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張先生在某公司已經(jīng)連續(xù)工作多年,公司每年與張先生續(xù)簽一次一年期的勞動合同。不知不覺中張先生已在該公司連續(xù)工作了十年以上,又到了續(xù)簽勞動合同的日期,張先生愿意繼續(xù)留公司工作,公司對張先生也比較滿意,于是雙方經(jīng)協(xié)商又續(xù)簽了一份一年期的勞動合同。
合同簽訂后,雙方按以往慣例履行合同。不久,張先生聽說勞動法規(guī)定:只要連續(xù)工作十年以上的,用人單位就應(yīng)當(dāng)續(xù)簽無固定期限勞動合同。于是,張先生就找公司交涉,要求單位按勞動法的規(guī)定將一年期勞動合同改為無固定期限勞動合同。公司認(rèn)為這份合同是經(jīng)雙方協(xié)商一致簽訂的,要改期限也要經(jīng)協(xié)商一致,現(xiàn)公司不同意張先生提出的改期限要求。雙方于是發(fā)生爭議,張先生即申請勞動仲裁,要求將一年期勞動合同變更為無固定期限勞動合同。
雙方理由:
張先生認(rèn)為:根據(jù)勞動法的規(guī)定,自己已在公司連續(xù)工作十年以上,用人單位在續(xù)簽合同時就應(yīng)當(dāng)續(xù)簽無固定期限勞動合同。現(xiàn)雙方雖然簽訂了一份一年期限的勞動合同,但這份合同非本人自愿簽訂,因此要求將一年期限合同變更為無固定期限合同。
公司認(rèn)為:一年期限勞動合同是雙方經(jīng)協(xié)商簽訂的,不能由一方說改就改;勞動法規(guī)定簽訂和變更勞動合同應(yīng)當(dāng)協(xié)商一致,現(xiàn)公司不同意簽訂無固定期限勞動合同,也不同意變更原訂合同。
評析:
本案的爭議焦點(diǎn)是張先生是否可以連續(xù)工作滿十年后在勞動合同履行中提出變更合同期限的要求?
《勞動法》第二十條規(guī)定:"勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上,當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的,如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同".根據(jù)以上規(guī)定,"應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同"的前提條件有三個:一是勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上,二是當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同,三是勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同。在這三個條件同時具備的情況下,雙方才"應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同".以上規(guī)定還表明:"應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同"的情形只在雙方續(xù)訂勞動合同時發(fā)生,是對雙方勞動合同續(xù)訂中有關(guān)期限的一種限制性規(guī)定。
那么,雙方在符合上述三個條件的基礎(chǔ)上續(xù)訂了一份有固定期限的勞動合同是否有效呢?
《上海市勞動合同條例》第十一條規(guī)定:"勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。勞動合同期限由用人單位和勞動者協(xié)商確定".以上規(guī)定表明,雙方訂立勞動合同,其合同期限的最終確定,還是"由用人單位和勞動者協(xié)商確定".如果當(dāng)事人就合同所有條款包括期限條款經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致,勞動合同就依法訂立了。依法訂立的勞動合同當(dāng)然是有效的勞動合同,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法履行該勞動合同。
那么,勞動合同已經(jīng)簽訂是否可以變更呢?
《勞動法》第十七條規(guī)定:"訂立和變更勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則,不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定".《上海市勞動合同條例》第二十三條規(guī)定:"變更勞動合同,應(yīng)當(dāng)經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致,并采用書面形式。當(dāng)事人協(xié)商不成的,勞動合同應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行,但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外".根據(jù)以上規(guī)定,當(dāng)事人要對已經(jīng)訂立的勞動合同進(jìn)行變更,應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則,除非法律、法規(guī)另有規(guī)定,否則協(xié)商不成只能繼續(xù)履行原勞動合同。
那么,勞動合同雖然已經(jīng)簽訂,但對合同期限存在異議如何處理呢?
