公司法論文精選(九篇)

前言：一篇好文章的誕生，需要你不斷地搜集資料、整理思路，本站小編為你收集了豐富的公司法論文主題范文，僅供參考，歡迎閱讀并收藏。

第1篇：公司法論文范文

不作為義務(wù)與公司法人格否認法理

(一)不作為義務(wù)的規(guī)避與公司法人格否認

在英美法系和大陸法系國家，利用公司法人格規(guī)避法律或合同義務(wù)，經(jīng)常會招致揭開公司面紗。受到合同或法律制約的特定主體，如果通過新設(shè)公司、既存公司或其他方式，規(guī)避作為或不作為的法定義務(wù)，為實現(xiàn)公平正義的價值目標(biāo)，往往會適用法人格否認法理來維護個案的公正。其中，當(dāng)事人不作為義務(wù)的典型案例是競業(yè)禁止義務(wù)的規(guī)避行為，這一類規(guī)避不作為義務(wù)的法人格否認，在世界范圍內(nèi)獲得各國司法裁判的廣泛認同，存在為數(shù)眾多的判例。此類案件中引用該法理，由于涉及到復(fù)雜的競業(yè)禁止合同、壟斷合同、專利實施合同、排他性供給合同等不同類型的合同條款的解釋，呈現(xiàn)出內(nèi)容極其復(fù)雜和體系龐雜的特征。公司法人格否認的法理，只是在個案中否認其法人獨立性，并非公司解散中的法人獨立人格的全面否定。但有一點較為特殊，即如果在規(guī)避競業(yè)禁止義務(wù)的案件中否認公司的法人格，結(jié)果上將會導(dǎo)致與公司解散相同的法律效果，這一點與其他事例中的公司法人格否認大相徑庭。同時，此類案件需要關(guān)注的特點是，法院并非探討有無濫用有限責(zé)任的問題，而是在分析有無必要否認公司的獨立法人資格。德國的Rehbind-er教授和日本的江頭憲治郎教授對此類問題均作過類型化的分析①。目前，國內(nèi)的理論研究忽略了在《公司法》第20條的法解釋論視角下，對這一領(lǐng)域中的公司法人格否認法理的發(fā)掘和運用，尚無體系化和類型化的分析。為了結(jié)合《公司法》第20條規(guī)定來分析該法理在這一領(lǐng)域的若干理論問題，本文對不同情形分門別類地進行分析和探討。

(二)不作為義務(wù)主體為公司的情形

1．債權(quán)人要求公司承擔(dān)責(zé)任的情形

如前所述，在運用公司法人格否認法理時，國外存在為數(shù)眾多的并非打破有限責(zé)任的案例。典型的情形就是該法理在競業(yè)禁止義務(wù)中的適用。日本名古屋高等法院昭和47年(1972年)2月10日判例，即其一例。訴外股東A是被告Y公司中承擔(dān)無限責(zé)任的股東，Y公司向原告X公司轉(zhuǎn)讓了綠藻酸奶的銷售權(quán)。由于Y公司滯納了稅金，國家稅收機關(guān)作為訴訟參加當(dāng)事人凍結(jié)了Y公司持有的X公司債權(quán)。Y公司向X公司轉(zhuǎn)讓銷售權(quán)后，Y公司股東A即開展了綠藻酸奶的銷售業(yè)務(wù)，此舉與X公司構(gòu)成競業(yè)行為。于是，X公司訴至法院要求否認Y公司的法人格，主張股東A所為的競業(yè)行為應(yīng)視為Y公司所為，并要求停止A股東的業(yè)務(wù)活動，履行消極不作為義務(wù)，同時主張以X公司持有的Y公司債務(wù)來抵銷Y公司向X公司支付的損害賠償金。名古屋高等法院適用公司法人格否認規(guī)則，最終認定A股東濫用了公司法人格，在否認Y公司法人格的同時，判令Y公司承擔(dān)A股東的責(zé)任②。該案例從結(jié)果上來看，是將股東的行為視為公司的行為，法院最終判定公司應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，對于股東來說具有競業(yè)禁止的不作為義務(wù)之法律效果。

2．債權(quán)人要求股東或姐妹公司承擔(dān)責(zé)任的情形

在美國，大量判例也是并非排除有限責(zé)任的情形下運用法人格否認法理的。如，1936年Lindstromv．Sauer．一案中，一人股東以其設(shè)立的公司經(jīng)營摩托車銷售業(yè)務(wù)，該股東轉(zhuǎn)讓其營業(yè)后，在同一地點以個人企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營相同業(yè)務(wù)，法院否認了公司法人格并要求股東個人承擔(dān)違反競業(yè)禁止義務(wù)的責(zé)任。又如，1941年一案中股東被雇于同類業(yè)務(wù)的其他公司，但由于股東完全控制舊公司，法院判定股東應(yīng)承擔(dān)與舊公司相同的競業(yè)禁止義務(wù)。再如，1934年一案中，牛奶生產(chǎn)廠家原告X與牛奶銷售公司被告Y1簽訂了排他性供貨合同，合同約定Y1公司不得銷售其他廠家的牛奶，但Y1公司被解散后新成立的Y2公司，從其他廠家采購牛奶后銷售了該廠家牛奶。原告X請求法院否認Y2公司法人格并要求停止銷售行為。在此案例中即使Y2公司存在其他少數(shù)股東出資入股，但法院最終還是認定Y1公司的解散和Y2公司的設(shè)立是為了規(guī)避合同義務(wù)的行為，因此否認了Y2公司的法人格并要求Y2公司履行不作為義務(wù)。德國也有典型的相關(guān)案例。如，經(jīng)營一家電影院的Y1公司，向原告X公司賦予電影院的獨家廣告權(quán)，Y1向X要求提高廣告資源使用費但遭到拒絕，于是，Y1公司一人股東A解散Y1公司，設(shè)立了相同業(yè)務(wù)的Y2公司。X訴至法院要求確認其與Y1公司的原有合同在Y2公司繼續(xù)生效。最高法院認可了Y1公司與Y2公司為同一主體。日本的江頭憲治郎教授認為，該類型的糾紛，如果無法以對股東實施間接強制執(zhí)行來實現(xiàn)保護債權(quán)人的目的，則有必要適用公司法人格否認的法理來直接救濟當(dāng)事人的權(quán)利［10］203。日本的森本滋教授也認為，在姐妹公司及虛假解散的情形，應(yīng)以主觀濫用論的理論允許債權(quán)人追究股東或姐妹公司承擔(dān)責(zé)任［11］111。

(三)不作為義務(wù)主體為股東的情形

1．債權(quán)人要求公司承擔(dān)責(zé)任的情形

前述日本名古屋高等法院的案例中，競業(yè)禁止義務(wù)主體為公司。如果換位思考，股東是競業(yè)禁止義務(wù)的主體，股東出資的公司從事競業(yè)禁止行為，法院可否適用公司法人格否認法理，將公司所為的行為視為股東所為，向公司要求停止競業(yè)行為和賠償損失等問題，值得進一步探討。在日本，有些判例中適用了該法理①。有學(xué)者認為，公司法人格否認的法理在此類型的糾紛中發(fā)揮著重要的作用［12］29。但另有一些學(xué)者主張，該情形不應(yīng)擴張適用到公司，此類糾紛應(yīng)以合同法相關(guān)規(guī)則的解釋來尋找合理的答案②。森本滋教授也認為，在不作為義務(wù)主體為股東，而股東出資的公司違反不作為義務(wù)時，如果債權(quán)人要求公司承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任則不應(yīng)予以支持③。這一類型的糾紛，在美國很多判例是予以認可的。在這些判例中，適用公司法人格否認法理時主要探討的問題是，從事競業(yè)禁止業(yè)務(wù)的公司是否存在其他少數(shù)股東，以及如何保護其他少數(shù)股東的權(quán)利。美國的判例傾向于根據(jù)其他股東是否為善意作為判斷的標(biāo)準(zhǔn)，如果其他股東為惡意，將適用一般私法中的有關(guān)共謀的侵權(quán)行為規(guī)則，因為惡意的其他股東無須從法律上給予保護，因此最終會構(gòu)成公司法人格的否認，判令公司停止競業(yè)行為及賠償損失。當(dāng)然，從保護其他善意少數(shù)股東的角度出發(fā)，美國的一些案例并未否認股東出資的公司所從事的競業(yè)行為。值得關(guān)注的是，在德國，針對此類案件多數(shù)學(xué)者認為，不應(yīng)將股東的不作為義務(wù)擴張適用到公司。但其理由并非美國法院所探討的其他少數(shù)股東利益的保護問題，而是有以下兩個方面的原因:第一，如果以不作為義務(wù)股東的間接強制執(zhí)行的方式得以實現(xiàn)保護債權(quán)人的目的，那么無須再以公司的直接請求權(quán)來解決問題;第二，公司法為保護全體債權(quán)人，設(shè)計了一套體系化的資本維持和不變等資本制度，如果單為保護對其股東享有債權(quán)的個別債權(quán)人，而允許對公司財產(chǎn)權(quán)行使直接請求權(quán)，此舉有悖于公司法為保護全體債權(quán)人而設(shè)計的資本制度④。

2．債權(quán)人要求股東承擔(dān)責(zé)任的情形

日本熊本地方法院昭和35年(1960年)1月13日判決，雖然未支持原告的訴求，但在判旨內(nèi)容上來看，揭示了在此類案件中適用公司法人格否認法理的可能性。被告Y在轉(zhuǎn)讓原告X公司股權(quán)的同時辭任了X公司董事職務(wù)，并達成了競業(yè)禁止義務(wù)的合意。時過一個月，Y在同一市區(qū)內(nèi)設(shè)立同類業(yè)務(wù)的另一家公司后，成為該公司的股東并兼任董事職務(wù)。因涉及到競業(yè)禁止義務(wù)的違反，X訴至法院要求Y承擔(dān)損害賠償責(zé)任。Y則主張，競業(yè)行為是訴外公司所為，Y成為該公司的股東并擔(dān)任董事職務(wù)，為該公司從事經(jīng)營管理的行為并不違反競業(yè)禁止義務(wù)。法院認為，原告未能舉證證明Y為公司背后的實際控制人，無法確認公司實際控制人與競業(yè)禁止義務(wù)人為同一主體，也未能證明競業(yè)禁止義務(wù)人Y為了規(guī)避合同義務(wù)利用了公司的法人格，在無法確認Y持有的公司股權(quán)比例以及規(guī)避合同義務(wù)之事實的情況下，不能認定Y與公司為同一主體，故駁回了原告X的請求。這一案例從側(cè)面上揭示，只要能夠證明股東為公司的實際控制人，股東持有全部或絕大多數(shù)股權(quán)，在此類競業(yè)禁止義務(wù)的案件中，適用公司法人格否認法理的可能性還是存在的。日本學(xué)者對此問題持有不同的看法?？隙ㄕ撜哒J為，雖然合同債務(wù)的損害賠償糾紛，多數(shù)案例是可以通過合同的解釋得以化解，但合同條款的合理解釋有時或因無法舉證，有時或因存在有力的反證，而無法追究當(dāng)事人的損害賠償責(zé)任，該情形，完全有必要適用公司法人格否認法理，直接對癥下藥來維護債權(quán)人利益，只要債權(quán)人能夠舉證證明濫用公司法人格的事實，便可追究公司或控制股東的責(zé)任①。也有部分學(xué)者認為，這一類型的糾紛，歸根結(jié)蒂還是合同的合理解釋問題，即使美國在此類判例中否認了公司法人格，但判決中所提及的“工具”或“控制”等措辭，其實質(zhì)并非確認股東應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的事實，而是在確認法律義務(wù)或合同義務(wù)的基礎(chǔ)上，僅僅是對其規(guī)避義務(wù)的過程所作的說明而已②。

