障法律援助基地正常運(yùn)轉(zhuǎn),鼓勵(lì)學(xué)生積極參加。參加法律援助的學(xué)生應(yīng)該認(rèn)真負(fù)責(zé),積極主動,按時(shí)完成大學(xué)生法律援助中心安排的任務(wù),熱情對待當(dāng)事人,自覺遵守規(guī)章制度,并對學(xué)生的法律援助活動進(jìn)行考核。
2.5 法律診所
法律診所是20世紀(jì)50年代由美國法學(xué)院興起的一種法學(xué)教學(xué)方法。法律診所的理念就是把法學(xué)理論教學(xué)與法律實(shí)踐教學(xué)相結(jié)合,以真實(shí)的案件和真實(shí)的當(dāng)事人為基礎(chǔ),讓學(xué)生在真實(shí)的案件中,親身經(jīng)歷案件審理的全過程,鍛煉學(xué)生的實(shí)踐能力,培養(yǎng)學(xué)生的職業(yè)道德。由于各方面的因素限制,我國的法律診所教育還處于萌芽狀態(tài),高校沒有足夠的經(jīng)費(fèi)來開展法律診所教育,師資投入也十分不夠。筆者認(rèn)為,法律診所教育可以采用多元化的教學(xué)方法,它應(yīng)該包括角色模擬教學(xué)法、互動式教學(xué)法、案例教學(xué)法等等。學(xué)校首先應(yīng)該建立校內(nèi)真實(shí)診所,接待真實(shí)的當(dāng)事人,學(xué)生在指導(dǎo)老師的幫助下,對具體案件進(jìn)行處理,教師承擔(dān)最終的責(zé)任。其次,學(xué)??梢越⑿M庹鎸?shí)診所,依托一定的法律機(jī)構(gòu),學(xué)生在法律機(jī)構(gòu)工作人員的指導(dǎo)和幫助下進(jìn)行法律服務(wù),解決法律問題。法律診所課程可以安排在第五或者第六學(xué)期,學(xué)生可以將自己所學(xué)的法律知識運(yùn)用到具體的法律案件中去,深化對法律知識的理解,培養(yǎng)自己的法律操作能力。
3 結(jié)語
法學(xué)專業(yè)是一門理論性和實(shí)踐性都非常強(qiáng)的學(xué)科,我國的法學(xué)教育通常側(cè)重于法律理論知識的傳授,忽視對學(xué)生法律實(shí)務(wù)方面的培養(yǎng),在具體的教學(xué)過程中也面臨著諸多的問題。隨著經(jīng)濟(jì)全球化的日益發(fā)展,我們應(yīng)該注重培養(yǎng)復(fù)合型法律人才,滿足社會生活的發(fā)展需要。革新法學(xué)教學(xué)方法,實(shí)現(xiàn)理論教學(xué)與實(shí)踐教學(xué)的有機(jī)結(jié)合,提高學(xué)生的創(chuàng)新能力和實(shí)踐能力,是我國法學(xué)教學(xué)的發(fā)展方向,也是一項(xiàng)艱巨的任務(wù)。
參考文獻(xiàn)
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診所法律教育(ClinicalLegalEducation),是二十世紀(jì)六十年代興起于美國的一種法學(xué)教育模式,主要是對當(dāng)時(shí)的美國法學(xué)教育制度中存在問題的一種反應(yīng)。它借鑒了醫(yī)學(xué)院學(xué)生在醫(yī)療診所臨床實(shí)習(xí)的做法,倡導(dǎo)在實(shí)踐和經(jīng)驗(yàn)中學(xué)習(xí)法律和律師的執(zhí)業(yè)技能。2000年9月,在美國診所法律教育模式的啟發(fā)和美國福特基金會的鼎力資助下,北京大學(xué)、清華大學(xué)、中國人民大學(xué)、武漢大學(xué)、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)、華東政法學(xué)院和復(fù)旦大學(xué)在法學(xué)院開設(shè)了診所法律教育課程。至2002年,又有中山大學(xué)、西北政法學(xué)院、四川大學(xué)、云南大學(xué)四所高校法學(xué)院/系設(shè)立該課程。2002年7月28日,經(jīng)中國法學(xué)會批準(zhǔn),由上述11所院校成立了“中國法學(xué)會法學(xué)教育研究會診所法律教育專業(yè)委員會”,旨在開展國內(nèi)外診所法律教育的交流與合作,推進(jìn)診所法律教育事業(yè)在中國的普及、推廣、繁榮和發(fā)展。