關(guān)鍵詞:無固定期限勞動合同;《勞動法》;《勞動合同法》
對于“無固定期限勞動合同”,我們大家都很熟悉,在九十年代中末期國有企業(yè)改制時,國有企業(yè)的職工大多數(shù)都與企業(yè)簽訂“無固定期限勞動合同”,這樣,國有企業(yè)職工的身份就由“國家干部變成了企業(yè)的員工”。當(dāng)時依據(jù)的是《勞動法》,勞動者的權(quán)利和義務(wù),“無固定期限勞動合同”的訂立、履行、解除、終止等等都由《勞動法》約定。而隨著2008年1月1日《勞動合同法》的實(shí)施,我們將履行《勞動合同法》規(guī)定 的“無固定期限勞動合同”。雖然是名稱相同,即都是“無固定期限勞動合同”,但兩部法律對“無固定期限勞動合同”的訂立、履行、解除、終止等規(guī)定的內(nèi)容是不同的。《勞動合同法》對“無固定期限勞動合同”的規(guī)定是對《勞動法》“無固定期限勞動合同”的修正和完善。與《勞動法》相比,《勞動合同法》更注重對勞動者合法權(quán)益的保護(hù),特別是對工齡較長勞動者的傾斜性保護(hù)。
一、“無固定期限勞動合同”的定義
《勞動法》規(guī)定,勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定的工作為期限的勞動合同?!盁o固定期限勞動合同”是指用人單位和勞動者約定無合同終止時間的勞動合同。無固定期限勞動合同的法律效力可以一直延續(xù)到勞動者退出工作崗位或發(fā)生意外事故而喪失勞動能力時為止。值得注意的是,從字面上理解,可以有兩種,一種是沒有明確規(guī)定勞動合同的有效期限,定勞動合同的期限是不固定的,任何一方可以隨時提出解除合同。這樣的合同比有固定期限的勞動合同更不穩(wěn)定。另一種是沒有明確的終止日期,比固定期限的勞動合同更加穩(wěn)定,沒有特殊原因不能解除合同。我國《勞動法》和《勞動合同法》采用的是第二種含義的無固定期限勞動合同。即是指不約定終止日期,在無固定期限勞動合同中,勞動者和用人單位僅約定合同履行的起始時間,除發(fā)生特定事由,該勞動合同的效力可以一直延續(xù)到勞動者年屆退休時為止。當(dāng)然,如果有法定或約定解除事由發(fā)生時,無固定期限勞動合同也可以提前終止。 所以,在實(shí)際操作中,我們一般理解為勞動者工作到退休時為止。
與固定期限勞動合同相比,無固定期限勞動合同對勞動者更為有利。固定期限勞動合同到期以后,勞動關(guān)系就自然終止。無固定期限勞動合同不存在到期問題,除非發(fā)生法定事由或者雙方達(dá)成合意,無固定期限勞動合同才能終止。無固定期限的勞動合同在正常履行的情況下,勞動者和用人單位能夠保持較為穩(wěn)定的勞動關(guān)系。所以,要穩(wěn)定一個社會的勞動關(guān)系,緩和勞資矛盾,就要擴(kuò)大無固定期限勞動合同的對象,擴(kuò)大無固定期限勞動合同的運(yùn)用,把無固定期限勞動合同放在高于固定期限勞動合同的地位?!秳趧雍贤ā返念C布和實(shí)施就體現(xiàn)了這一精神。
二、與《勞動法》相比,《勞動合同法》擴(kuò)大了必須簽訂“無固定期限勞動合同”的勞動者的范圍,加大了對勞動者的保護(hù)力度,同時賦予了勞動者很大的自主選擇權(quán)。讓我們比較一下:
(一)、 《勞動法》
《勞動法》僅規(guī)定了一種必須簽訂無固定期限合同的情形,即法定簽訂無固定期限合同的情形。《勞動法》第20條規(guī)定:“勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上,當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的,如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同?!?根據(jù)此條規(guī)定,簽訂無固定期限勞動合同必須同時滿足三個條件,缺一不可:
1.勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上;
2.當(dāng)事人雙方均同意續(xù)延勞動合同的;即用人單位和勞動者都要同意續(xù)簽勞動合同,只要有一方不同意,那么勞動合同就要終止。
3.勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同。
在這三個條件中,往往無法同時滿足,主要是第二個條件無法滿足。在現(xiàn)實(shí)勞動關(guān)系中,往往是勞動者要求續(xù)簽勞動合同,而用人單位不同意續(xù)簽勞動合同,那么勞動合同就要終止。勞動者或者另謀出路,或者就失業(yè)??梢姡ǘǖ倪@三個條件無法同時滿足,勞動者不僅無法簽訂“無固定期限勞動合同”。盡管“勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上;” 勞動者已經(jīng)把黃金年齡奉獻(xiàn)給了用人單位, 勞動者也提出了“訂立無固定期限的勞動合同”的要求,但最終的結(jié)果還是逃避不了另謀出路、或者成為失業(yè)者的命運(yùn)。在實(shí)際的勞動用工中,用人單位往往是利用這一條款,來“消費(fèi)了勞動者的黃金年齡段”。讓年青的勞動者在本單位工作滿10年,再終止勞動合同。工作了10年的勞動者可能與新的用人單位簽訂勞動合同,但新的用人單位可能與原來的用人單位一樣,讓中年的勞動者在本單位工作滿10年,再終止勞動合同。而這時,勞動者已經(jīng)工作了20年,已經(jīng)是中年了,再找工作就不容易了,就只有下崗在家了。在這個過程中,用人單位都是合法的,它處于強(qiáng)勢地位,勞動者下崗也是合法的,但勞動者處于明顯的弱勢。正因?yàn)檫@樣,當(dāng)今的中國社會有大量的中年人下崗。可見,它導(dǎo)致的后果上嚴(yán)重的:用人單位合法地“消費(fèi)勞動者的黃金年齡段”,制造了大量的中年人下崗,造成了整個社會勞動關(guān)系的不穩(wěn)定,加激了社會的矛盾。而這一狀況將會隨著《勞動合同法》的實(shí)施的得到改變。