作為義務(wù)的規(guī)避與公司法人格否認法理

(一)作為義務(wù)主體為公司或股東時要求行為人承擔(dān)責(zé)任的情形

我國理論界對于作為義務(wù)的規(guī)避行為尚無類型化的分析，該類型的公司法人格否認的理論構(gòu)成，與前述不作為義務(wù)的情形相差無幾。在美國，多數(shù)案例在這一類型中適用了公司法人格否認法理，得到了廣泛認可。如，1928年Heardv．MonroeSand＆GravelCo．，一案中，中介公司原告X促成了A與B之間達成砂粒開采權(quán)的合同，X與A約定A向X支付每立方砂粒10美分的酬金，但A設(shè)立被告Y公司后，Y公司以自己的名義與B公司簽訂了開采合同。X訴至法院要求Y向X支付約定的酬金。法院從公司設(shè)立的過程及狀況認定，Y公司為A公司的延續(xù)，便否認了公司的法人格。又如，1936年FicklingProperties，Incv．Smith．一案中，原告X公司與房地產(chǎn)中介公司A簽訂了以獲取第三人擁有的房屋為目的的中介合同，A公司的姐妹公司Y從第三人以2500美金的對價取得該房屋后，A公司要求X以3000美金的對價及中介費予以支付，X公司訴至法院要求否認Y公司的法人格，并以2500美金及5%的中介費轉(zhuǎn)讓該房屋，法院認可了X公司的主張。筆者認為，此類案例，若要求股東承擔(dān)責(zé)任，將無法有效保護原告的訴訟利益，因為非金錢債權(quán)的不可替代物的直接請求，只能請求行為人履行作為義務(wù)，方可實現(xiàn)保護當(dāng)事人利益的最終目的，這時確有必要適用公司法人格否認的法理。

(二)股東為作為義務(wù)主體時要求股東承擔(dān)責(zé)任的情形

前述(二)2的不作為義務(wù)之情形，在美國更傾向于合同的合理解釋之法律框架內(nèi)予以解決，但如果遇到作為義務(wù)的履行，美國很多判例還是偏好運用法人格否認法理的理論框架。如，1960年一案中，原告與海地政府簽訂合同獲得了石油開采權(quán)，原告將此權(quán)利轉(zhuǎn)讓給被告公司的同時，約定被告向海地政府支付的權(quán)利實施費用的2.5%作為酬金支付給原告，該合同附帶條件為，原告向被告轉(zhuǎn)讓開采權(quán)應(yīng)獲得海地政府的認可。后來，海地政府以被告公司在當(dāng)?shù)卦O(shè)立全資子公司為條件，認可了原告向被告轉(zhuǎn)讓開采權(quán)，但被告公司主張因子公司享有獨立的法人格，拒絕支付酬金。于是，原告向法院要求被告公司支付傭金，法院最終否認了全資子公司和被告公司的法人格，判令被告公司承擔(dān)責(zé)任。

第2篇：公司法論文范文

（一）待放款不自由我國公司法在一定程度上使公司在貸款方面得不到一定的自由度，從金融機構(gòu)對抵押物的偏好看，雖然《擔(dān)保法》并沒有規(guī)定流動資產(chǎn)不可用作抵押，但金融機構(gòu)在實際操作中，往往不愿接受中小企業(yè)的流動資產(chǎn)抵押，而要求企業(yè)用固定資產(chǎn)來抵押，尤其偏好房地產(chǎn)。究其原因，主要是流動資產(chǎn)價值起伏較大，特別是在企業(yè)生產(chǎn)過程中物理形態(tài)容易發(fā)生變化，金融機構(gòu)不易監(jiān)控，監(jiān)督成本也較高。機器設(shè)備等固定資產(chǎn)則因為專用性強，變現(xiàn)困難，銀行也不愿意接受。

（二）擔(dān)保不自由公司法的規(guī)定也極大的限制了企業(yè)擔(dān)保的自由度，很多企業(yè)在公司法的限制下不能進行很好的擔(dān)保行為，使企業(yè)處在一個相對窘迫的位置。我國公司法中有相關(guān)程序，法律有明確的規(guī)定和具體的相關(guān)事宜和要求，這些程序比較繁瑣，從表象來觀察，程序都有一定的合理性，其實不是這樣的，這些程序在實際操作中會出現(xiàn)一些很復(fù)雜的事項，比如，法律具體的相關(guān)事宜和要求過于繁瑣和復(fù)雜、有些事項在操作起來很困難等很多的復(fù)雜事項。所以，對于新時代的公司，在擔(dān)保方面要給予更大的自由度，使公司更加自由化。

二、公司法自由主義法律政策

（一）對股東人數(shù)的限制公司法第24條明確規(guī)定有限責(zé)任公司必須由五十個以下股東進行出資設(shè)立?！霸O(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所”。

（二）對出資額的限制公司法對出資金額也有一定的限度，公司法第26條明確指出“有限責(zé)任公司注冊資本最低限額為人民幣三萬元”，公司法也明確規(guī)定了股份有限公司注冊資本最低限額為人民幣五百萬元。

（三）對場所的限制公司法明確規(guī)定了成立公司要有自己的辦公場所。最后這種規(guī)定逐漸變成了必須具備用途為“辦公商業(yè)”的辦公場所。

（四）成立公司需要政府審批公司法第93條有明確規(guī)定“以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)報送國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的核準(zhǔn)文件。”中國的公司法對公司成立和投入資金等方面都有很大的限制，有很多規(guī)定在一定程度上不符合現(xiàn)實合理性，導(dǎo)致了企業(yè)的一些價值降低。國家應(yīng)該適當(dāng)?shù)男薷墓痉ǎ艑捨覈窘灰字械淖杂芍髁x，降低對公司的一些標(biāo)準(zhǔn)，在此基礎(chǔ)上國家要多鼓勵公司進行自由、正當(dāng)?shù)慕灰住，F(xiàn)在公司經(jīng)營活動完全是靠雙方合約來維持彼此信任和制約，從而形成的社會經(jīng)濟組織。合約的本質(zhì)應(yīng)當(dāng)是自由主義的，因此，公司法倡導(dǎo)公司自由主義是由此決定的。我國現(xiàn)在的公司法是一種管制原則，它在公司法的宗旨基礎(chǔ)上脫離了公司的本質(zhì)，也完全顛倒了公司法給予公司的發(fā)展方向，企業(yè)在這種環(huán)境下對自身的發(fā)展造成了一種阻礙。公司法的修正，值得人們深思和積極面對。

三、結(jié)語

第3篇：公司法論文范文

一、我國公司法中股東知情權(quán)行使范圍的法律界定

公司股東在什么范圍內(nèi)享有知情權(quán)是各國公司立法所關(guān)注的一個核心問題。修訂前的公司法第三十二條規(guī)定了有限責(zé)任公司的股東行使知情權(quán)的范圍，而股份有限公司的股東知情權(quán)則被規(guī)定在第一百一十條。根據(jù)舊公司法，有限責(zé)任公司的股東能夠行使知情權(quán)的范圍主要表現(xiàn)為“股東有權(quán)查閱股東會會議記錄和公司財務(wù)會計報告”，而對于股份有限公司的股東，則限于“查閱公司章程、股東大會會議記錄和財務(wù)會計報告”?？梢?，股東知情權(quán)的行使范圍被限定在一個非常狹小的范圍內(nèi)。

修訂后的公司法分別在第三十四條和第九十八條對有限責(zé)任公司、股份有限公司股東的知情權(quán)做了規(guī)定。第三十四條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。”第九十八條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢?！惫竟蓶|的知情權(quán)在更大程度上獲得了法律的尊重和承認，修訂前后的公司法在股東知情權(quán)問題上的變化主要是：

1、股東行使知情權(quán)的范圍與修訂前的公司法相比較，將有限責(zé)任公司股東知情權(quán)的行使范圍擴張到“有權(quán)查閱公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告”以及公司的會計賬簿；而股份有限公司的股東行使知情權(quán)的范圍則擴張到“有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告”。修改后的公司法能夠使股東更廣泛地了解公司經(jīng)營信息，更切實地保護自己的合法權(quán)益，更有效地加強對公司事務(wù)的監(jiān)督。

2、在規(guī)定有限責(zé)任公司的股東可以查閱公司上述文件的同時，還規(guī)定了有限責(zé)任公司的股東有權(quán)復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。這樣有利于克服僅僅允許股東查閱公司相關(guān)文件所帶來的諸如不能更全面、精確地了解、掌握公司經(jīng)營及財務(wù)狀況的弊端，從而為股東知情權(quán)的行使提供更充分的法律保障。

3、對有限責(zé)任公司股東賬簿查閱權(quán)的行使程序和條件有了較為明確的規(guī)定。即“股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

二、股東知情權(quán)制度中的利益沖突及其平衡

公司是一個多元利益匯聚的組織體。在是否給予股東知情權(quán)以及給予其多大程度的知情權(quán)的問題上，主要涉及到股東與公司之間利益的平衡。如果過于限制股東的知情權(quán)，將有可能嚴(yán)重地影響股東權(quán)利的行使，對股東合法權(quán)益造成侵害；同時，也不利于公司經(jīng)營管理機制的形成。而過于擴張股東的知情權(quán)范圍，則在一定程度上對公司應(yīng)有的商業(yè)隱私以及秘密構(gòu)成極大地威脅，最終害及公司的合法權(quán)益。因而，在制訂股東知情權(quán)制度時一方面，立法者在對待股東的知情權(quán)問題上，持一種積極的肯定態(tài)度：不僅從總體上吸收了原來法律的既有內(nèi)容，同時還將其范圍做了較大擴展；另一方面，為維護公司的合法權(quán)益，公司法對股東知情權(quán)的行使又做了一定的限制。這種限制主要表現(xiàn)在以下幾點：

1、雖然在賦予有限責(zé)任公司股東對某些公司文件享有查閱、復(fù)制權(quán)，但是對于諸如公司賬簿等公司文件則沒有賦予股東復(fù)制權(quán)。

2、在對待有限責(zé)任公司股東所享有的賬簿查閱權(quán)問題上，法律持一種十分謹慎的態(tài)度。在以法律形式認可股東可以對公司會計賬簿查閱的同時，對于股東查閱權(quán)的行使設(shè)定了一定的約束性條件：一方面，在提出查閱的要求時，股東必須向公司遞交書面的請求；另一方面，則要求股東在查閱公司賬簿時有合法的目的，并且要向公司說明其目的。如果公司有合理的根據(jù)認為股東查閱公司賬簿有不正當(dāng)目的、可能損害公司合法利益時，可以拒絕提供查閱。但是，需要指出的是，為限制公司動輒以股東目的不合法為借口拒絕股東查閱賬簿，法律則又賦予了股東在此種情形下享有一定的救濟權(quán)利。在公司拒絕查閱時，股東有權(quán)要求公司在其提出請求后15日內(nèi)給予答復(fù)并說明理由；同時，如果股東認為拒絕查閱存在不當(dāng)，還可以請求人民法院要求公司提供查閱。

3、對于股份有限公司的股東，法律僅賦予其對公司相關(guān)文件的查閱權(quán)，而沒有賦予其相應(yīng)的復(fù)制權(quán)。這些規(guī)定，有效地協(xié)調(diào)了公司與股東之間的利益沖突，在一定程度上防止了公司或者股東任何一方利益的失衡，充分體現(xiàn)了法律對法律關(guān)系的平衡與調(diào)節(jié)功能。