截止到2009年9月,全國640多所法學(xué)院系中有112所成為了中國法學(xué)會法學(xué)教育研究會診所法律教育專業(yè)委員會單位會員。迄今為止,開設(shè)“法律診所”的學(xué)校眾多,幾乎覆蓋了國內(nèi)著名大學(xué)的法學(xué)院和政法院校,并成為法學(xué)教育改革的一項(xiàng)措施和內(nèi)容。在不同院校中形成了各具特色、有所側(cè)重的專門性法律診所。例如:勞動者權(quán)益保護(hù)診所、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)診所、公益法診所、弱者權(quán)利保護(hù)診所、婦女權(quán)益保護(hù)診所、公民權(quán)利保護(hù)診所、刑事法律診所、環(huán)境法診所、民事診所、訴訟診所、立法診所、社區(qū)法律診所,以及綜合性法律診所等等?,F(xiàn)已出版了《診所法律教育在中國》、《診所式法律教育》、《法學(xué)教育與診所式教學(xué)方法》、《診所法律教育研究》、《互動教學(xué)法———診所式法律教育》、《中國診所法律教育論壇論文集》等專著、譯著和論文集,在各類報(bào)刊雜志上公開發(fā)表了大量的學(xué)術(shù)論文。診所法律教育是高校法學(xué)教育教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法的一個(gè)重要?jiǎng)?chuàng)新,克服了傳統(tǒng)法學(xué)教育弊端。診所法律教育以真實(shí)的案件作為背景材料,突出了實(shí)踐性特點(diǎn),強(qiáng)調(diào)“從實(shí)踐中學(xué)習(xí)”、“在行動中學(xué)習(xí)”、“從經(jīng)驗(yàn)中學(xué)習(xí)”。真正實(shí)現(xiàn)了以學(xué)生為中心,師生互動,是一種啟發(fā)式、探索式的教育。診所法律教育能夠充分調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性、主動性和創(chuàng)造性,課程深受學(xué)生歡迎,學(xué)生學(xué)習(xí)興趣濃厚。
二、診所法律教育推廣和持續(xù)發(fā)展面臨的主要困難
各高校實(shí)施法律診所教育普遍面臨著經(jīng)費(fèi)、案源、師資三大問題。
(一)經(jīng)費(fèi)
1.各高校普遍經(jīng)費(fèi)缺乏。診所法律教育成本高。在美國,政府、法學(xué)院以及協(xié)會、基金會等對診所一起給予經(jīng)費(fèi)上的支持。各州政府的法律援助基金、ABA(美國律師協(xié)會)、福特基金會以及大學(xué)自身都為診所教學(xué)所需提供先進(jìn)和充分的設(shè)備與條件,使學(xué)生在活動中不因?yàn)榻?jīng)費(fèi)等方面的限制而影響案件進(jìn)程和質(zhì)量。我國法律診所教育首先是福特基金會資助國內(nèi)11所著名法律院校舉辦的,現(xiàn)在仍然受其資助,并資助其教師赴美培訓(xùn)、交流。許多高校沒有任何來自政府和社會的資助,舉辦了法律診所課程。其課程的質(zhì)量和開課的穩(wěn)定性和持久性可能難以保障。
2.我院經(jīng)費(fèi)的解決辦法。我院診所課程的經(jīng)費(fèi)主要來源于兩個(gè)方面:學(xué)院提供辦公場所、辦公設(shè)備、免費(fèi)的打印復(fù)印,固定電話費(fèi)。當(dāng)事人本人負(fù)擔(dān)交通費(fèi)、食宿費(fèi)、取證費(fèi)用等費(fèi)用。法律援助站只提供法律知識和技術(shù)支持,不為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟過程中的費(fèi)用。一般由當(dāng)事人承擔(dān)法律援助過程中發(fā)生的費(fèi)用,可解決辦案經(jīng)費(fèi)問題,大部分當(dāng)事人有能力也愿意承擔(dān),亦不違反法律。在沒有政府和社會的資助下,我們認(rèn)為這是一個(gè)好方法。這樣基本解決了辦案費(fèi)用的問題。
(二)案源