(二)《勞動合同法》:
《勞動合同法》第十四條規(guī)定:“ 無固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同:
(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;
(二)用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;
(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。
用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。”
根據(jù)規(guī)定,必須簽訂(即法定續(xù)簽)無固定期限勞動合同的情形有下列4種。
第一種情形: 勞動者已經(jīng)在該用人單位連續(xù)工作滿十年;勞動者提出或同意續(xù)訂勞動合同,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。
在這種情形中,只要同時具備下列四個條件,用人單位就必須與勞動者訂立無固定期限勞動合同,如果用人單位不同意簽訂無固定期限勞動合同,那么用人單位就是違法的,要負(fù)法律的責(zé)任。這四個條件分別是:
1.時間點(diǎn)條件:前一個勞動合同到期終止;
2.企業(yè)工齡條件:勞動者已經(jīng)在該用人單位工齡滿十年以上;
3.工作狀態(tài)條件:連續(xù)不間斷工作;
4.勞動者的主觀條件:第一種情況是:只要勞動者提出續(xù)訂“勞動合同”,用人單位就必須與勞動者訂立無固定期限勞動合同,與勞動者是否提出續(xù)訂“無固定期限合同”以及用人單位是否同意續(xù)訂勞動合同無關(guān);第二種情況是:用人單位提出續(xù)訂勞動合同,只要勞動者同意續(xù)訂,用人單位就必須與勞動者訂立無固定期限勞動合同,而不是與勞動者訂立固定期限的勞動合同。
第二種情形:用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)滿十年且距法定退休年齡不足十年的;勞動者提出或同意續(xù)訂“勞動合同”,應(yīng)當(dāng)訂立“無固定期限勞動合同”。
在這種情形中,只要同時具備下列四個條件,用人單位就必須與勞動者簽訂無固定期限勞動合同:
1.時間點(diǎn)條件:用人單位或者初次實(shí)行勞動合同制度,或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同,二者發(fā)生一種情況即可;
2.企業(yè)工齡條件:勞動者在該用人單位連續(xù)滿十年;
3.年齡條件:勞動者距法定退休年齡在十年以內(nèi);
4.勞動者的主觀條件:第一種情況是:只要勞動者提出簽訂勞動合同,用人單位就必須與勞動者訂立無固定期限勞動合同,與勞動者是否提出續(xù)訂無固定期限合同以及用人單位是否同意無關(guān);第二種情況是:或用人單位提出續(xù)訂合同且勞動者同意續(xù)訂,用人單位就必須與勞動者訂立無固定期限勞動合同。
第三種情形:連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同且勞動者沒有本法第三十九條規(guī)定的情形續(xù)訂勞動合同的;勞動者提出或同意續(xù)訂勞動合同,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。
在這種情形中,只要同時具備下列三個條件,用人單位就必須與勞動者簽訂無固定期限勞動合同:
1.時間點(diǎn)條件:前一個勞動合同到期終止;
2.已簽訂固定期限合同次數(shù)條件:連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同;
3.勞動者的主觀條件:第一種情況是:只要勞動者提出續(xù)訂勞動合同,用人單位就必須與勞動者訂立無固定期限勞動合同,與勞動者是否提出續(xù)訂無固定期限合同以及用人單位是否同意無關(guān);第二種情況是:用人單位提出續(xù)訂合同且勞動者同意續(xù)訂,用人單位就必須與勞動者訂立無固定期限勞動合同。
4.其他條件:勞動者沒有本法第三十九條規(guī)定的情形。即:
(第三十九條勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;
(六)被依法追究刑事責(zé)任的。
這一條規(guī)款,主要是針對一些用人單位長期使用勞動者,但反復(fù)訂立短期的勞動合同甚至是勞動合同一年一簽,惡意制造勞動合同的短期化,消耗勞動者的黃金年齡,損害勞動者的利益。為切實(shí)保障勞動者的利益,按照本條的規(guī)定,連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同且勞動者沒有本法第三十九條規(guī)定的情形續(xù)訂勞動合同的;勞動者提出或同意續(xù)訂勞動合同,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。。
( 注意:本條規(guī)定的連續(xù)兩次續(xù)訂勞動合同,應(yīng)從《勞動合同法》行后開始計(jì)算,之前無論勞動合同已連續(xù)續(xù)訂幾次都不計(jì)算在內(nèi)。)
第四種情形:用人單位用工后,不與勞動者簽訂書面勞動合同的,但已經(jīng)存在事實(shí)的勞動關(guān)系時,為了減少勞動爭議的發(fā)生,切實(shí)保障勞動者的利益。本條規(guī)定,用人單位用工滿一年仍不與勞動者訂立勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。這樣就嚴(yán)格限制了用人單位意圖以事實(shí)勞動關(guān)系不規(guī)范用工,可以理解為這是對用人單位逾期不訂立書面勞動合同的一種懲罰措施。
甲方(用人單位)全稱:
法定代表人: ,單位地址:
委托人: ,本市(縣、區(qū))辦公地址:
乙方(勞動者)姓名:
居民身份證號碼:
戶籍所在地: ?。ㄗ灾螀^(qū)、市) 市 縣(區(qū)) 鄉(xiāng)(鎮(zhèn)) 村(街)
本市(縣、區(qū))住址: 根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《浙江省勞動合同辦法》等有關(guān)規(guī)定,甲乙雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上,經(jīng)協(xié)商一致訂立本合同。
一、合同期限
第一條 本合同期限為(從下列a、b中選擇)
a.有固定期限的勞動合同。合同期自 年 月 日起,至 年 月 日止;
b.以完成一定的工作為期限的勞動合同。雙方的具體約定為:
第二條 試用期約定為(從下列a、b中選擇)
a.無試用期;
b.試用期自 年 月 日起,至 年 月 日止。
二、勞動崗位和工作內(nèi)容
第三條 甲方安排乙方從事工種(崗位)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的需要,在乙方能夠勝任的前提下,甲方可以合理變更乙方的工作崗位和任務(wù)。乙方應(yīng)完成甲方合理分配的生產(chǎn)任務(wù)。
三、勞動報(bào)酬
第四條 甲方根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定和乙方工作崗位,確定乙方工資標(biāo)準(zhǔn)為(從下列a、b、c中選擇;無論采用何種標(biāo)準(zhǔn),每月工資總額均不得低于項(xiàng)目所在地政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn))
a.按月工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算勞動報(bào)酬,每月工資為¥ 元(人民幣大寫: );
b.按工日工資標(biāo)準(zhǔn)(1工日=8工時)根據(jù)乙方實(shí)際工作時間計(jì)算勞動報(bào)酬,每工日工資為¥ 元(人民幣大寫: );
c.根據(jù)乙方完成工作量計(jì)算勞動報(bào)酬,具體標(biāo)準(zhǔn)為:
第五條 甲方應(yīng)按本合同附件樣式制作記工考勤卡,交乙方保管,作為計(jì)算工資的原始憑證。甲方應(yīng)指定專人作為記工員,對乙方每天工作內(nèi)容、工作時間(工作量)等在記工考勤卡上予以記錄;甲方項(xiàng)目部應(yīng)在每月月中和月末對記工考勤卡上的記錄進(jìn)行審核、確認(rèn)。
第六條 對于乙方非因本人原因而全天不能工作的,甲方按每天 ¥元(人民幣大寫:)的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算誤工費(fèi),列入當(dāng)月工資支付給乙方。
第七條 工資按月支付,具體支付、結(jié)算方式為
(從下列a、b中選擇;無論采用何種支付、結(jié)算方式,每月支付額均不得低于項(xiàng)目所在地政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn))
a、每月 日前結(jié)算付清上月工資;
b.每月 日前支付¥ 元(人民幣大寫: ),余款按如下約定結(jié)算支付:
第八條 工資發(fā)放方式為(從下列a、b中選擇)
a.銀行:甲方為乙方在銀行開立工資結(jié)算賬戶,工資發(fā)放均通過此賬戶進(jìn)行;
b.現(xiàn)金發(fā)放:甲方直接向乙方發(fā)放現(xiàn)金,乙方本人憑身份證原件領(lǐng)取并簽名確認(rèn)。
四、工作時間
第九條 工作時間為(從下列a、b中選擇)
a.人實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制。乙方每天工作8小時,每周工作40小時,休息2天。
b.甲方根據(jù)建筑業(yè)生產(chǎn)特點(diǎn)實(shí)行不定時工作制或綜合計(jì)算工時工作制等其他工作和休息辦法,并報(bào)勞動部門備案。甲方應(yīng)按照國家法律、法規(guī)和我省有關(guān)規(guī)定,合理安排乙方的工作和休息時間。
五、社會保險(xiǎn)和福利待遇
第十條 甲方依法參加工傷社會保險(xiǎn),按規(guī)定繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。其他保險(xiǎn)和福利待遇按國家和我省有關(guān)規(guī)定以及雙方約定執(zhí)行,具體如下:
六、勞動保護(hù)
第十一條 甲方應(yīng)按照國家和行業(yè)勞動衛(wèi)生、安全生產(chǎn)等相關(guān)規(guī)定,向乙方提供合格的勞動安全衛(wèi)生條件和必需的勞動工具、勞動保護(hù)用品,對從事有職業(yè)危害作業(yè)的勞動者定期進(jìn)行健康檢查,改善生產(chǎn)、生活條件,保障乙方的安全和健康。
第十二條 甲方應(yīng)對乙方進(jìn)行上崗前安全生產(chǎn)教育。乙方從事特種作業(yè)的必須經(jīng)過專門培訓(xùn)并取得特種作業(yè)資格后持證上崗。
第十三條 甲方為乙方提供的宿舍、食堂、飲用水、洗浴、公廁等基本生活條件應(yīng)達(dá)到安全、衛(wèi)生要求,其中建筑施工現(xiàn)場要符合《建筑施工現(xiàn)場環(huán)境與衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》(jcj146-2004)
第十四條 乙方在勞動過程中應(yīng)嚴(yán)格遵守安全生產(chǎn)、文明施工等制度和各項(xiàng)操作規(guī)程,有權(quán)拒絕違章指揮和冒險(xiǎn)作業(yè),對甲方管理人員漠視職工安全和健康的行為有權(quán)進(jìn)行檢舉和控告。