三、新公司法框架下股東知情權(quán)的訴訟救濟

第4篇：公司法論文范文

摘要：由于各種原因，我國有限責(zé)任公司中隱名投資的現(xiàn)象比較多。對于隱名股東的存在，我國《公司法》既沒有給其身份的認定規(guī)定一個確定的標(biāo)準(zhǔn)，也沒有對隱名股東作出否定的法律評價。如何正確評價隱名股東的法律地位，關(guān)乎隱名投資者權(quán)益的保護和市場主體的穩(wěn)定。筆者認為應(yīng)根據(jù)隱名股東的類別對其法律地位進行區(qū)別對待。隱名股東應(yīng)采取合理措施以合法地化解風(fēng)險。

關(guān)鍵詞：隱名股東法律地位對抗善意第三人隱名出資人顯名股東

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，有限責(zé)任公司這種經(jīng)濟組織越來越普遍。與股東身份有關(guān)的糾紛也越來越多，其中有大部分案件起因于隱名投資?！豆痉ā沸薷暮螅c股東有關(guān)的很多制度得到了完善與補充，但對于公司中隱名出資的存在，卻沒有加以明確規(guī)范，尤其是對于隱名股東(又稱隱名出資人、實際出資人)權(quán)利的保護疏于規(guī)定?！肮蓶|權(quán)的保護水平是檢驗國家公司法治是否成熟、公正的試金石?！痹谖覈绾斡行б?guī)范隱名投資，切實保護合法隱名股東的權(quán)益，隱名股東如何有效規(guī)避和應(yīng)對各種風(fēng)險，既是法學(xué)理論問題，更是法律實踐問題。

一、隱名股東的概念

國外沒有隱名股東這一說法，隱名股東也不是我國《公司法》中的概念。目前學(xué)界關(guān)于隱名股東的概念及實質(zhì)，也是眾說紛紜。甚至有學(xué)者反對使用這個概念，有學(xué)者就曾指出“隱名股東”的說法，實際上存在法律邏輯上的矛盾。因為在我國股東資格認定的唯一標(biāo)準(zhǔn)就是公司工商登記材料中的記載，沒有出現(xiàn)在公司工商登記材料中的主體都不能冠之以股東之名?？阝虼蟛糠謱W(xué)者認為，在股東前面加修飾詞，已經(jīng)體現(xiàn)出隱名股東并非《公司法》界定的股東，不存在法律邏輯上的矛盾，更方便與《公司法》界定的股東進行對比。筆者贊同后一種觀點，法條中未使用的概念在法學(xué)研究中不是不能使用，因為法條不可能對現(xiàn)實中的法律現(xiàn)實規(guī)范周延，而指出法條中的缺漏并提出建議本來就是法學(xué)研究的一個任務(wù)。因此，本文仍采用隱名股東的稱謂。

有的學(xué)者以委托持股協(xié)議為視角，認為“隱名股東是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者”。有的學(xué)者以法律規(guī)范的股東要件為視角，指出“隱名股東是指不具備股東的形式特征但對公司實際出資并實際享有股東權(quán)利的出資人”。還有的學(xué)者從對立統(tǒng)一出發(fā)，把隱名股東的概念與顯名股東(又稱顯名出資人、掛名股東、名義股東、借名股東)放在一起進行對比分析，指出“所謂隱名股東指實際向公司出資并承擔(dān)公司風(fēng)險收益，但姓名或名稱未記載、登記于公司章程、股東名冊以及其他工商登記材料上的人。相對應(yīng)的，所謂顯名股東指未向公司出資且實際上不承擔(dān)公司風(fēng)險收益，但姓名或名稱記載、登記于公司章程、股東名冊以及其他工商登記材料上的人”。筆者比較傾向于第三種分析方法。在現(xiàn)實生活中，隱名股東的表現(xiàn)形式五花八門，目的各種各樣，但不管如何，隱名股東與顯名股東是一對矛盾，這樣的分析符合現(xiàn)實和人的認識規(guī)律。就像有學(xué)者指出的：“不宜將隱名股東的動機和是否實際行使股東權(quán)利納入到其定義中，應(yīng)當(dāng)扣緊其核心特征——名實不符?！惫P者認為，隱名股東的核心特征用“表里不一”來表述更加恰當(dāng)，隱名股東是指實際認購出資，但在工商登記中卻以顯名股東名義對其出資進行記載的自然人或者法人。表面是顯名股東出資，而實際上卻是隱名股東出資，這就是概念的實質(zhì)。

2．存在形態(tài)

隱名股東的存在形態(tài)多種多樣，有學(xué)者根據(jù)隱名股東是否在公司中實際行使其股東權(quán)利，把隱名股東分為完全隱名股東與不完全隱名股東；根據(jù)隱名股東形成方式的不同，隱名股東分為有協(xié)議股東和無協(xié)議股東。不能說這樣的分類沒有其合理性，但為了準(zhǔn)確地對隱名股東的法律地位進行分析，筆者認為隱名股東應(yīng)根據(jù)隱名目的的不同來分類。據(jù)此，隱名股東可分為規(guī)避法律型隱名股東與非規(guī)避法律型隱名股東兩大類。我國的《公司法》和其他相關(guān)法規(guī)對投資領(lǐng)域、投資主體等方面有一些禁止性規(guī)定，為規(guī)避這些限制，有些股東采取隱名的方式進行投資，這樣的隱名股東就是規(guī)避法律型隱名股東。有些隱名股東并非出于規(guī)避法律的原因，而是因為不愿意公開自身的經(jīng)濟狀況、怕麻煩、不愿單位知曉、不愿曝光等，這樣的隱名股東就是非規(guī)避法律型隱名股東。

二、隱名出資人的法律特征

(1)投資主體的隱蔽性。主要表現(xiàn)為，對公司實際出資人與名義上的股東不一致。對于股東資格的認定標(biāo)準(zhǔn)，通常采用二元標(biāo)準(zhǔn)來判斷，即要有實質(zhì)要件，如股東出資，也要有形式要件，如公司登記、公司章程、股東名冊中明確的記載。只有同時符合實質(zhì)要件與形式要件，我們一般才認定為股東，而隱名出資人卻只符合實質(zhì)要件，顯名股東也只符合形式要件，出現(xiàn)了其投資主體的差異，正是這種差異才導(dǎo)致了司法實踐中有關(guān)股東資格認定、出資瑕疵、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等問題的產(chǎn)生和處理的復(fù)雜性。

(2)出資標(biāo)的具有特殊性。隱名出資人出資的標(biāo)的主要為貨幣或者不以登記為產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移形式要件的實物、權(quán)利等，隱名出資人之所以采用隱名方式，就是不想暴露其真實身份，若隱名出資人以土地使用權(quán)或不動產(chǎn)等出資，則必須辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)，這樣就與隱名投資人采取隱名投資的初衷背道而馳了，所以以登記產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移為形式要件的實物、權(quán)利、技術(shù)就不能進行出資。

(3)隱名出資人主體資格具有多樣性，可以是自然人也可以是公司，尤其是外商隱名投資。由于我國目前對允許外商投資的行業(yè)還實行嚴(yán)格的準(zhǔn)人制度，所以很多外商投資者便采用了隱名出資的形式用來規(guī)避法律，達成投資的目的。

三、隱名股東的法律地位

1．立法態(tài)度

新修訂的《公司法》第33條，與原法條相比，增加了兩款內(nèi)容，即“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利”、“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”有學(xué)者對此曾作如下評述：“新《公司法》，尤其是第33條明確了甄別真假股東的標(biāo)準(zhǔn)?！惫P者認為，該條以立法的形式確認了股東名冊在公司內(nèi)部的確定效力和推定效力，股東名冊是公司判斷股東資格的標(biāo)準(zhǔn)；在涉及第三人的情況下，立法以交易安全和社會經(jīng)濟秩序為價值，向第三人(立法有缺陷，應(yīng)只保護善意第三人)傾斜，隱名股東不得對抗第三人；但同時并未禁止隱名投資和否定隱名投資合同的法律效力，為隱名股東的法律存在留下了空間。所以，立法既沒有明確隱名股東的法律地位問題．也沒有規(guī)定隱名股東的股東資格的確認標(biāo)準(zhǔn)，可以說是對我國現(xiàn)實生活中發(fā)生的大量的隱名股東資格認定的糾紛問題采取了刻意回避的態(tài)度。

2．主要觀點

立法者回避了隱名股東的法律地位，但法學(xué)研究者對此并沒有回避。目前關(guān)于隱名股東的法律地位，主要有三種觀點：肯定說、否定說、區(qū)別對待說。

肯定說以法律應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思為理由，認為在顯名股東與隱名股東之間存在著一個隱名出資協(xié)議，只要這個協(xié)議不違反法律的強制性規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思。所以在股東身份確定中應(yīng)當(dāng)以是否履行出資義務(wù)作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)，無論名義上的股東是誰，隱名股東的股東身份都應(yīng)當(dāng)?shù)玫酱_認。而且隱名股東的股東身份確認有利于名實相符。

否定說認為，出資并不是取得股東身份的必要條件，特別是在我國《公司法》允許股東分期繳納出資的情況下，法律允許股東出資和取得股東身份相分離，形式條件對股東身份的取得才具有決定性的作用，應(yīng)以股東是否被記載于工商登記部門作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。法律上應(yīng)當(dāng)將顯名股東視為股東，從而否定隱名股東的股東身份；而如果否認顯名股東的股東身份，則很可能導(dǎo)致公司行為無效，從而影響交易安全。

區(qū)別對待說認為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分公司內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系，適用不同的標(biāo)準(zhǔn)認定隱名股東的股東身份。取得股東身份是一種民事法律行為，如果在隱名股東和名義股東之間發(fā)生股東身份確認爭議，不涉及善意第三人利益的，與工商登記無關(guān)，應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的約定探求其真實意思，據(jù)實對股東身份作出認定。如果涉及善意第三人的利益時，認定股東身份應(yīng)充分體現(xiàn)《商法》的公示主義和形式主義，優(yōu)先保護善意第三人，無需探求股東之間的真實意思表示，可直接依工商登記的內(nèi)容認定名義股東的身份。

筆者贊同第三種觀點，認為對隱名股東的法律地位，不能一概肯定或否定。既然隱名股東的存在形態(tài)各異，就應(yīng)具體分析：對規(guī)避法律型隱名股東，其股東資格應(yīng)否定，因為它甚至?xí)饘痉ㄈ巳烁竦姆穸ǎ欢鴮Ψ且?guī)避法律型隱名股東，因為該行為并不違反法律的禁止性規(guī)定，應(yīng)具有法律效力。即：既然隱名股東的核心特征是“表里不一”，那么在對其地位進行法律評價的時候，也應(yīng)該堅持內(nèi)外有別。對內(nèi)應(yīng)以當(dāng)事人的真實意思為基礎(chǔ)，保護隱名股東的利益，肯定隱股東的股東資格；對外應(yīng)堅持公示主義和形式主義的原則，保護善意第三人的利益。

隱名股東涉及的法律關(guān)系有多種：首先是委托持股協(xié)議及為設(shè)立公司而與其他發(fā)起人之間的設(shè)立合同關(guān)系；其次是與公司的關(guān)系及與合同以外的股東之間的關(guān)系；第三是與公司的債權(quán)人關(guān)系及與公司股東的債權(quán)人的關(guān)系。除第一種關(guān)系為對內(nèi)關(guān)系外，其他兩種都屬于對外關(guān)系：在后兩種關(guān)系中，隱名股東都不得對抗善意第三人：

四、隱名出資人的權(quán)利與義務(wù)