1.各高校普遍案源緊張。美國法律非常復(fù)雜,人權(quán)觀念強(qiáng)烈,,律師費(fèi)用高昂。很多老百姓因?yàn)榻?jīng)濟(jì)上的原因無法得到律師的專業(yè)法律服務(wù)和幫助,從而無法得到司法上的支持,無法將自身合法權(quán)益予以實(shí)現(xiàn)。強(qiáng)大的社會需求為美國法律診所教育提供了充足而鮮活的案源。在美國,法律診所的個(gè)案總數(shù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了政府部門,使得診所法律教育在全美十分普及。
2.我院解決案源的辦法。我院案源主要是通過發(fā)宣傳單解決。從2007年至今,以發(fā)放宣傳單2萬5千張。通過宣傳單,獲得了三十多個(gè)訴訟案件和幾百個(gè)咨詢案件。初步解決了案源問題。我們的案源基本上能滿足學(xué)生學(xué)生咨詢和訴訟要求,我們從不選擇案件,什么案子都辦,因?yàn)槲覀儧]有選擇的余地。宣傳單是成本低,見效快的一種較好的獲取案源的方法。我們曾經(jīng)與江西省法律援助處聯(lián)系,該處希望我們派出學(xué)生與律師共同值班、咨詢、接案,由于教學(xué)管理部門擔(dān)心影響教學(xué)秩序而未能實(shí)行。我們與江西某著名電視臺的一個(gè)欄目組合作一年多,每個(gè)周六的上午進(jìn)入南昌市的一個(gè)社區(qū)提供現(xiàn)場法律咨詢。花費(fèi)人力、時(shí)間多而效果不好,因?yàn)樽稍兊娜松伲瑑H僅獲得一個(gè)訴訟案件。
(三)師資
在美國,與普通法傳統(tǒng)相適應(yīng),大學(xué)法學(xué)教育從最初的學(xué)院制到案例教學(xué)法,再到診所式法律教育,其內(nèi)容和方法都是以通向職業(yè)教育為目標(biāo)。因而,美國大學(xué)教師多數(shù)同時(shí)也是律師,有些還曾是法官。這樣,開展診所教育,法學(xué)院本身就具有無需培訓(xùn)的現(xiàn)成的有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的教師。在我國,高校的法律院系絕大部分教師不從事律師工作,從事律師工作的教師不少人是時(shí)斷時(shí)續(xù)。因此,師資緊張。另一個(gè)方面是教師從事法律診所教學(xué),工作量較大且繁瑣,他們的工作難以像課題教學(xué)那樣給予公平的計(jì)算,教師付出的勞動得不到認(rèn)可,這也嚴(yán)重地影響了教師工作的積極性,使一些教師不愿意從事法律診所教學(xué)。這個(gè)問題在我們學(xué)院也沒有得到很好地解決。指導(dǎo)學(xué)生律師事務(wù)教師必須是經(jīng)驗(yàn)豐富的律師。為了保證診所案件援助的安全性,美國法學(xué)院一般都要為診所教師購買專門保險(xiǎn)。在中國,很少。所以,指導(dǎo)教師實(shí)際上還有承擔(dān)自己指導(dǎo)的學(xué)生辦理錯(cuò)案的風(fēng)險(xiǎn)。
三、教學(xué)中存在的問題
(一)國內(nèi)各高校課程設(shè)置基本情況及分析
1.國內(nèi)各高校課程設(shè)置基本情況。
(1)課程性質(zhì)。一般為法學(xué)專業(yè)大學(xué)本科三年級、碩士研究生的選修課,每學(xué)期各開設(shè)一次,學(xué)生只需參加一次課程。(2)課時(shí)安排與學(xué)分。各學(xué)校差別很大。有每周2學(xué)時(shí)、3學(xué)時(shí)、4學(xué)時(shí),以3學(xué)時(shí)居多;每學(xué)期32學(xué)時(shí)至68學(xué)時(shí)都有,以54學(xué)時(shí)居多。學(xué)分從2學(xué)分至4學(xué)分都有,以3學(xué)分居多。(3)教學(xué)內(nèi)容。不同的學(xué)校、不同的診所差別較大。但都有主要的共同的內(nèi)容:會見當(dāng)事人、法律咨詢、調(diào)查取證、庭審技巧、模擬法庭等。(4)教學(xué)方式。通常分為課堂內(nèi)教學(xué)和課題外實(shí)踐兩部分。課堂內(nèi)教學(xué)以講授、提問、討論、模擬訓(xùn)練為主,課題外實(shí)踐是學(xué)生利用課外時(shí)間處理真實(shí)的案件。時(shí)間分配上兩者大約各占一半。如果案源不好,實(shí)際以課堂內(nèi)教學(xué)為主;如果案源較多,課題外實(shí)踐費(fèi)時(shí)更多,這樣效果也更好。(5)班級規(guī)模和師生比。一般以20至30名學(xué)生為一個(gè)班;一個(gè)教師指導(dǎo)4至10名學(xué)生。