七、勞動紀(jì)律
第十五條 甲方可以依法制定企業(yè)規(guī)章制度和勞動紀(jì)律對乙方實(shí)行管理,已經(jīng)制定的規(guī)章制度和勞動紀(jì)律應(yīng)當(dāng)及時告知乙方。乙方應(yīng)嚴(yán)格遵守甲方依法制定的各項(xiàng)規(guī)章制度和勞動紀(jì)律。
八、本合同的解除、變更、終止
第十六條 經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,本合同可以變更或解除。
第十七條 有下列情況之一的,甲方可以隨時解除本合同:
1.乙方在試用期間被證明不符合招用條件的;
2.乙方提供虛假身份證、資格證、上崗證、勞動關(guān)系狀況證明的;
3.乙方嚴(yán)重違反甲方勞動紀(jì)律或規(guī)章制度的;
4.乙方有偷竊、打架斗毆、賭博等行為,經(jīng)教育仍不悔改的;
5.乙方嚴(yán)重失職、營私舞弊,給甲方利益造成重大損害的;
6.乙方被依法追究刑事責(zé)任的。
第十八條 有下列情況之一的,乙方可以隨時
通知甲方解除本合同:
1.在試用期內(nèi)的;
2.甲方以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的;
3.甲方不能按照勞動合同約定支付勞動報(bào)酬的;
4.甲方不能按照國家規(guī)定和本合同約定確保勞動條件的。
第十九條 有下列情況之一的,勞動合同終止:
1.固定期限的勞動合同,合同期滿甲乙雙方任何一方不再續(xù)訂的;
2.以完成一定的工作為期限的勞動合同,工作完成的。
第二十條 本合同解除或終止之日起5日內(nèi),甲方要與乙方進(jìn)行工資結(jié)算,并一次性付清所有未發(fā)放工資。
九、違約責(zé)任
第二十一條 違約責(zé)任規(guī)定如下:
1.甲方未按本合同規(guī)定期限發(fā)放工資,且未征得乙方同意的,除須全額補(bǔ)發(fā)工資外,還應(yīng)按每天¥ 元(人民幣大寫: )的標(biāo)準(zhǔn)向乙方支付違約金(自本合同第七條約定的發(fā)放期限屆滿之日起算)
2.任何一方違反本合同給對方造成損失的,應(yīng)予賠償。
3.其他:
十、雙方約定的其它事項(xiàng)
第二十二條 雙方約定:
十一、勞動爭議處理
第二十三條 甲乙雙方因執(zhí)行本合同發(fā)生勞動爭議時,可協(xié)商解決;協(xié)商不成的,任何一方可以在勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面仲裁申請。任何一方對仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起15日向人民法院提訟。
十二、其它事項(xiàng)
第二十四條 本合同未盡事宜,或與現(xiàn)行法律法規(guī)、本省規(guī)定有抵觸的內(nèi)容,按法律法規(guī)和本省規(guī)定執(zhí)行。
第二十五條 本合同經(jīng)甲乙雙方簽字蓋章后生效,雙方必須嚴(yán)格遵守執(zhí)行。
本合同一式三份,甲乙雙方各執(zhí)一份,一份報(bào)勞動部門備案。
甲方(蓋章)
乙方(簽字)
甲方法定代表人(委托人)
(簽字或蓋章)
年 月 日
關(guān)鍵詞:勞動和同法 勞動合同 固定期限勞動合同 無固定期限勞動合同
1 無固定期限勞動合同的概念及其制度由來
由于缺乏對無固定期限勞動合同制度的正確認(rèn)識,不少人認(rèn)為無固定期限勞動合同是“鐵飯碗”、“終身制”,認(rèn)為無固定期限勞動合同一經(jīng)簽訂就不能解除。因此,很多勞動者把無固定期限勞動合同視為“護(hù)身符”,千方百計(jì)要與用人單位簽訂無固定期限勞動合同。另一方面,用人單位則將無固定期限勞動合同看成了“終身包袱”,想方設(shè)法逃避簽訂無固定期限勞動合同的法律義務(wù)。所以有必要在此將無固定期限勞動合同的概念及其制度淵源分析清楚。
1.1 無固定期限勞動合同的概念 勞動合同是用人單位與勞動者之間為確立勞動關(guān)系,依法協(xié)商達(dá)成雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動合同作為確立勞動關(guān)系的法律形式,是組織社會勞動、合理配置勞動力資源、穩(wěn)定勞動關(guān)系,促進(jìn)社會生產(chǎn)力發(fā)展的重要手段?!秳趧雍贤ā返?2條規(guī)定:“勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同?!逼渲袩o固定期限是指勞動合同不規(guī)定具體期限。然而,一般認(rèn)為無固定期限勞動合同又可以稱為不定期勞動合同,它沒有明確規(guī)定合同的有效期限,勞動關(guān)系可以在勞動者的法定勞動年齡范圍內(nèi)和企業(yè)的存在期限內(nèi)存在,只有符合法定或約定的條件情況下,勞動關(guān)系才會終止。從以上定義可以看出,無固定期限勞動合同的穩(wěn)定性比較強(qiáng),對于維護(hù)勞動者的合法利益,增強(qiáng)其歸屬感和穩(wěn)定感極為有利。
1.2 我國無固定期限勞動合同制度的由來 我國從建國初期逐漸形成了固定工用工制度,固定工勞動合同就是沒有固定期限的勞動合同。長期以來,固定工是我國用工制度的主要形式,在保障勞動者就業(yè)和社會主義建設(shè)方面發(fā)揮了極大作用。但是固定工用工制度存在著統(tǒng)的過死,包的過多,能進(jìn)不能出等弊端。因此,這種形式的無固定期限的固定工用工制度被普遍的勞動合同制所取代。此后,在1995年頒布實(shí)施的《勞動法))第20條第2款規(guī)定:“勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上,當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的,如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同?!?/p>