(1)在與公司的關(guān)系中，一方面，股東權(quán)利的享有者形式上是顯名股東，也就是說盈余分配請求權(quán)、新股認購權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利作為隱名出資人一般是不能享有的，因為若法律確認此種情形下投資人具有股東身份，就等于是為其規(guī)避法律的行為提供了法律保障，使規(guī)避法律行為合法化。這種情形下隱名出資人不能被認定為公司股東，當(dāng)然就不享有公司的股東權(quán)利。但隱名出資人畢竟進行的是一種投資行為，隱名出資人雖然沒有在公司章程、股東名冊或工商登記材料中確認自己的股東身份，但其出資認購公司股份應(yīng)當(dāng)受到法律的保護，享有公司收益的回報，隱名出資人可以依據(jù)其與顯名股東之間的投資合同來控制顯名股東從而間接行使股東權(quán)利。另一方面，股東責(zé)任的承擔(dān)者形式上是顯名股東，但畢竟收益歸隱名出資人，故在對公司的責(zé)任上，應(yīng)承認隱名出資人的股東資格，防止隱名出資人抽逃資金或作出有害于公司的其他行為。

(2)在與第三人的法律關(guān)系中，隱名出資人與顯名股東的關(guān)系應(yīng)認定為合伙關(guān)系。雖然隱名出資人往往不實際參與公司的經(jīng)營管理，但是這并不妨礙他成為合伙人，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第46條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人”。所以隱名出資人即便不具體經(jīng)營合伙事務(wù)，但只要符合對公司出資的前提，就應(yīng)認定隱名出資人與顯名股東之間為合伙關(guān)系，那么雙方對合伙債務(wù)就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，即一起對公司第三人承擔(dān)連帶責(zé)任。

五、隱名股東的風(fēng)險分析

關(guān)于隱名股東是否具有股東資格，在理論和實務(wù)中主要存在以下兩種觀點：一種是“實質(zhì)說”，即認為隱名出資人應(yīng)認定為股東，其理論依據(jù)在于契約自由、意思自治，主張應(yīng)探求當(dāng)事人之間的真實意思表示，而不以外在表示作為判斷股東資格的基礎(chǔ)。依照這種觀點，實際出資是認定股東資格的最具有實質(zhì)意義的依據(jù)。另一種是“形式說”，即以顯名出資人為公司股東并否認隱名出資人的股東資格，其理論依據(jù)在于公司法上的行為是團體，堅持外觀主義更符合商業(yè)交易外觀公示的需要，更有利于維護公司治理的以及對外關(guān)系的明確。

筆者認為上述兩種觀點均具有一定的合理性，但亦存在片面性，對隱名出資人是否具有股東資格的認定，在公司中應(yīng)當(dāng)區(qū)別對內(nèi)對外關(guān)系而適用不同的規(guī)則。

其一，在對內(nèi)關(guān)系上即隱名出資人與顯名股東的關(guān)系，二者之間一般存在事先約定，不管是否訂立書面合同，一般應(yīng)認定構(gòu)成合同關(guān)系，隱名股東與顯名股東就權(quán)利義務(wù)分配達成的契約與一般的民事契約沒有本質(zhì)區(qū)別，只要雙方意思一致且不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，就應(yīng)對雙方具有約束力。在公司內(nèi)部，這種契約改變的僅僅是公司股東間的權(quán)利義務(wù)分配而已，并不涉及公司以外的第三人的利益，所以，只要這種契約屬于雙方真實意思表示且屬善意，就應(yīng)該確認該契約的法律效力，從而確認隱名股東的股東資格。如果隱名出資人與顯名股東之問或隱名出資人與公司之間權(quán)利義務(wù)發(fā)生糾紛，則應(yīng)尊重他們之間的契約關(guān)系，此種情況下隱名股東具有股東資格，彼此之間的糾紛按照股東關(guān)系或股東與公司關(guān)系來處理。

其二，在對外關(guān)系上即隱名出資人與顯名股東對公司其他股東或第三人的關(guān)系，有學(xué)者認為，隱名股東的股東資格不予認定，應(yīng)遵循公示主義、外觀主義原則，賦予公司股東登記簿或公司章程或工商登記材料中記載的顯名股東以股東資格，這主要是為了保護善意第三人的合法利益，維護交易的穩(wěn)定。如果公司債權(quán)人訴請出資不足的股東承擔(dān)公司債務(wù)清償責(zé)任，應(yīng)根據(jù)公司登記記載為準(zhǔn)來認定顯名出資人的股東資格，由其來承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任，顯名股東在清償后可獲得向?qū)嶋H出資人追償?shù)臋?quán)利。筆者認為，該種觀點不利于保護善意第三人，有使隱名出資者規(guī)避法律之嫌。此種情況，應(yīng)認定隱名出資人與顯名股東之間為合伙關(guān)系，承擔(dān)連帶責(zé)任以來更好的保護善意第三人，防止隱名出資人規(guī)避法律。

第5篇：公司法論文范文

一、公司法人人格制度存在的缺陷

公司具有人格是一種抽象概念，公司是股東實現(xiàn)取得利益的一種形式，公司在經(jīng)營上仍要通過股東的行為開展經(jīng)營活動，公司直接或間接地受控于股東的行為，公司在經(jīng)濟上不可能獨立于股東。如股東在不受法律約束的情況下，必然為了追求最大利潤的實現(xiàn)而濫用法人人格制度。在公司的股東濫用公司獨立人格和股東有限責(zé)任，侵害債權(quán)人利益時，債權(quán)人由于缺乏維護自己利益的法律保障，而得不到法律救濟。如果沒有法律約束公司法人人格及股東有限責(zé)任的濫用，而不否定公司法人人格，必將對社會公正、正義的實現(xiàn)產(chǎn)生影響。為了杜絕股東濫用公司法人人格的行為發(fā)生，及對其行為所產(chǎn)生的后果進行司法補救，必須對股東濫用公司法人人格的行為進行處罰和限制，對公司股東濫用公司法人人格進行補救，這種情況下，就產(chǎn)生和發(fā)展了公司法人人格否認制度。

法人人格否認制度最早為美國立法所首創(chuàng)。1993年我國公司法頒布，確立了法人人格獨立的基本理論依據(jù)和制度基礎(chǔ)，有效地防范和減少了股東的投資風(fēng)險，從而促進了社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，但在實踐中，同進也出現(xiàn)了一些不正常的現(xiàn)象，使公司法人人格獨立制度成了一些人謀取不當(dāng)利益的手段。主要表現(xiàn)在：

（1）出資不實。公司的出資者在設(shè)立公司時，未按公司法的要求出資或在出資后抽逃資本，使公司清償債務(wù)能力減弱，而股東卻以公司有限責(zé)任為由拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。

（2）脫殼經(jīng)營。公司在經(jīng)營過程中，在資不抵債或為逃避債務(wù)，將公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)通過重組、分立、設(shè)立子公司等方式成立新公司，而將債務(wù)留在原公司，損害債權(quán)人的利益。

（3）人格混同。公司與股東應(yīng)是兩個法律主體，但在我國實踐中，很多股東將公司與股東混為一體，公司與子公司資產(chǎn)混同，公司資產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)混同、個人債務(wù)與公司債務(wù)混同，任意轉(zhuǎn)移公司的資產(chǎn)，往往現(xiàn)窮廟富方丈現(xiàn)象。

（4）不當(dāng)控制。股東利用其公司的控制作用，經(jīng)公司名義承擔(dān)個人債務(wù)，挪用公司資產(chǎn)，為股東個人利益讓公司負擔(dān)與其經(jīng)營無關(guān)的風(fēng)險，或從事非法活動，損害公司或債權(quán)人利益。

為遏制股東濫用公司法人人格，根據(jù)民法中的“誠實信用原則”、“禁止濫用權(quán)利原則”，成為否認公司法人人格的依據(jù)，此外我國也曾作出過相關(guān)批復(fù)、司法解釋，以彌補企業(yè)法人制度的不足，在一定范圍內(nèi)確立了公司法人人格否認制度，但對債權(quán)人因此遭受損失及社會公共利益的損害的法律救濟不足，權(quán)利人的權(quán)利難以保護，故確立法人人格否認制度勢在必行。

二、公司法人人格否認制度的適用條件

公司法人人格否認制度是指在不否認公司具有法人人格的前提下，對在特定法律關(guān)系中，因股東濫用公司法人人格從事不當(dāng)?shù)男袨椋瑢?dǎo)致公司的債權(quán)人受到損害的，否認公司的法人人格及股東有限責(zé)任。公司的債權(quán)人可以直接請求股東償還公司債務(wù)。公司法人人格否認的目的是通過相對地否認公司法人人格，使公司的股東對其過錯行為對公司債權(quán)人及社會公共利益所造成的損害直接承擔(dān)責(zé)任，制約股東的行為，從而實現(xiàn)社會公平。其本質(zhì)是為了防止利用公司法人人格制度來規(guī)避法律，從而逃避其應(yīng)承擔(dān)的法律和合同義務(wù)，保障債權(quán)人及其它合法權(quán)益人的合法利益，使法律形式的公平與實質(zhì)公平相統(tǒng)一。

公司法人人格否認制度是對公司法人制度的有益補充，但如不恰當(dāng)適用，會導(dǎo)致法人制度處于不穩(wěn)定狀態(tài)，無法保障股東的合法權(quán)益，也違背公司法人人格制度創(chuàng)立的目的。故正確認識公司法人人格否認制度適用要件，有著重要意義。具體而言，筆者認為，適用公司法人人格否認制度必須符合以下條件：①法人人格合法存在。是法人人格否認制度的基礎(chǔ)。法人人格否認制度并不是對合法法人合法、有效存在的否定，而是對濫用法人人格行為的否認。②股東有不正當(dāng)使用或濫用公司人格行為。是法人人格否認制度使用的前提。③對債權(quán)人利益造成損害。④濫用公司人格行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系。⑤行為人主觀上有過錯。⑥法人人格否認制度應(yīng)在公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時才適用。否則就違背了法人人格制度。

三、公司法人人格否認制度立法上的不足及完善

我國新修訂頒布的《公司法》從立法角度確立了公司法人人格否認制度，但存在著不足，需要在以后的立法中得到完善。

（一）未明確規(guī)定適用法人人格否認制度的條件。

公司法第二十條雖規(guī)定了當(dāng)公司股東濫用股東權(quán)利給公司或其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任、逃避債務(wù)、嚴(yán)重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。筆者認為應(yīng)當(dāng)規(guī)定在公司財產(chǎn)不足以清償債權(quán)人損害的情況下，才能適用法人人格否認制度，如在公司財產(chǎn)足以清償債權(quán)人損失時，由股東承擔(dān)賠償責(zé)任，有悖于公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，股東以其出資對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人人格制度。

（二）對社會公共利益損害的賠償責(zé)任問題。

股東濫用股東權(quán)利，不僅會損害債權(quán)人的利益，有時也對社會公共利益造成損害，但公司法中僅規(guī)定股東因其濫用公司法人人格制度對債權(quán)人造成損害的，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。但濫用行為對社會公共利益造成損害情況下，股東所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任卻未作規(guī)定，而實踐中因股東的濫用行為損害社會公共利益的現(xiàn)象卻很普遍，公司法中公司法人人格否認制度中的漏洞，使股東合法對其濫用行為對社會公共利益、國家利益所造成的損害逃避的賠償責(zé)任。

公司法人人格否認制度的確立，不是對公司法人人格制度的否定，而是對公司法人人格制度的必要的、有益的補充，必將對我國經(jīng)濟的發(fā)展、誠信社會的建立起到重要的促進作用。

參考書籍

第6篇：公司法論文范文

論文摘要：隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，實踐中存在很多投資人為了規(guī)避國家法律法規(guī)或追求利益最大化而采用隱名方式進行投資，由于我國《公司法》以及相關(guān)法律，沒有對隱名出資進行規(guī)范，導(dǎo)致糾紛較多卻沒有法律依據(jù)可循。對公司中隱名出資人的法律問題進行研究，認為應(yīng)當(dāng)肯定隱名出資人的法律地位并完善隱名出資人的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任。