2.分析。
(1)課時(shí)安排不合理。在我國現(xiàn)行法律制度下,一個(gè)學(xué)期的學(xué)習(xí)很難使學(xué)生完成一個(gè)完整的訴訟案件,而訴訟是診所教育最為重要的內(nèi)容。(2)教學(xué)方式、教學(xué)內(nèi)容安排不合理。許多院校以課堂教學(xué)為主,與法律診所教育強(qiáng)調(diào)“從實(shí)踐中學(xué)習(xí)”、“在行動中學(xué)習(xí)”、“從經(jīng)驗(yàn)中學(xué)習(xí)”相悖。這可能是缺乏師資和案源、經(jīng)費(fèi)的結(jié)果。教學(xué)內(nèi)容上,數(shù)量較多的模擬訓(xùn)練其內(nèi)容、方法和效果令人懷疑,需進(jìn)一步提高改進(jìn)。(3)學(xué)分少。根據(jù)各校的教學(xué)安排,學(xué)生參加課堂內(nèi)學(xué)習(xí),按學(xué)時(shí)計(jì)算,即可獲得2至4個(gè)學(xué)分。實(shí)際上,如果有案可辦,學(xué)生在課堂以外所花費(fèi)的時(shí)間和精力,所學(xué)到的東西,遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于課堂內(nèi)的學(xué)習(xí)。
(四)教學(xué)內(nèi)容與教學(xué)方式的分析(僅限于我院教學(xué)和法律援助工作)
1.課堂內(nèi)教學(xué)效果總體上看,是不好的。討論課要好些,講授課效果較差。主要原因是教師缺乏律師事務(wù)教學(xué)經(jīng)驗(yàn),需不斷學(xué)習(xí)、總結(jié)、提高。從我們收集的資料看,學(xué)生稱贊課堂教學(xué)效果很少見,學(xué)生感興趣的是真實(shí)案件的處理。這也說明我國診所教育尚處于較低水平。
2.模擬法庭。組織一次模擬法庭要二十天左右。它涉及案件的選擇、角色的分配、學(xué)生熟悉庭審程序、認(rèn)真閱讀和分析案件材料,收集分析相關(guān)法律法規(guī),準(zhǔn)備相關(guān)法律文書。每次模擬法庭使用的案件都是法律援助站已經(jīng)而尚未開庭審理的案件,有時(shí),也請當(dāng)事人到場,作為原告,參加案件審理。庭審結(jié)束后,指導(dǎo)教師當(dāng)場點(diǎn)評。一般每學(xué)期舉辦兩三次,每次旁聽的學(xué)生有200人左右,還有不少非法學(xué)專業(yè)學(xué)生。模擬法庭效果不佳。雖然學(xué)生作了很多準(zhǔn)備,材料都寫了一大堆,但畢竟是模擬,學(xué)生內(nèi)心缺乏對案件本身的激情、緊張,更多的是面對旁聽者的緊張和不安,所以更像蹩腳的演員在演戲。經(jīng)常是這樣的,學(xué)生在法庭上的表現(xiàn)比他們在模擬法庭上的表現(xiàn)好得多;凡是出過庭的學(xué)生,對模擬法庭一點(diǎn)興趣都沒有;沒有出過庭的學(xué)生還是喜歡模擬法庭。
3.會見當(dāng)事人與法律咨詢。首先是指導(dǎo)教師與學(xué)生一起會見當(dāng)事人,以教師為主,教師向當(dāng)事人提供法律意見,學(xué)生觀摩并作咨詢登記筆錄,學(xué)生可以提問。會見完畢后,師生交流、討論。而后,學(xué)生可以單獨(dú)或者以學(xué)生為主,會見當(dāng)事人,并提供法律意見。但該法律意見必須事先經(jīng)教師審查,或事后立即與教師聯(lián)系,如有錯(cuò)誤及時(shí)改正,告知當(dāng)事人,以免誤導(dǎo)當(dāng)事人??傮w來看,由于法律咨詢涉及范圍非常廣泛,學(xué)生知識經(jīng)驗(yàn)缺乏,事先不可能有準(zhǔn)備,因此,學(xué)生是難以獨(dú)立進(jìn)行法律咨詢的。但法律咨詢對學(xué)生來說仍然是非常好的鍛煉。