2 無固定期限勞動合同的法律特性及作用
2.1 無固定期限勞動合同的法律特性 無固定期限勞動合同作為勞動合同的形式之一,當(dāng)然地具備勞動合同的一般特征,如前所述。但作為勞動合同的一種特殊形式,它又有其自身的特征:
2.1.1 無固定期限勞動合同不約定合同的存續(xù)期限。也就是說,勞動合同的期限不是固定的,而是依照訂立合同雙方當(dāng)事人的意愿,是可長可短的。在通常情況下,人們對這種合同的期限理解為“長時期的”。這也是該制度區(qū)別于其他形式勞動合同的主要特征。
2.1.2 無固定期限勞動合同的解除有嚴(yán)格的限制。只有在法律明確規(guī)定的情形下或者當(dāng)事人約定的情形下才可解除,否則該合同期限直至勞動者退休才終止,并無延期或續(xù)訂的問題。因此無固定期限勞動合同具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性。即只要不發(fā)生違反法律規(guī)定的情況,有可能終身的,一般不得隨意解除。
2.2 無固定期限勞動合同制度的作用
2.2.1 勞動法最基本的價值取向就是“保護(hù)市場主體尤其是勞動者的合法權(quán)益”。勞動法是隨著自由競爭市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中出現(xiàn)各種弊端后逐步產(chǎn)生與發(fā)展起來的,它的價值理念也由原來的維護(hù)當(dāng)事人之間的形式平等和契約自由轉(zhuǎn)向了扶助弱勢群體和保護(hù)勞動者權(quán)益的實(shí)質(zhì)正義。
2.2.2 無固定期限勞動合同制度是我國一種法定的勞動合同制度,它對于有效防止合同短期化現(xiàn)象,穩(wěn)定勞動關(guān)系,促進(jìn)社會穩(wěn)定具有極其重要的意義。眾所周知,勞動者在度過了“黃金年齡”之后,勞動能力或再就業(yè)能力很可能會下降,另外隨著科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步,用人單位對勞動力的整體需求量也會下降,如果沒有有效的法律制度來規(guī)制用人單位的行為,那他們就會為了自己的利益考慮而毫無顧忌的侵犯勞動者的權(quán)益,甚至單方解除勞動合同,造成勞動者大量失業(yè),給社會的穩(wěn)定發(fā)展帶來不利影響。
2.2.3 無固定期限勞動合同制度有利于用人單位(特別是企事業(yè)單位)的技術(shù)進(jìn)步,減少人力資本投入,從而提高其經(jīng)濟(jì)效益,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會快速發(fā)展。無固定期限勞動合同制度為勞動者提供了保障,有利于用人單位對先進(jìn)技術(shù)的引進(jìn),同時也減少了用人單位對勞動者的重新引進(jìn),特別是一些高技能工,從而降低對勞動者的教育培訓(xùn)方面的支出。
3 《勞動合同法》對無固定期限勞動合同制度的修訂及其局限性
勞動者預(yù)告解除無固定期限勞動合同的規(guī)定對維護(hù)勞動者的自主擇業(yè)權(quán)是非常重要的。但《勞動法》第31條與《勞動合同法》第37條對此規(guī)定存在著不足主要表現(xiàn)為:①不分勞動者的工作性質(zhì)、崗位,并且沒有違約金的情況下,對勞動者賦予如此權(quán)利對用人單位來說有失公平。因?yàn)檫@樣往往會造成高技能型的勞動者“跳槽”式的權(quán)利濫用,這些高技能型的勞動者與用人單位相比并不一定都處于弱者地位,有時他們甚至處于優(yōu)勢地位。②該規(guī)定不利于勞動者素質(zhì)的提高和企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。法律條文中未對勞動合同的類型加以區(qū)分和限定,預(yù)告辭職適用于所有勞動者。勞動者的辭職特別是一些技術(shù)、管理等關(guān)鍵崗位上的勞動者辭職,可能使用人單位蒙受很大的損失,因此用人單位在勞動者技術(shù)培訓(xùn)等方面會長生擔(dān)心,導(dǎo)致投入的減少,從而影響勞動者團(tuán)體素質(zhì)的提高和企業(yè)的發(fā)展,這種造成合同雙方利益的失衡可能是與法理相悖的。
要完善我國勞動者預(yù)告解除無固定期限勞動合同,筆者認(rèn)為,其一,針對勞動者預(yù)告解除可以采取只適用于無固定期限勞動合同,而不適用其它類型的勞動合同形式,這樣可以限制部分勞動者“辭職權(quán)”的濫用;其二,勞動者行使辭職權(quán)時應(yīng)根據(jù)具體情況承擔(dān)一定的責(zé)任。主要表現(xiàn)為以下兩個方面:如果勞動合同約定違約金,或用人單位支付了培訓(xùn)費(fèi)(約定的服務(wù)期內(nèi)解除合同的)等,勞動者解除勞動合同應(yīng)當(dāng)按約定承擔(dān)損害賠償責(zé)任;其三,區(qū)分崗位的性質(zhì),適當(dāng)延長預(yù)告的日期,并從解除程序上進(jìn)行嚴(yán)格管理。對于高技能勞動者辭職后要給用人單位更長的準(zhǔn)備時間,畢竟這樣的勞動者還是比較少的;提前通知的日期要符合法律規(guī)定,否則用人單位可不同意解除勞動合同。這樣不但保證了勞動者擇業(yè)自由,而且也使得用人單位的利益得到合理的保護(hù)。
4 結(jié)語