1隱名出資人的法律特征

(1)投資主體的隱蔽性。主要表現(xiàn)為，對公司實際出資人與名義上的股東不一致。對于股東資格的認定標(biāo)準(zhǔn)，通常采用二元標(biāo)準(zhǔn)來判斷，即要有實質(zhì)要件，如股東出資，也要有形式要件，如公司登記、公司章程、股東名冊中明確的記載。只有同時符合實質(zhì)要件與形式要件，我們一般才認定為股東，而隱名出資人卻只符合實質(zhì)要件，顯名股東也只符合形式要件，出現(xiàn)了其投資主體的差異，正是這種差異才導(dǎo)致了司法實踐中有關(guān)股東資格認定、出資瑕疵、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等問題的產(chǎn)生和處理的復(fù)雜性。

(2)出資標(biāo)的具有特殊性。隱名出資人出資的標(biāo)的主要為貨幣或者不以登記為產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移形式要件的實物、權(quán)利等，隱名出資人之所以采用隱名方式，就是不想暴露其真實身份，若隱名出資人以土地使用權(quán)或不動產(chǎn)等出資，則必須辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)，這樣就與隱名投資人采取隱名投資的初衷背道而馳了，所以以登記產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移為形式要件的實物、權(quán)利、技術(shù)就不能進行出資。

(3)隱名出資人主體資格具有多樣性，可以是自然人也可以是公司，尤其是外商隱名投資。由于我國目前對允許外商投資的行業(yè)還實行嚴(yán)格的準(zhǔn)人制度，所以很多外商投資者便采用了隱名出資的形式用來規(guī)避法律，達成投資的目的。

2隱名出資人引起的法律問題

隱名出資人是或出于規(guī)避法律的限制或禁止性規(guī)定的目的，或出于投資行為效益最大化的考慮而采取的投資策略。由于政策導(dǎo)向、立法宗旨有所不同，制度設(shè)計及立法技術(shù)存在區(qū)別，各國立法對于隱名股東法律地位的態(tài)度也各異。在英美等國，由于信托制度非常發(fā)達，股權(quán)信托的情形非常普遍，通過股權(quán)信托的方式建立的隱名出資人和顯名股東的關(guān)系是為法律所認可的。有的國家如韓國，法律規(guī)定隱名股東和顯名股東是共權(quán)共責(zé)的，實際上承認隱名股東的法律地位。而我國《公司法》及相關(guān)法律沒有對隱名股東的法律地位作出明確規(guī)定，既沒肯定其合法性，亦無禁止性規(guī)定。在司法實踐中，隱名出資人在公司法上不具有任何權(quán)利，一般不承認其股東資格，對隱名出資人的保護僅以其和顯名股東之間成立的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，依合同關(guān)系加以保護。

關(guān)于隱名股東是否具有股東資格，在理論和實務(wù)中主要存在以下兩種觀點：一種是“實質(zhì)說”，即認為隱名出資人應(yīng)認定為股東，其理論依據(jù)在于契約自由、意思自治，主張應(yīng)探求當(dāng)事人之間的真實意思表示，而不以外在表示作為判斷股東資格的基礎(chǔ)。依照這種觀點，實際出資是認定股東資格的最具有實質(zhì)意義的依據(jù)。另一種是“形式說”，即以顯名出資人為公司股東并否認隱名出資人的股東資格，其理論依據(jù)在于公司法上的行為是團體性行為，堅持外觀主義更符合商業(yè)交易外觀公示的需要，更有利于維護公司治理的以及對外關(guān)系的明確。

筆者認為上述兩種觀點均具有一定的合理性，但亦存在片面性，對隱名出資人是否具有股東資格的認定，在公司中應(yīng)當(dāng)區(qū)別對內(nèi)對外關(guān)系而適用不同的規(guī)則。

其一，在對內(nèi)關(guān)系上即隱名出資人與顯名股東的關(guān)系，二者之間一般存在事先約定，不管是否訂立書面合同，一般應(yīng)認定構(gòu)成合同關(guān)系，隱名股東與顯名股東就權(quán)利義務(wù)分配達成的契約與一般的民事契約沒有本質(zhì)區(qū)別，只要雙方意思一致且不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，就應(yīng)對雙方具有約束力。在公司內(nèi)部，這種契約改變的僅僅是公司股東間的權(quán)利義務(wù)分配而已，并不涉及公司以外的第三人的利益，所以，只要這種契約屬于雙方真實意思表示且屬善意，就應(yīng)該確認該契約的法律效力，從而確認隱名股東的股東資格。如果隱名出資人與顯名股東之問或隱名出資人與公司之間權(quán)利義務(wù)發(fā)生糾紛，則應(yīng)尊重他們之間的契約關(guān)系，此種情況下隱名股東具有股東資格，彼此之間的糾紛按照股東關(guān)系或股東與公司關(guān)系來處理。

其二，在對外關(guān)系上即隱名出資人與顯名股東對公司其他股東或第三人的關(guān)系，有學(xué)者認為，隱名股東的股東資格不予認定，應(yīng)遵循公示主義、外觀主義原則，賦予公司股東登記簿或公司章程或工商登記材料中記載的顯名股東以股東資格，這主要是為了保護善意第三人的合法利益，維護交易的穩(wěn)定。如果公司債權(quán)人訴請出資不足的股東承擔(dān)公司債務(wù)清償責(zé)任，應(yīng)根據(jù)公司登記記載為準(zhǔn)來認定顯名出資人的股東資格，由其來承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任，顯名股東在清償后可獲得向?qū)嶋H出資人追償?shù)臋?quán)利。筆者認為，該種觀點不利于保護善意第三人，有使隱名出資者規(guī)避法律之嫌。此種情況，應(yīng)認定隱名出資人與顯名股東之間為合伙關(guān)系，承擔(dān)連帶責(zé)任以來更好的保護善意第三人，防止隱名出資人規(guī)避法律。

3隱名出資人的權(quán)利與義務(wù)

(1)在與公司的關(guān)系中，一方面，股東權(quán)利的享有者形式上是顯名股東，也就是說盈余分配請求權(quán)、新股認購權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利作為隱名出資人一般是不能享有的，因為若法律確認此種情形下投資人具有股東身份，就等于是為其規(guī)避法律的行為提供了法律保障，使規(guī)避法律行為合法化。這種情形下隱名出資人不能被認定為公司股東，當(dāng)然就不享有公司的股東權(quán)利。但隱名出資人畢竟進行的是一種投資行為，隱名出資人雖然沒有在公司章程、股東名冊或工商登記材料中確認自己的股東身份，但其出資認購公司股份應(yīng)當(dāng)受到法律的保護，享有公司收益的回報，隱名出資人可以依據(jù)其與顯名股東之間的投資合同來控制顯名股東從而間接行使股東權(quán)利。另一方面，股東責(zé)任的承擔(dān)者形式上是顯名股東，但畢竟收益歸隱名出資人，故在對公司的責(zé)任上，應(yīng)承認隱名出資人的股東資格，防止隱名出資人抽逃資金或作出有害于公司的其他行為。

第7篇：公司法論文范文

1、澳門一人公司立法背景

澳門意義上的公司法是在1553年葡萄牙人進入澳門之后出現(xiàn)的。葡萄牙的商法，尤其是公司法是汲取了法國商法典的精髓，而更多地是受到德國商法典的。葡萄牙于1888年8月23日在政府公報上正式公布《葡萄牙商法典》,1894年6月20日，該商法典延伸到澳門適用，直至1999年新的商法典頒布。1901年4月13日葡萄牙在政府公報公布《有限公司法》，并于1906年將其延伸到澳門適用。該法取代了《商法典》中有關(guān)公司的部分內(nèi)容，從概念、內(nèi)容與結(jié)構(gòu)諸方面講，它都直接受到德國1892年4月20日頒布的《有限公司法》的影響。正如該法律的立法動議中所說的：將要提出的立法草案，參照已頒布的德國有限公司法律制訂。實際上，“有限責(zé)任公司”這概念本身，就是葡萄牙（包括世界大部分國家）從德國那里接受而來。當(dāng)然許多人認為在這一時期的澳門公司法主要是指1888年《葡萄牙商法典》和1901年《有限公司法》。

以后,除了一部分澳門本地立法機關(guān)制定的有關(guān)商業(yè)活動的法律規(guī)范外，澳門公司法沒有多大的。葡萄牙1901年的舊公司法也已于1986年被新的《商業(yè)公司法典》所取代。但葡萄牙這個新的《商業(yè)公司法典》并沒有延伸到澳門適用。以后葡萄牙還根據(jù)歐盟法指令及新形勢作了很多修改。雖然自1987年以來，澳門法律的本地化已成為澳門過渡期最重要的任務(wù)之一，而且中葡雙方均為澳門法制建設(shè)做了大量的工作，但調(diào)整澳門公司的法律仍然是1888年葡萄牙《商法典》和《有限公司法》。澳門公司法近一百年卻沒有多大的發(fā)展。在這種情況下，澳門政府于1989年6月正式委托葡萄牙里斯本大學(xué)商法學(xué)教授若賽·利貝羅（JoseAutonioPintoRibeiro）博士起草新的公司法。1990年1月完成初稿，1991年初開始收集意見，1992年利貝羅教授再次來澳征詢意見。澳門公司法在結(jié)構(gòu)上大體參照1888年葡萄牙《商法典》和1986年《商業(yè)公司法典》的模式。葡萄牙《商法典》和《商業(yè)公司法典》受德國影響的痕跡仍然明顯，同時還直接參照并借鑒了西班牙、法國、日本及香港與的現(xiàn)行公司法例。最后，在葡國專家（比如：Prof.AugustoTeixeiraCarcia）的支持與幫助下,不但出臺了澳門的公司法還制定了澳門的商法典，澳門的公司法也被并入商法典。

實踐上，公司法中的無限公司（澳門的獨資商行Comercianteemnomeindividual與其相似）、兩合公司（澳門的合資公司Sociedadeemcomandita與其相似）由于澳門的形態(tài)，往往并沒有多少人使用到這種法律形式。股份有限公司也不多。但是人一人有限責(zé)任公司(SociedadeUnipessoalLimitada)卻大量存在。

澳門一人公司的立法是澳門經(jīng)濟發(fā)展的需要。在澳門，一人股東持股的有限公司有90%以上。中小公司有著大公司無法比擬的靈活性和適應(yīng)性。降低個人主的投資風(fēng)險使其避免因一次經(jīng)營失敗而傾家蕩產(chǎn)，是一人公司的出現(xiàn)的原因。其次，羅馬法認為“三人是社團成立的要件，而不是存續(xù)要件，所以即使減少到一人，社團還是可以存在”。這表明，存續(xù)形態(tài)的一人公司在大陸法的發(fā)源地法中有他存在的法律上與經(jīng)濟上的理由。所以，澳門與大多數(shù)大陸法國家一樣，在立法上采用了一人有限公司法，并在商法典的第390-392條及第12條、27條、213條規(guī)定了一人公司的權(quán)利與義務(wù)。

2、形式上的一人有限責(zé)任公司與實質(zhì)上的一人有限責(zé)任公司

就澳門的一人公司的法定概念而言，實際上僅限于自然人一人有限責(zé)任公司的范圍，不包括一人股份有限公司（澳門股份有限公司至少需要3名股東才能設(shè)立）。由于澳門對一人公司有了法律的規(guī)定，因而在多數(shù)情況下也排除了實質(zhì)上的一人公司存在的必要性。但是就學(xué)理而言，還是有必要結(jié)合澳門法律規(guī)定對形式上的一人公司與實質(zhì)上的一人公司的概念先加以歸納：