4.調(diào)查取證。取證的過程往往是辛苦的,有時(shí)雖然付出了大量的時(shí)間和精力,也不能得到滿意的證據(jù)。到工商局、房產(chǎn)局、勞動局、消協(xié)等單位調(diào)取證據(jù)比較容易,一般法律援助站出具介紹信即可。但各地各有不同的要求,學(xué)生碰過不少壁。向個(gè)人、企事業(yè)單位取證較難,需耐心細(xì)致地做說服工作。學(xué)生往往不能確切地指導(dǎo)需要哪些證據(jù)、什么樣的證據(jù),也不能很好地判斷各種證據(jù)的形式和效力,需教師啟發(fā)。有時(shí)取證非常辛苦且成效不大,教師須及時(shí)鼓勵(lì)、指導(dǎo)。當(dāng)學(xué)生通過取證最后勝訴,他們會真正感到證據(jù)的重要性,也會有成就感。5.訴訟。這是診所教育最核心的部分,最能鍛煉學(xué)生了能力。一般是一男一女兩名學(xué)生為一組共同一個(gè)案件。兩人共同辦案,調(diào)查取證法律規(guī)定需兩人,他們在庭審更需互相配合。學(xué)生訴訟案件的過程長,程序多。每一個(gè)訴訟案件都是一個(gè)完整的訴訟程序。學(xué)生要經(jīng)歷會見當(dāng)事人、咨詢、調(diào)查取證、制作各種法律文書、、做好庭審方案、做好出庭前準(zhǔn)備、然后才是出庭。最后是判決后給當(dāng)事人提供咨詢。主要的、大量的工作在庭審前要完成。庭審前的工作沒有做好,庭審將會很被動,當(dāng)事人會不滿甚至投訴、索賠。幸好,我們從未發(fā)生過這樣的事。凡是過訴訟的學(xué)生,對學(xué)院和指導(dǎo)教師,即使畢業(yè)離校了,也是滿懷感謝之情。
四、結(jié)論與建議
1.診所法律教育以其實(shí)踐性強(qiáng)的優(yōu)點(diǎn)而充滿活力,彌補(bǔ)了法學(xué)學(xué)歷教育缺陷,是我國法學(xué)院(系)法律實(shí)踐教育改革的一個(gè)模式、方向。
2.診所法律教育成本高,在沒有來自政府和社會資金的資助下,只有本校充分重視才能持久開設(shè)課程。
3.目前國內(nèi)診所法律教育水平比較低,需同行教師多交流、互相學(xué)習(xí)、總結(jié)和提高,并借鑒美國經(jīng)驗(yàn)。
4.應(yīng)當(dāng)給予診所教師工作合理的評價(jià)和報(bào)酬,并加強(qiáng)教師的培養(yǎng),沒有好的教師,不可能有好的診所教育,甚至診所本身也難以存在。5.發(fā)放宣傳單是一種成本低、效果較好的獲取案源的方式。
6.一般由當(dāng)事人承擔(dān)法律援助過程中發(fā)生的費(fèi)用,可解決辦案經(jīng)費(fèi)問題,大部分當(dāng)事人有能力也愿意承擔(dān),亦不違反法律。7.課堂教學(xué)應(yīng)當(dāng)少而精,課堂教學(xué)有待提高。
8.教學(xué)周期應(yīng)當(dāng)為一個(gè)學(xué)年,而非一個(gè)學(xué)期,以便于學(xué)生完整地一個(gè)訴訟案件。第一個(gè)學(xué)期可以以課堂教學(xué)為主,第二個(gè)學(xué)期主要以課堂外實(shí)踐為主,這樣,對其他科目教學(xué)影響很少。
隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,農(nóng)業(yè)機(jī)械技術(shù)的大量引入,以及城鎮(zhèn)化進(jìn)程的加快,越來越多的農(nóng)民兄弟離開故土進(jìn)入城市進(jìn)行工作。農(nóng)民工已成為城市工作人員的重要構(gòu)成之一,其主要從事基礎(chǔ)建設(shè)等相關(guān)行業(yè),這是農(nóng)村人員增加非農(nóng)業(yè)收入的主要手段,對城市建設(shè)和構(gòu)建和諧的社會主義做出了不可磨滅的貢獻(xiàn)。但是由于農(nóng)民工相關(guān)法律知識的淡薄,以及相關(guān)制度的缺陷,導(dǎo)致部分農(nóng)民工辛苦工作一年卻拿不到自己應(yīng)得血汗錢,這不得不讓我們深思。如何才能保障農(nóng)民工兄弟拿到自己的應(yīng)得工資,如何才能保證保農(nóng)民工兄弟工作單位按時(shí)的發(fā)放工資,筆者從法律制度層面進(jìn)行了研究。
一、我國農(nóng)民工拖欠現(xiàn)狀分析
所謂的欠薪是與勞動、工作相關(guān)聯(lián)的概念,簡而言之就是用工單位拖欠勞動者應(yīng)有的工資。工資是指不論名稱和計(jì)算方式,雇主對受雇者,將其已經(jīng)完成的和將要完成的勞動或者提供和將要提供的服務(wù),以貨幣的形式結(jié)算,并由法律或者協(xié)議進(jìn)行確認(rèn),通過書面憑據(jù)和口頭雇傭合同等支付的報(bào)酬和收入。工資包括了計(jì)時(shí)工資、獎(jiǎng)金、加班加點(diǎn)工資、計(jì)件工資等。一旦工資被拖欠,就構(gòu)成了“欠薪”行為,即勞動者已提供正常的勞動和服務(wù)的前提下,用工單位未按協(xié)議和相關(guān)法律制度規(guī)定,按時(shí)和足額的支付工資給勞動者的行為。