無固定期限合同制度是國家通過立法確認(rèn)的構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的一項(xiàng)正式制度規(guī)則。良好的制度環(huán)境不僅可以為和諧勞動關(guān)系的建設(shè)創(chuàng)造有利條件,而且也為和諧勞動關(guān)系的建設(shè)提供了保障。我國《勞動合同法》對無固定期限勞動合同的強(qiáng)制性規(guī)定在相當(dāng)大程度上彌補(bǔ)了先前立法如《勞動法》的不足。但是在具體制度建構(gòu)上還存在著許多的不足,也在社會上引發(fā)了眾多的爭議。作為法律學(xué)者,我們既要正確理解無固定期限勞動合同的涵義及其價值意義,也不能忽視無固定期限勞動合同制度對用工管理產(chǎn)生的影響,應(yīng)該有步驟地、漸進(jìn)地推廣無固定期限勞動合同在我國勞動者與用工單位中間的適用,同時,還要逐步建立和完善與無固定期限勞動合同相配套的其它具體制度設(shè)計(jì)。進(jìn)一步構(gòu)建我國和諧發(fā)展的完整勞動合同制度。
參考文獻(xiàn):
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一、關(guān)于無固定期限勞動合同簽訂的誤區(qū)。
實(shí)踐中,不少人誤解為只要勞動者工作滿10年,用人單位就與其必須簽訂無固定期限勞動合同。這種觀點(diǎn)是錯誤的,下面筆者進(jìn)行分析。
我國目前對訂立無固定期限勞動合同的法律依據(jù)包括:
1、《勞動法》第20條第二款規(guī)定:“勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上,當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動合同的,如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同”。
2、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第16條規(guī)定:“根據(jù)《勞動法》第二十條之規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂無固定期限勞動合同而未簽訂的,人民法院可以視為雙方之間存在無固定期限勞動合同關(guān)系,并以原勞動合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。”
3、勞動部辦公廳《關(guān)于〈勞動法〉若干條文的說明》(勞辦發(fā)[1994]289號)第20條規(guī)定,本條中的“當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的”,是指已有勞動合同到期,雙方同意續(xù)延的。并非指原固定工同意而一律訂立無固定期限的勞動合同。
4、勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第20條規(guī)定:“無固定期限的勞動合同是指不約定終止日期的勞動合同。按照平等自愿、協(xié)商一致的原則,用人單位和勞動者只要達(dá)成一致,無論初次就業(yè)的,還是由固定工轉(zhuǎn)制的,都可以簽訂無固定期限的勞動合同?!?/p>
5、勞動部《關(guān)于實(shí)行勞動合同制度若干問題的通知》(勞部發(fā)(1996)354號)第2條規(guī)定:“在固定工制度向勞動合同制度轉(zhuǎn)變過程中,用人單位對符合下列條件之一的勞動者,如果其提出訂立無固定期限的勞動合同,應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限的勞動合同:(1)按照《勞動法》的規(guī)定,在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上,當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的;(2)工作年限較長,且距法定退休年齡十年以內(nèi)的;(3)復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人初次就業(yè)的;(4)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形?!?/p>
6、勞動部《關(guān)于全面實(shí)行勞動合同制的通知》(勞部發(fā)(1994)360號)規(guī)定:“關(guān)于續(xù)延勞動合同的問題,要認(rèn)真執(zhí)行《勞動法》第二十條第二款 的規(guī)定。此外,用人單位與原固定工訂立勞動合同時,要考慮到兩種用人制度存 在的差異。為使固定工制度向勞動合同制度平穩(wěn)過渡,應(yīng)根據(jù)《勞動法》規(guī)定 的不同合同期限,對工作時間較長,距離退休年齡10年以內(nèi)的老職工,如果 本人有要求,可簽訂無固定期限勞動合同。同時,應(yīng)注意保護(hù)其他老弱病殘職 工的利益?!?/p>
7、勞動部辦公廳對《關(guān)于全面實(shí)行勞動合同制若干問題的請示》的復(fù)函(勞辦發(fā)(1995)19號)
第1條規(guī)定:“關(guān)于簽訂和續(xù)延勞動合同問題。對于已簽訂勞動合同的職工,應(yīng)按《勞動法》第二十條第二款的規(guī)定執(zhí)行;對距離退休年齡10年以內(nèi)的老職工,按勞動部《關(guān)于全面實(shí)行勞動合同制的通知》(勞部發(fā)〔1994〕360號)的規(guī)定,訂立無固定期限的勞動合同。對其他固定職工,在當(dāng)前新舊用工制度轉(zhuǎn)換的過程中,作為一次性的過渡辦法,各省、自治區(qū)、直轄市可以根據(jù)當(dāng)?shù)厍闆r,從保護(hù)工作時間較長職工的利益出發(fā),做出一些特別規(guī)定?!?/p>
8、勞動部《實(shí)施〈勞動法〉中有關(guān)勞動合同問題的解答 》 (勞部發(fā)(1995)202號)第3條規(guī)定:“關(guān)于固定工簽定勞動合同的問題,按照勞動部勞部發(fā)〔1994〕360號文件和勞動部勞辦發(fā)〔1995〕19號文件的規(guī)定,為使固定工制度向勞動合同制度平穩(wěn)過渡,應(yīng)根據(jù)《勞動法》規(guī)定的不同合同期限,對工作時間較長,距退休年齡10年以內(nèi)的老職工,如本人提出要求,可簽訂無固定期限的勞動合同。對其他固定職工,在當(dāng)前新舊用人制度轉(zhuǎn)換過程中,作為一次性的過渡辦法,各省、自治區(qū)、直轄市可以根據(jù)當(dāng)?shù)厍闆r,從保護(hù)工作時間較長職工的利益出發(fā),作出一些特別規(guī)定?!?/p>