一人公司(one-mancompanyorone-membercompany)德文稱為Einmann-,Einpersonen-Gesellschaft,葡文稱為SociedadeUnipessoalLimitada(葡文澳門商法典第390條)。系指公司成立以后，公司的出資或股份由股東一人所有，并由該股東持有公司全部出資或所有股份的有限責(zé)任公司。其中的“一人”不但是指任何自然人，而且也指法人或多人共同持有全部出資或所有股份。在澳門僅有自然人一人有限責(zé)任公司，沒有法人或多人共同持有全部出資或所有股份的一人有限責(zé)任公司。澳門商法典第三百九十條第一款規(guī)范了這種自然人一人有限責(zé)任公司：“任何自然人得設(shè)立有限公司，其公司資本以獨一股構(gòu)成，且在公司設(shè)立時僅以其為唯一之權(quán)利人”。第二款規(guī)定：“本節(jié)之規(guī)定適用於仍維持一名股東之原為一人公司之有限公司，以及適用於在九十日內(nèi)仍未重新設(shè)立多名股東而後來轉(zhuǎn)為一人公司之有限公司”。從澳門商法典第三百九十條上看，形式上的自然人一人有限責(zé)任公司的出資額或股份均僅為一個股東持有的狀況，它并沒有反對實質(zhì)上的一人有限責(zé)任公司。實際上，由于對一人公司有了法律的規(guī)定，因而在多數(shù)情況下也排除了實質(zhì)上的一人公司存在的必要性。實質(zhì)上的一人有限責(zé)任公司是指在形式上股東為復(fù)數(shù)，而實質(zhì)上公司的真正股東只有一人，其余股東僅為持有最低股份的掛名股東。實質(zhì)上的一人有限責(zé)任公司是在法律不允許一人公司設(shè)立或存在時，為了同時滿足法律規(guī)定及設(shè)立人的需要而產(chǎn)生的。

比較有爭議的，或是作為一人有限公司的特別情形的是“無人責(zé)任有限公司”（德文稱謂“Keinmann-GmbH”）。對此在德國與葡國法學(xué)已有論及。但是澳門本地法學(xué)目前稀有論及。

二、一人公司在法學(xué)理論與實踐上的利弊

了解了一人有限責(zé)任公司的立法背景與概念，不等于完全了解了一人公司在法學(xué)理論與實踐上的利弊，所以必須對一人公司在法學(xué)理論與實踐上的利弊做一掃描，以便更好地理解西方國家一人公司的立法目的及澳門一人公司法相應(yīng)的立法建議：

1、一人公司在法律關(guān)系中產(chǎn)生缺陷的可能性

由于一人公司之“所有”與“經(jīng)營”多數(shù)是不分離的，復(fù)數(shù)股東之間的相互制約機制無法發(fā)生作用，投入公司的財產(chǎn)是否與股東分離難以考察，且一人公司通常都是股東直接經(jīng)營公司，而股東同時又享有有限責(zé)任特權(quán)，這違背了一般公司股東享有有限責(zé)任所必須遵守的分離原則（“無支配即無責(zé)任”）。而且公司的唯一股東因可以直接控制公司，則不免任意以不當(dāng)或不當(dāng)目的將公司財產(chǎn)轉(zhuǎn)移于自己或他人，公司的獨立人格令人懷疑，這種公司形態(tài)為股東濫用公司人格，損害債權(quán)人的利益提供了機會。一些法學(xué)家認為，法人制度會因此而導(dǎo)致破產(chǎn)。如果說公司股東以放棄其出資的所有權(quán)和公司的經(jīng)營權(quán)換回債權(quán)人對其承擔(dān)有限責(zé)任的容忍的話，那么除了事后的司法判例式的介入之外，法律如何能事前防止一人公司的股東能放棄其出資的所有權(quán)和公司的經(jīng)營權(quán)呢？

實際上，一人公司往往為股東牟取法外利益提供了方便。比如1897年英國衡平法院對Salomonv.Salomon&Co.,Ltd.一案作出的判決。Salomon是一個多年從事皮靴業(yè)務(wù)的商人。1892年他決定將他擁有的靴店賣給了有他本人組建的公司，以享有有限責(zé)任的優(yōu)惠。靴店的轉(zhuǎn)讓價格為39000英鎊。作為對價，公司發(fā)行了每股1英鎊的股份20007股，除他的妻子和其五個孩子各擁有1股外，Salomon本人擁有20001股（顯然，Salomon的妻子和其五個孩子只是名義股東，目的是達到當(dāng)時法律規(guī)定的最低股東人數(shù)）。此外，公司還以其所有資產(chǎn)作擔(dān)保向Salomon發(fā)行了10000英鎊的債券，其余差額用現(xiàn)金支付。但公司很快陷入困境，一年后公司進行清算，其資產(chǎn)若清償Salomon有擔(dān)保的債券，則公司的其他無擔(dān)保債權(quán)人7000英鎊的債權(quán)就一無所獲。無擔(dān)保債權(quán)人聲稱，Salomon和其公司實際上是同一人，因而公司不可能欠他10000英鎊的債，公司資產(chǎn)應(yīng)該用來償還這些無擔(dān)保債權(quán)人的債。

此外，復(fù)數(shù)的一人公司形式往往也被濫用。自然人會設(shè)立復(fù)數(shù)的一人公司，或一人公司再行設(shè)立一人公司。我認為：如法律不禁止一人公司，那么對于使用“誠實股東”（BonaFideShareholder）和不“誠實股東”的手段來規(guī)避最低股東數(shù)法律的人就沒有意義了。但是對于禁止自然人設(shè)立復(fù)數(shù)的一人公司，或禁止一人公司再行設(shè)立一人公司的國家（比如法國商事公司法第36條第2款）而言，防止“非誠實一人公司”的產(chǎn)生在法律上仍有意義。但股份有限公司也可因股份自由轉(zhuǎn)讓而使公司全部股份集中于一人之手，并通過掛名股東方式來規(guī)避法律，因而按德國股份有限公司法第2條與第28條，德國并不禁止一人的股份有限公司。

最后，一人公司會在無股東的情況下經(jīng)營業(yè)務(wù)。由于無股東，即無公司表意機構(gòu)，一人公司的存續(xù)是不可能了。而在此時，如無股東一人公司還以一人公司的外殼存在，對法律交往的明晰不利。

2、一人公司在法律關(guān)系中產(chǎn)生優(yōu)勢的跡象

對于投資者而言，享有有限責(zé)任特權(quán)來限制風(fēng)險，從而鼓勵他獲得沒有上限的利潤，這是投資者投資前往往選擇的公司形式。目前，中小公司與企業(yè)日益成為推動經(jīng)濟發(fā)展的動力，同時他們也日益希望按公平競爭的理念享有有限責(zé)任特權(quán)來限制風(fēng)險。市場的發(fā)展也顯示了一人公司必然性與優(yōu)點。雖然法律可以不規(guī)定一人公司的設(shè)立和存續(xù)，但實質(zhì)意義之一人公司卻無法禁止。因此，法律在市場經(jīng)濟發(fā)展中必須采取主動。對此在一人公司法理論上比較有所說服力的是：認為公司是以股東出資形成的公司財產(chǎn)對債權(quán)人負責(zé)，有限責(zé)任已從股東有限責(zé)任轉(zhuǎn)為物的有限責(zé)任，所以只要一人公司擁有獨立于股東的財產(chǎn)，其就擁有獨立的權(quán)利能力。但是，法人格具有那些內(nèi)容，在何種情況下承認法人格是由立法政策決定的，從而部分（雖然有些無理）解釋了為何獨立財產(chǎn)不能使無限公司股東享有有限責(zé)任的。實際上，我推測為何獨立財產(chǎn)不能使無限公司股東享有有限責(zé)任的問題是股東的選擇權(quán)利，目的也是為了經(jīng)營上的不同理念。法律必須給經(jīng)營者自由選擇經(jīng)營上的理念與風(fēng)險。

三、歐美主要國家在立法與司法上對一人公司的修正

了解了一人有限責(zé)任公司的概念與立法背景以及一人公司在法學(xué)理論與實踐上的利弊，那么一人公司的立法與司法問題才可以揆情度理了，但是在此之前我們必須作一下一人公司的立法與司法的比較，因為從比較法的角度去觀察,并且假設(shè)排除對國內(nèi)法典的注釋的觀點，那么世界上所有法學(xué)家所面臨的問題是沒有國境線的，是相似的。然而實際的法律問題卻有多種不同的解決方法，這些方法又有不同的價值基礎(chǔ)，這些建立在不同價值基礎(chǔ)以及不同的立法技術(shù)上的方法，均儲存在世界各國的“法律答案庫”中。在研究本國法的同時再觀察并外國法，則能獲得較為全面而適當(dāng)?shù)姆纱鸢?，尤其是能對本國法所用的解決問題的方法保持一種批判的距離。這種距離感往往能擴大解決問題的精神視野與相信本國法的相對性。由于歐盟各國在這個問題上各有特點，所以分為歐盟及幾國在立法上對一人公司的修正與英美美國在司法上對一人公司法的修訂兩點上加以闡述：

1、歐盟各國在立法上對一人公司的監(jiān)督的主要措施

歐盟在公司法第12號指令規(guī)定：各成員國在協(xié)調(diào)與公司集團有關(guān)的成員國法律時，可以針對以下情況規(guī)定特別條款或者制裁：1）同一自然人是數(shù)家一人公司的惟一股東；2）一人公司或者其他法人是一家公司的惟一股東。此外，由于一家公司的全部股份轉(zhuǎn)歸一人單獨持有而變成一人公司時，這一事實與惟一股東的身份必須在檔案中載明，或者在《第68／151／EEC號指令》第三條第1項和第2項規(guī)定的登記簿中載明，或者在由公司保管、并接受公眾查詢的登記簿中載明。在一人公司的惟一股東行使股東大會權(quán)力時及作出相應(yīng)決議時，應(yīng)當(dāng)載于股東會議記錄中或者須以書面形式起草決議。一人公司的惟一股東在代表公司與自己訂立合同時，應(yīng)當(dāng)載于記錄中或者須以書面形式起草決議。各成員國不必把前項規(guī)定適用于在正常條件下開展的日常營業(yè)活動。如果成員國許可本指令第二十一條界定的一人公司適用于股份有限公司的情形，應(yīng)當(dāng)適用本指令。如果成員國的立法規(guī)定，個人企業(yè)家可以設(shè)立企業(yè)，而且該企業(yè)的債務(wù)責(zé)任限于其投人特定活動的某一數(shù)額，只要立法對這種企業(yè)規(guī)定的保護措施相當(dāng)于本指令或者任何適用于本指令第一條所稱公司的其他歐共體立法所規(guī)定的保護措施，那么，該成員國不必許可設(shè)立一人公司。