我國人力資源和社會保障部相關(guān)數(shù)據(jù)顯示,2012年全國各級相關(guān)部門為134.2萬名勞動者追回了被拖欠工資和賠償金額共24.9億元,其中以農(nóng)民工工資拖欠最嚴(yán)重,約占83%.我國政府近年來展開了清欠工資的專項(xiàng)工作,收到了很大成效,但是拖欠的形式依舊嚴(yán)峻,特別是每年年末時(shí),相關(guān)的拖欠工資問題更是集中爆發(fā)。
二、農(nóng)民工工資拖欠原因分析
(一)部分用工企業(yè)缺乏誠信、違規(guī)經(jīng)營經(jīng)濟(jì)的爆炸性發(fā)展使得法律制度和相關(guān)的監(jiān)督體系相對不完善,部分用工企業(yè)在經(jīng)營上存在著違規(guī)操作,并且缺乏誠信理念和社會責(zé)任。大部分的農(nóng)民工朋友在進(jìn)行務(wù)工時(shí),相關(guān)的用工單位未和其簽訂雇傭合同,甚至一定程度自行忽視合同的簽訂,這是農(nóng)民工朋友被拖欠工資的最主要原因。
由于農(nóng)民工朋友主要從事建筑工程行業(yè),該行業(yè)的違法分包現(xiàn)象普通,建設(shè)工程在招標(biāo)時(shí)是由有相關(guān)資質(zhì)的建筑企業(yè)承建,但是實(shí)際的利益和義務(wù)卻是其他人承擔(dān),工程層層轉(zhuǎn)包、違法分包現(xiàn)象較嚴(yán)重,這使得侵權(quán)的主體難以確認(rèn),很多案例無法有效維權(quán)。侵權(quán)補(bǔ)償工作難以有效實(shí)施,部分用工單位缺乏有效的資本監(jiān)管和工作預(yù)警制度,并且開發(fā)資金不足,在進(jìn)行工程的承包后,進(jìn)行“空手套白狼”,在工程結(jié)算時(shí)拖延不放,長期無法支付工程款。這使得農(nóng)民工朋友即使有法院的判決書,也因?yàn)橛霉挝粵]有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn),而無法獲得被拖欠的工資和相關(guān)的賠償。
(二)政府部門的保護(hù)和干預(yù)的不力各級地方政府為了擴(kuò)大招商引資規(guī)模,給相關(guān)企業(yè)提供了大量的優(yōu)惠條件,并且對相關(guān)企業(yè)的一些違規(guī)現(xiàn)象視而不見,采取較為寬松的方式處理,未進(jìn)行有力的行政處罰。這種縱容往往使得用工企業(yè)的拖欠行為更為嚴(yán)重,最后導(dǎo)致農(nóng)民工朋友的勞資問題集中爆發(fā),使得問題更為復(fù)雜。相關(guān)的勞動監(jiān)察機(jī)構(gòu)往往受制于其他政府部門,在進(jìn)行監(jiān)察的力度和執(zhí)行的工程中無法獨(dú)立的實(shí)行,這使得監(jiān)察機(jī)構(gòu)形同虛設(shè)。
(三)農(nóng)民工朋友的相關(guān)法律知識淡薄農(nóng)民工朋友相對的文化素質(zhì)偏低,對法律了解不多,法律意識也相對淡薄。當(dāng)遇到這些拖欠現(xiàn)象時(shí),不懂得運(yùn)用法律武器來維護(hù)自身的權(quán)益,沒有借助法律來追討工資的意識。我國的勞動法規(guī)定,在建立勞動關(guān)系時(shí)必須訂立勞動合同。目前我國的勞動力市場依舊屬于供大于求的狀況,用工單位處于優(yōu)勢地位,為了達(dá)到自由使用勞動者和逃避相關(guān)責(zé)任等目的,用工單位總是不愿意進(jìn)行勞動合同的訂立。另一方面,處于劣勢農(nóng)民工朋友在面對崗位競爭的壓力下,即使有簽訂合同的要求也不敢提出,只能委曲求全,答應(yīng)用人單位的一系列不合理?xiàng)l件。這些因素導(dǎo)致我國的勞動力市場合同訂立率偏低。農(nóng)民工務(wù)工的流動性較大,部分農(nóng)民工為了尋求更高的工資,自身不愿意與用工單位簽訂合同,以免被束縛,這也是一個(gè)很普遍的現(xiàn)象。