除了歐盟公司法指令外，在大陸法國家往往適用公司法人格否認法理（disregardofcorporatepersonality），既有立法規(guī)定，也有司法判例理論。歐盟各國對一人公司進行監(jiān)督的主要措施有：

a)就一人公司的財務(wù)進行監(jiān)督及在特定情況下承擔(dān)個人責(zé)任而言，德國在有限責(zé)任公司法第19條（基本出資的繳納）第4款規(guī)定：在公司登入商業(yè)登記簿之后3年內(nèi)，全部出資額集中于一名股東之手，或集中于一名股東和公司之手的，該名股東應(yīng)在出資額集中后3個月內(nèi)，繳足全部金錢出資，或?qū)ι形粗Ц兜慕痤~向公司提供擔(dān)保，或?qū)⒁徊糠殖鲑Y額轉(zhuǎn)讓給第三人。在德國有限責(zé)任公司法第35條（董事代表）第4款規(guī)定：公司的全部出資額集中于一名股東之手，或集中于一名股東和公司之手，并且該名股東同時為公司的單獨董事的，對于其與公司實施的法律行為，適用《民法典》第181條（第181條規(guī)定：不經(jīng)被人許可，人不得以被人的名義與自己或者作為第三人的人采取法律行為，但該法律行為系專為清償債務(wù)的除外）的規(guī)定。該名股東與其所代表的公司之間實施的法律行為，即使其非為單獨董事，仍應(yīng)在法律行為實施后不遲延地列入筆錄。在德國有限責(zé)任公司法第48條（股東大會）第3款規(guī)定：公司的全部出資額集中于一名股東之手，或集中于一名股東和公司之手的，該名股東應(yīng)在決議后不遲延地作成筆錄并簽署。

b)就在特定情況下股東承擔(dān)個人責(zé)任而言，德國有“直索”理倫（Durchgriff），“即在特別例外的情況下，法院可不考慮有限責(zé)任公司的形式上的法人格，并因而徑直向背后的一人股東追索”。這主要是基于誠實信用的原則，特別是基于股東的私人財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)的混同的考慮。以往，德國往往將“稻草人”這個事實構(gòu)成作為可“直索”的教學(xué)案例，但從公司法容許一人公司成立以后，僅在特別情況下可以使用“直索”理論。再如意大利民法典規(guī)定，當(dāng)股份公司或有限責(zé)任公司無清償能力的情況下，對公司在全部股票或股份為一人所有的期間內(nèi)發(fā)生的債務(wù)，該一人股東承擔(dān)無限責(zé)任。

c)就禁止濫設(shè)一人公司而言，法國商事公司法第36條第2款（1985年7月11日第85—697號法律）規(guī)定：“一個自然人只得成為一個有限責(zé)任公司的一人股東。一個有限責(zé)任公司不得成為另一個由一人組成的有限責(zé)任公司的一人股東。違背前款規(guī)定的，一切有關(guān)的人可要求解散非法組成的公司。如該非法因素是因擁有一人以上股東的公司的全部股份歸集于一人之手所造成的，則不得在股份匯集于一人之手后不到一年的時間里提出解散公司的要求。在所有情況下，法庭可給予最長六個月的期限以依法糾正非法狀態(tài)。如于法庭進行實質(zhì)審理之日已依法進行糾正，法庭不得判決解散公司”。

2、美國（包括英國）在司法上對一人公司法的修正

由于適用公司法人格否認法理的情況往往集中出現(xiàn)在一人公司、母子公司（適用于母子公司還有深石原則）與家族企業(yè)中，所以須在此對揭開法人面紗做一簡述：在法人格只不過徒具形式或者為回避法律的適用而濫用時，對法人格的認可并不符合法人格的本來目的，因而就產(chǎn)生否定法人格的必要?！盨anborn法官這樣說道：“就一般規(guī)則而言，公司應(yīng)該被看作法人而具有獨立的人格，除非有足夠的相反的理由出現(xiàn)；然而公司的法人特征如被用于損害公共利益，證明違法行為合理，保護詐欺或者替犯罪辯護時，法律將視公司為多人的聯(lián)合?！?/p>

那么濫用公司人格的情形有哪幾種呢？主要以下幾種：

1.法律形式的濫用或非法行為（illegality）;

2.公司的投資不足;

3.或工具（控制過嚴(yán)）或傀儡公司（dummycorporation）;

4.經(jīng)濟整體理論(EconomicUnitory)等等。

其中以為根據(jù)來揭開法人面紗(PiercingtheCorporateVeil)，在美國比較常見，即當(dāng)某個法人實體表現(xiàn)為其主要股東的“工具”（instrumentality）或“化身”（alterego，shell）時，根據(jù)的概念而否認有限責(zé)任。美國法院通常使用“化身說”，但對此并沒有統(tǒng)一的權(quán)威的解釋。

3、小結(jié)

歐盟各國在立法上對一人公司的修正是對一人公司的事前規(guī)定，而美國在司法上通過適用公司法人格否認法理而對一人公司法的修正屬于事后規(guī)制。

但實際上，在德國也有事后司法規(guī)制的情況，也即“直索”理論（Durchgriff）。

四、對澳門一人公司法的立法與司法思考

1、立法上可以考慮增加的與理由

第一、一人公司法在將來可以考慮將公司法（包括一人公司法）從現(xiàn)有的商法典中分出來，獨立成為《商業(yè)公司法典》

如前所述，自18世紀(jì)末和19世紀(jì)以來，在法國、德國的帶領(lǐng)下，在世界范圍內(nèi)出現(xiàn)了商法法典化的熱潮。但隨著、技術(shù)的迅速，人們生活水平的提高，國內(nèi)外貿(mào)易的發(fā)展，商事法為適應(yīng)這些新的發(fā)展要求，也不斷地進行變革。其中，最重要的變革是：一、是在法典化的基礎(chǔ)上出現(xiàn)了分別制定各種商事特別法的趨勢。如不論是大陸法或英美法國家，差不多都分別制定了有限責(zé)任公司法與股份公司法、商業(yè)登記法、票據(jù)法、破產(chǎn)法、擔(dān)保法等眾多的商事特別法。從而使商法出現(xiàn)了分專劃細的新局面，有許多國家的商法典只具有象征性的商事通則。二、商法體系的這種變化還體現(xiàn)在更為專業(yè)化。如票據(jù)制度中的背書轉(zhuǎn)讓制度、票據(jù)的格式要求以及資金劃撥的發(fā)展；再如公司股票上市制度中的復(fù)雜的程序，內(nèi)容詳盡的各種文件都體現(xiàn)了商事關(guān)系已經(jīng)蘊含了更多的技術(shù)性、專業(yè)性的內(nèi)容。因此，對于市場經(jīng)濟比較發(fā)達的國家與地區(qū)一部商法典已無法接納眾多的內(nèi)容。因此，澳門將會隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展，在將來（而不是馬上）某個時候開始讓作出前瞻性的決定。

第二、一人公司法規(guī)定可以出現(xiàn)在股份公司法中

，澳門中小公司與日益成為推動經(jīng)濟發(fā)展的動力。在澳門，一人股東持股的有限公司有90%以上。市場的發(fā)展也顯示了一人公司必然性與優(yōu)點。由于一個人有可能會在不同行業(yè)之中進行投資，如只允許其設(shè)立一個一人有限公司，亦有可能抑制其向其他行業(yè)投資的意愿，徒增掛名股東而規(guī)避法律。因而，設(shè)立復(fù)數(shù)的一人公司，或一人公司再行設(shè)立一人公司是禁止不了的。因為公司可因股份自由轉(zhuǎn)讓而使公司全部股份集中于一人之手，然后可用設(shè)立不“誠實股東”與“誠實股東”（BonaFideShareholder）的辦法規(guī)避法律。與其對一人公司采取“封堵”的辦法，不如對其循循善誘。此外，股份有限公司也可因股份自由轉(zhuǎn)讓而使公司全部股份集中于一人之手，并通過掛名股東方式來規(guī)避法律，因而按德國股份有限公司法第2條與第28條，德國并不禁止一人的股份有限公司。對此，澳門商法典可以加以考慮。

第三、對一人公司還需做下列法律上的限制

除了澳門商法典的390-392條和第12條、27條和213條的相關(guān)規(guī)定外，可以在討論之后，按歐盟在公司法第12號指令與德國的相關(guān)規(guī)定考慮能否增加與修改一些規(guī)定：

可規(guī)定在公司登入商業(yè)登記簿之后3年內(nèi)，全部出資額集中于一名股東之手，或集中于一名股東和公司之手的，該名股東應(yīng)在出資額集中后3個月內(nèi)，繳足全部金錢出資，或?qū)ι形粗Ц兜慕痤~向公司提供擔(dān)保，或?qū)⒁徊糠殖鲑Y額轉(zhuǎn)讓給第三人。如公司的全部出資額集中于一名股東之手，或集中于一名股東和公司之手，并且該名股東同時為公司的單獨董事的，對于其與公司實施的法律行為，適用《澳門民法典》第254，261，262條的規(guī)定。該名股東與其所代表的公司之間實施的法律行為，即使其非為單獨董事，仍應(yīng)在法律行為實施后不遲延地列入筆錄。公司的全部出資額集中于一名股東之手，或集中于一名股東和公司之手的，該名股東應(yīng)在決議后不遲延地作成筆錄并簽署。

但不必禁止一個自然人只得成為一個有限責(zé)任公司的一人股東，不必禁止一個有限責(zé)任公司不得成為另一個由一人組成的有限責(zé)任公司的一人股東。因為在實際上是無法禁止的?；谏鲜鲆呀?jīng)論述的理由，可以對此作出一些特別的規(guī)定。

以上僅為初步建議，有待本人修改及同行進一步的批評與論證。

2、司法上可考慮引入的與實踐

第8篇：公司法論文范文

以筆者所在的電力行業(yè)為例，近年來，各大發(fā)電公司不斷通過開發(fā)新項目、并購其他發(fā)電公司和相關(guān)資產(chǎn)、利用多種金融工具融資等方式實現(xiàn)自身的快速發(fā)展，所涉及到的會計準(zhǔn)則、會計概念、會計業(yè)務(wù)也越來越復(fù)雜，越來越廣泛。與此同時，我們對會計基礎(chǔ)工作的認識和理解也經(jīng)歷了從基本到具體、從簡單到復(fù)雜的過程。顯然，這對會計人員的專業(yè)能力提出了更高要求。

二、如何做好會計基礎(chǔ)工作

會計基礎(chǔ)工作看起來是一名會計人員、一個部門、一個基層單位的事情，實際上與整個發(fā)電公司的財務(wù)工作有著密切的關(guān)系，對公司長期、健康、穩(wěn)定發(fā)展更是有直接、間接的影響。

1.要妥善處理好會計基礎(chǔ)工作的三種重要關(guān)系

一是會計基礎(chǔ)工作與財務(wù)工作的關(guān)系。會計基礎(chǔ)工作是財務(wù)工作的最基本環(huán)節(jié)，會計基礎(chǔ)工作做得好，整個財務(wù)工作就有穩(wěn)固的根基，企業(yè)的經(jīng)營管理就有可靠的保障。二是會計基礎(chǔ)工作與內(nèi)控工作的關(guān)系。會計基礎(chǔ)工作是內(nèi)控工作的重要組成部分，會計基礎(chǔ)工作與內(nèi)控工作相輔相成，互相促進。內(nèi)控的最重要目標(biāo)之一是保證財務(wù)報告的可靠性，因此，做好會計基礎(chǔ)工作，也是搞好內(nèi)控建設(shè)的一個重要方面。通過開展內(nèi)控，梳理了流程，完善了制度，加強了執(zhí)行，改善了會計外部環(huán)境，這也有利于促進會計基礎(chǔ)工作的落實。從這個角度講，應(yīng)該把會計基礎(chǔ)工作與內(nèi)控工作結(jié)合起來，通過內(nèi)控實時測評機制，加強對會計基礎(chǔ)工作的監(jiān)督，實現(xiàn)會計基礎(chǔ)工作的有效執(zhí)行和常態(tài)化。三是會計基礎(chǔ)工作與公司發(fā)展的關(guān)系。目前，許多公司都提出了未來一段時期的戰(zhàn)略規(guī)劃和發(fā)展目標(biāo)，這些戰(zhàn)略規(guī)劃和發(fā)展目標(biāo)不僅成為統(tǒng)馭公司未來發(fā)展的基本理念和指導(dǎo)思想，而且也對公司的各項管理工作提出了更高的要求。各單位只有把落實會計基礎(chǔ)工作與促進公司發(fā)展緊密聯(lián)系在一起，切實做好會計基礎(chǔ)工作，才能為公司內(nèi)部管理提供高質(zhì)量的財務(wù)信息依托，為實現(xiàn)又快又好發(fā)展提供決策支持。