(四)追討薪水的法律程序冗長出現(xiàn)欠薪的狀況后解決方法有以下幾種:一是雙方進(jìn)行自我的協(xié)商,但是這種情況極少,就算出現(xiàn)了,也是農(nóng)民工朋友做出極大犧牲才換到的;二是民間的調(diào)解組織介入,對雙方進(jìn)行調(diào)解,在達(dá)成調(diào)解協(xié)議后,如用工方不執(zhí)行,可向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行;三是通過勞動仲裁機(jī)構(gòu),仲裁結(jié)果可由法院執(zhí)行;四是申請法院判決??梢钥闯鏊姆N方法除了第一種外,其余都需法院來最終判決,在進(jìn)行法院判決之前的工作都是需要時(shí)間和金錢的,而農(nóng)民工朋友務(wù)工的原因就是補(bǔ)貼家用,這些時(shí)間和成本對農(nóng)民工而言是不小的負(fù)擔(dān)。很多的用工企業(yè)就是利用這點(diǎn)進(jìn)行拖延,而農(nóng)民工朋友在無奈的情況下只能以群體上訪和其他激烈手段來實(shí)行,這進(jìn)而演變成暴力事件。
三、完善農(nóng)民工工資拖欠法律保護(hù)措施研究
農(nóng)民工工資拖欠是社會的熱點(diǎn)問題,關(guān)系到整個(gè)社會的穩(wěn)定和團(tuán)結(jié),每年年末政府都會舉行各部門的聯(lián)合專項(xiàng)治理行動。但是更重要的是加強(qiáng)和完善相關(guān)的法律制度,從根本上保證農(nóng)民工朋友的權(quán)益。
(一)完善相關(guān)欠薪追討的受理機(jī)制司法途徑來解決欠薪糾紛時(shí)往往存在著程序復(fù)雜、維權(quán)時(shí)間漫長、成本較高的缺陷,我國的相關(guān)仲裁、調(diào)解、援助機(jī)制不夠完善,無法有效的保障農(nóng)民工朋友的權(quán)益。所以需加強(qiáng)和完善勞動爭議處理機(jī)制,這包括調(diào)解、協(xié)商、仲裁等其他非訴訟且低成本的勞動爭議處理機(jī)制。
1.完善勞動仲裁制度我國勞動法規(guī)定:勞動一旦產(chǎn)生爭議,當(dāng)事人可以依法提出調(diào)解、仲裁、提起訴訟,也可以進(jìn)行協(xié)商解決。在欠薪情況出現(xiàn)后,農(nóng)民工朋友可以依據(jù)自己當(dāng)時(shí)情況進(jìn)行自主的選擇救濟(jì)的方式方法,但是實(shí)際情況是,在發(fā)生勞動爭議后,當(dāng)事人要先向本單位的勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解,調(diào)解不成功,就可以要求仲裁,繼續(xù)向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;也可以直接申請仲裁,當(dāng)對仲裁結(jié)果不服時(shí),可以向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。這就是意味著必須先通過仲裁才可以上訴法院,法院不受理未經(jīng)仲裁程序的欠薪上訴。由于仲裁不是最終的手段,所以相關(guān)的調(diào)查顯示,大部分欠薪還是需要上訴進(jìn)行解決。仲裁裁決期限為2個(gè)月,在訴訟期間,一審期限為6個(gè)月,二審為3個(gè)月,時(shí)間跨度近一年,而且要比民事訴訟多出三分之一的費(fèi)用,這對農(nóng)民工朋友而言是極大的負(fù)擔(dān)。
(1)廢除勞動仲裁前置原則。用工單位為了給農(nóng)民工討薪更多的障礙,必然會堅(jiān)持走完全部的程序,盡可能的拖延時(shí)間,這使得仲裁前置原則形如幫兇。取消仲裁前置制度,實(shí)行自由的選擇,當(dāng)事人在討薪時(shí)可以直接向法院提起訴訟,降低費(fèi)用和減少時(shí)間消耗。
(2)建立仲裁和審判協(xié)調(diào)機(jī)制。在現(xiàn)實(shí)的案例中,出現(xiàn)很多法院判決和仲裁結(jié)果不符現(xiàn)象,這一大原因是法官和仲裁員主觀認(rèn)識的不同,這些不同反應(yīng)在時(shí)間和具體的工資上。這使得不少農(nóng)民工對仲裁結(jié)果不滿,希望法院給出更好的結(jié)果而進(jìn)一步上升。所以,做好仲裁與法院的銜接工作就極為重要,在一些重大的討薪案件中,仲裁機(jī)構(gòu)可以邀請法院進(jìn)行協(xié)助;對仲裁結(jié)果不滿,堅(jiān)持上訴法院的相關(guān)人員可以根據(jù)仲裁信息開始訴訟程序。
2.完善法律援助職能法律援助是指政府設(shè)立的相關(guān)法律援助機(jī)構(gòu)對經(jīng)濟(jì)困難和特殊案件的當(dāng)事人給予減免費(fèi)用的法律服務(wù)。農(nóng)民工作為一個(gè)弱勢群體,法律援助對其的討薪幫助是極其重要的。這需要從以下來完善:一是降低法律援助的申請門檻,放寬對經(jīng)濟(jì)困難狀況審核的范圍,保證農(nóng)民工朋友可以有效的利用這一機(jī)構(gòu);二是積極借助媒體的力量,法律援助志愿律師在進(jìn)行案件調(diào)查時(shí)會遇到各種的阻力,甚至受到威脅。相關(guān)的媒體可以對法律援助進(jìn)行跟蹤報(bào)道,即可保證討薪的順利進(jìn)行,又可以進(jìn)行法律維權(quán)意識的宣傳,還可以給用工單位強(qiáng)大的社會壓力,一定程度上減少拖欠現(xiàn)象。
(二)完善討薪的救濟(jì)制度1.完善工資優(yōu)先權(quán)所謂的工資優(yōu)先權(quán)是指企業(yè)在破產(chǎn)或者清理的過程中,職工工資可以優(yōu)先進(jìn)行補(bǔ)償。工資債權(quán)是優(yōu)先于其他債權(quán)的,但是在現(xiàn)實(shí)的執(zhí)行過程中,其與擔(dān)保物權(quán)的順序存在極大沖突。我國的企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定企業(yè)在破產(chǎn)清償債務(wù)時(shí)需優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù),之后便是職工的工資和相關(guān)的補(bǔ)助等。但是大部分建設(shè)工程企業(yè)的用工都是勞務(wù)公司派遣的,這本身就是建設(shè)工程企業(yè)用來建少工程成本的一個(gè)不正規(guī)手段,這使得工作人員的工資歸屬于勞務(wù)公司,而非建設(shè)工程公司,在建設(shè)公司破產(chǎn)清理時(shí),工作人員的工資就無法得到保障。
相關(guān)法律需將勞務(wù)公司的派遣人員計(jì)入優(yōu)先受償?shù)姆秶鷥?nèi),勞務(wù)公司需與建設(shè)工程在合同中明確派遣人員享有工資優(yōu)先權(quán),在建設(shè)工程企業(yè)無力償還時(shí),勞務(wù)公司需進(jìn)行連帶的賠償責(zé)任。
2.建立統(tǒng)一的欠薪保障基金欠薪保障基金是防范工資拖欠的基本方法之一,這是一種重要的欠薪保障制度。我國目前尚未形成統(tǒng)一的欠薪保障制度,只有在地方進(jìn)行了實(shí)施。但是由于地方相關(guān)的局限性,對欠薪保障基金的立法層次較低,其覆蓋的范圍有限,各地方的基金籌集、運(yùn)作和支付的條件不一,這就需要構(gòu)建一個(gè)全國性的統(tǒng)一體系,積極預(yù)防。
(三)完善欠薪追討的懲處1.明確工作拖欠企業(yè)的相關(guān)刑事責(zé)任我國出臺的刑事修正案中通過了“惡意欠薪罪”條文,這意味著拖欠工資將一定程度上涉及到刑法,需要嚴(yán)厲處罰。但是目前的情況而言,該罪名只是對用工單位有一定的威懾作用,具體的執(zhí)行工程,還需要進(jìn)行立法的完善。
2.明確工資拖欠的行政責(zé)任部分政府機(jī)構(gòu)在進(jìn)行執(zhí)法時(shí)存在一定的責(zé)任缺失,對相關(guān)企業(yè)的欠薪行為未及時(shí)有效的予以糾正,甚至一定程度縱容。這就需要加強(qiáng)欠薪治理的勞動執(zhí)法力度,首先從勞動保障部門進(jìn)行相關(guān)的規(guī)定,要求勞動保障部門及時(shí)對欠薪事件進(jìn)行立案,及時(shí)調(diào)查,并迅速執(zhí)行,保障農(nóng)民工的權(quán)益。對相關(guān)欠薪企業(yè)進(jìn)行行政治理,例如工商部門不予年審,建設(shè)部門對其建筑許可證進(jìn)行封管,限制其不得參與政府招標(biāo)等,綜合所有涉及的相關(guān)部門進(jìn)行欠薪治理,積極有效地保障農(nóng)民工朋友的薪資。
四、結(jié)論