2.要集中精力解決好會計基礎(chǔ)工作面對的三個主要矛盾

第9篇：公司法論文范文

司法建議工作是人民法院主動將審判行為向案外延伸的重要方式之一，對于發(fā)揮法院審判職能，參與社會治安綜合治理，宣傳社會主義法治，教育公民、法人和其它組織遵守法律，堵塞制度和管理漏洞，自覺同違法犯罪行為作斗爭，維護社會穩(wěn)定、促進和諧發(fā)展有著十分重要的意義。但是就實際操作過程來看，法院司法建議工作的開展存在著許多缺失與不足，直接導(dǎo)致了實然與應(yīng)然的背離，影響了其功效的發(fā)揮。

一、司法建議的性質(zhì)界定及其價值定位

（一）司法建議的性質(zhì)界定：“審判權(quán)的延伸和補充”

司法建議源于人民法院的審判權(quán)，但與審判權(quán)有質(zhì)的區(qū)別，表現(xiàn)在：1.審判權(quán)針對的是訴訟中的問題，而司法建議針對的是訴訟外的問題；2.審判權(quán)具有法律強制性，而司法建議權(quán)一般不具有法律強制性，它一般只具有建議、指導(dǎo)性；3.審判權(quán)是對有關(guān)單位和個人行為的直接裁判，而司法建議是對有關(guān)單位存在問題一種間接的監(jiān)督和糾正；4.審判權(quán)所指向的對象一般處于司法權(quán)的控制之內(nèi)，被告必須受人民法院的支配，而接受司法建議不受法院的支配，它只是根據(jù)人民法院提供的有關(guān)事實材料，依據(jù)有關(guān)的法律、法規(guī)，在自己的職權(quán)范圍里獨立作出相應(yīng)的處理決定。

司法建議是人民法院審判權(quán)的必然延伸和有益補充。因為只有在行使審判權(quán)的過程中，人民法院才有可能發(fā)現(xiàn)問題，才能有針對性地提出司法建議。它是人民法院在行使審判權(quán)的過程中處理某些特殊情形的一種特殊職權(quán)。同時，司法建議是一項嚴(yán)肅的、不可忽視的司法活動。在發(fā)現(xiàn)問題后，及時提出司法建議也是人民法院的一種職責(zé)，它不能憑主觀意志放棄或處分。

（二）司法建議的價值定位：“司法能動地服務(wù)社會”

強調(diào)司法建議，就不能不講能動司法。能動司法,簡而言之,就是發(fā)揮司法的主觀能動性,積極主動地為大局服務(wù),為經(jīng)濟社會發(fā)展服務(wù)。能動司法對法院的審判工作提出了新的要求:法院不能拘泥于“裁判”這個狹隘的職能分工，只要是有助于預(yù)防、化解糾紛的工作,法院都要積極去做，包括積極開展調(diào)研、建立糾紛預(yù)警機制、提供司法建議也是司法工作的重要組成部分。法官不能只做單純適用規(guī)則的消極的裁判者,而要充當(dāng)“社會工程師”角色。司法建議工作是人民法院服務(wù)大局的重要切入點，人民法院結(jié)合審判工作開展的司法建議活動，實質(zhì)是被動司法向能動司法的轉(zhuǎn)變，是法院以優(yōu)質(zhì)的司法服務(wù)參與社會治理的重要方式。俗話講，“當(dāng)局者迷，旁觀者清”。具體審理案件的法院往往最先聆聽到利益訴求，最早發(fā)現(xiàn)問題，最早解析矛盾，特別是通常更能發(fā)現(xiàn)有關(guān)單位存在的薄弱環(huán)節(jié)和各種現(xiàn)實問題，更能準(zhǔn)確總結(jié)出引起糾紛的緣由和教訓(xùn)。提出健全措施或改進工作方式的建議，往往具有相當(dāng)?shù)尼槍π院徒ㄔO(shè)性。司法建議獲得認可，會促進相關(guān)機關(guān)或主動或被動的將司法建議作為制定該類政策的參考或依據(jù)，以調(diào)整或形成公共政策，因此司法建議有助于促使公共政策逐步形成，是司法能動的參與社會服務(wù)和社會治理的重要方式。

二、司法建議工作實踐運行中存在的問題

（一）法院、法官對司法建議工作重視不夠

一方面，由于“案多人少”的壓力大，法院和法官忙于應(yīng)付審判和執(zhí)行等業(yè)務(wù)工作，少有精力顧及司法建議等“案外”服務(wù)性工作。而司法建議書的書寫要求高，占用時間較長，發(fā)送一條司法建議的時間有時可以審結(jié)一二個簡易案件。

另一方面，我國自上世紀(jì)90年起引入了控辯制，即把之前完全由法院和檢察院掌握的調(diào)查取證權(quán)放給當(dāng)事人和他們的律師，中國司法制度的運行由此發(fā)生了一個根本性的變化。如此一來，法官在強調(diào)中立的模式下，職權(quán)主義蕩然無存，司法由此變得消極與被動。盡管現(xiàn)在提倡和要求能動司法，但消極司法的陰影仍然存在，對法官的觀念影響至深，法官對司法建議的功能和作用認識模糊甚至存在抵觸思想，對司法建議存在認識誤區(qū)，認為法院本質(zhì)工作是抓審判，司法建議可提可不提。

（二）司法建議書的形式、內(nèi)容及發(fā)送程序不規(guī)范

司法建議書本身形式與內(nèi)容的不規(guī)范主要表現(xiàn)在：一些司法建議書格式不夠規(guī)范、嚴(yán)謹，同一個法院發(fā)出的司法建議書的格式都不統(tǒng)一。有些司法建議書未詳細描述案情，或描述案情時遺漏關(guān)鍵情節(jié)，提出問題時說理不充分，或沒有證據(jù)支持提出的論點。一些司法建議的內(nèi)容空洞，只是空泛地建議某單位加強管理、加強對職工的學(xué)習(xí)和培訓(xùn)等等，未提出可執(zhí)行、可操作的建議，對被建議單位沒有什么幫助。

目前，法官選擇什么樣的問題，如何選擇問題，比較隨意。個別法官為了完成任務(wù)，盡挑一些與之聯(lián)系較多、溝通容易的單位發(fā)送司法建議，建議內(nèi)容空洞，并要求被建議單位也發(fā)出敷衍的復(fù)函。撰寫出司法建議書后，一些法官未詳細了解被建議單位的詳細地址和具體負責(zé)部門就草率發(fā)出司法建議書，司法建議書可能就因此如石沉大海。發(fā)出司法建議后，一些法官自認為完成任務(wù)，對被建議單位的反映不聞不問?？梢姡壳胺ㄔ喊l(fā)送司法建議的程序不嚴(yán)格、具有隨意性，包括撰寫司法建議書前的準(zhǔn)備程序、司法建議書內(nèi)容的審核程序、司法建議的發(fā)送程序和司法建議發(fā)送后的跟蹤督促程序不規(guī)范。

（三）司法建議工作的實效性有待提高

司法建議的實際效果是司法建議能否有生命力的關(guān)鍵。從目前法院司法建議書的回函情況來看，司法建議的反饋情況不

容樂觀。一是司法建議的整體回復(fù)率較低，尤其是對社會負有管理職責(zé)的國家機關(guān)的回復(fù)率較低。 二是司法建議回復(fù)的形式化傾向嚴(yán)重。相當(dāng)部分的司法建議存在應(yīng)付法院催促整改的情況，不少司法建議回函僅用只言片語表示要加強管理而無具體方案。

造成目前司法建議反饋率低，作用發(fā)揮不足的原因除了上面分析的司法建議書本身質(zhì)量不足外，還因為：司法建議對外發(fā)送后，基本處于放任自流的狀態(tài)，對于被建議單位的反饋意見及落實情況，法院及制作司法建議的法官都沒有采取積極措施進行追蹤督促。司法建議的實際落實情況不明是目前司法建議工作中存在的最大問題。切實提高司法建議的實效性，應(yīng)是司法建議改進工作的重中之重。

（四）司法建議工作開展不平衡

首先，從建議書的內(nèi)容來看，以一案一建議的形式制作發(fā)送的個案建議居多，針對一段時期內(nèi)審判活動中發(fā)現(xiàn)的普遍性問題，制作發(fā)送的類案建議，甚至針對社會全局的綜合、宏觀建議較少。其次，各部門結(jié)合各自審理的案件數(shù)量考慮，在發(fā)送司法建議的數(shù)量、質(zhì)量不平衡，說明司法建議工作在各部門間開展不均衡的現(xiàn)象較為突出。再次，司法建議發(fā)送月份之間不平衡，往往在第四季度發(fā)送的數(shù)量遠遠超過前面三個季度，這一定程度上反映出部分法官有應(yīng)付考核突擊發(fā)送的傾向。

三、完善司法建議工作的意見與建議

（一）調(diào)整觀念與強化意識相結(jié)合，確保司法建議定位合理。

克服把司法建議看作“課外作業(yè)”的老思想，充分認識司法建議是法院積極參與社會管理的有效舉措，是承擔(dān)社會責(zé)任、延伸服務(wù)空間的重要形式。在審判實踐中及時調(diào)整司法觀念，強化司法能動性和司法社會責(zé)任意識，將司法建議工作定位于“服務(wù)社會發(fā)展大局”，以真心誠意的服務(wù)態(tài)度，注重建議的中肯合理，注意建議的語言藝術(shù)，考慮被建議單位的立場和感受，樹立法院司法公信力，積極引導(dǎo)社會公眾依法辦事，使審判工作真正起到審理一案、教育一片、防范一方的作用。

（二）平衡數(shù)量與強調(diào)質(zhì)量相結(jié)合，確保司法建議科學(xué)可行。

客觀理性地看待數(shù)量與質(zhì)量的關(guān)系，確定科學(xué)的考核指標(biāo)，注重各庭室、各季度、各類型司法建議數(shù)量的合理平衡，引導(dǎo)干警在司法建議質(zhì)量方面狠下功夫。司法建議的編發(fā)始終堅持三個點：一是要調(diào)查研究，在提出司法建議前，作專門的調(diào)查研究，掌握和積累充分的原始數(shù)據(jù)材料，做到讓事實說話；二是要有針對性，所發(fā)的司法建議必須針對發(fā)現(xiàn)的問題而提出，在對問題進行具體、透徹的分析后提出建議，做到有的放矢；三是要有可行性，提出的建議要具體，措施要得當(dāng)，對于所發(fā)現(xiàn)問題的解決具有一定的指導(dǎo)意義，并能被建議的單位所接受。

（三）個案建議與類案建議相結(jié)合，確保司法建議覆蓋面廣。

發(fā)送司法建議，既注重根據(jù)審理和執(zhí)行個案中發(fā)現(xiàn)的有關(guān)單位在規(guī)章制度、管理方式以及工作方法等方面存在的重大問題，從微觀角度提出堵塞制度漏洞、改進工作方法、杜絕類似糾紛再次發(fā)生的司法建議；也注重以點帶面，總結(jié)提煉，針對某一時期、某類案件反映的普遍性、傾向性問題，涉及全局工作的熱點難點問題，從宏觀角度提出系統(tǒng)解決問題的司法建議，做到司法建議既“對癥下藥”又“未雨綢繆”，爭取“360度”全面覆蓋無“死角”。

（四）事前溝通與事后跟蹤相結(jié)合，確保司法建議落地有聲。

在擬發(fā)送司法建議前，先行與被建議單位進行溝通交流，在做好對司法建議發(fā)送理由及依據(jù)的解釋工作的同時，征求對方意見，以保證司法建議的合理性和可行性，并體現(xiàn)法院對被建議單位的尊重。司法建議發(fā)送后，通過電話、信函、座談等方式與被建議單位保持有效聯(lián)系，主動追蹤求反饋。對于重點單位，在收到反饋意見后，法院再進行回訪，了解司法建議發(fā)送的效果，了解整改措施的落實情況，交流經(jīng)驗，改進方法，完善相關(guān)辦法，確保司法建議的實效。