9、勞動部辦公廳對《關(guān)于實(shí)行勞動合同制若干問題的請示》的復(fù)函(勞辦發(fā)(1997)88號)第1條規(guī)定:“關(guān)于臨時工訂立無固定期限勞動合同問題。全面實(shí)行勞動合同制度以后,用人單位在臨時性崗位上用工,應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂勞動合同并依法為其建立各種社會保險(xiǎn)。對于在本企業(yè)連續(xù)工作已滿10年的臨時工,續(xù)訂勞動合同時,也應(yīng)當(dāng)按照《勞動法》的規(guī)定,如果本人要求,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同,并在勞動合同中明確其工資、保險(xiǎn)福利待遇。用人單位及其本人應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)用,并享受有關(guān)保險(xiǎn)福利待遇?!?/p>
以上法律條文對無固定期限勞動合同訂立的條件、情形、范圍作了明確的規(guī)定。根據(jù)以上規(guī)定,對于在同一單位連續(xù)工作滿10年的一般勞動者(不含原來轉(zhuǎn)制過渡時期和特殊人員)來說,要訂立無固定期限勞動合同必須同時符合三個條件:
第一、就是簽訂無固定期限勞動合同的勞動者必須在同一單位連續(xù)工作了10年以上,這是個大前提。具體指的是勞動者與同一用人單位簽訂的勞動合同的期限不間斷達(dá)到十年。勞動者工作時間不足10年的,即使其提出要求訂立無固定期限勞動合同,用人單位有權(quán)不接受。
第二、就是簽訂無固定期限勞動合同必須是按照平等自愿、協(xié)商一致的原則,用人單位和勞動者雙方都達(dá)成一致,這也是法定條件之一。僅僅是用人單位或者勞動者一方存在續(xù)簽勞動合同的意愿,不能簽訂無固定期限勞動合同。
第三、最后一個條件是勞動者提出訂立無固定期限勞動合同。如果具備了第一、第二個條件,勞動者一經(jīng)提出訂立無固定期限勞動合同的要求,用人單位必須同意簽訂無固定期限勞動合同。否則,勞動者有權(quán)提起勞動仲裁,要求其履行義務(wù)。
綜合以上三點(diǎn),在簽訂無固定期限勞動合同時,必須同時符合以上三個條件。那些認(rèn)為只要勞動者一方意愿就可以簽訂無固定期限勞動合同,或者用人單位不同意就可以拒簽無固定期限勞動合同的兩種觀點(diǎn)都是片面的、錯誤的,應(yīng)當(dāng)予以糾正。
二、關(guān)于無固定期限勞動合同變更的誤區(qū)。
由于缺乏對無固定期限勞動合同制度的正確認(rèn)識,不少人認(rèn)為無固定期限勞動合同是“鐵飯碗”、“終身制”,不能變更的。其實(shí)這種觀點(diǎn)也不全面,我國《勞動法》第17條規(guī)定:“訂立和變更勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則,不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。”無固定期限勞動合同也是不同種類的勞動合同之一,跟其它勞動合同類型一樣,也適用《勞動法》的協(xié)商變更原則。
按照勞動法的規(guī)定,只要雙方當(dāng)事人平等自愿協(xié)商,是可以協(xié)商變更合同期限的,即有固定期限勞動合同可以變更為無固定期限勞動合同,反之,無固定期限勞動合同也可以變更為有固定期限勞動合同。
除了合同期限以外,無固定期限勞動合同的當(dāng)事人還可以就工作內(nèi)容、勞動報(bào)酬、勞動條件和違反勞動合同的賠償責(zé)任等方面協(xié)商,進(jìn)行變更。
當(dāng)然,在變更合同條款時,應(yīng)當(dāng)按照自愿、平等原則進(jìn)行協(xié)商,不能采取脅迫、欺詐、隱瞞事實(shí)等非法手段,同時還必須注意變更后的內(nèi)容不違法,否則,這種變更是無效的。
三、關(guān)于無固定期限勞動合同解除的誤區(qū)。
不少用人單位和勞動者對于無固定期限勞動合同的解除,也存在普遍性的理解錯誤,主要是認(rèn)為無固定期限勞動合同一經(jīng)簽訂就不能解除。因此,很多勞動者把無固定期限勞動合同視為“護(hù)身符”千方百計(jì)要與用人單位簽訂無固定期限勞動合同,另一方面,用人單位則將無固定期限勞動合同看成了“終身包袱”,想方設(shè)法逃避簽訂無固定期限勞動合同的法律義務(wù)。
對此,筆者的看法是,作為那些對單位貢獻(xiàn)了“黃金年齡”的符合條件的老職工來說,用人單位應(yīng)當(dāng)依法簽訂無固定期限勞動合同,給予合理的保障。但是,站在用人單位的立場,不能不合理增加其負(fù)擔(dān),對于那些符合條件的職工,用人單位可以解除無固定期限勞動合同。
那些認(rèn)為無固定期限勞動合同不能解除的觀點(diǎn)是錯誤的。按照我國現(xiàn)行的法律制度,無固定期限勞動合同作為不同合同形態(tài)的一種,可以通過三種方式予以解除,包括協(xié)商解除、法定解除和約定解除。
1、協(xié)商解除。協(xié)商解除是指合同履行過程中,當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商一致同意解除合同?!秳趧臃ā返?4條規(guī)定:“經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致,勞動合同可以解除。”可見,無固定期限勞動合同不僅可以協(xié)商變更,還可以協(xié)商解除。
2、法定解除。法定解除是指在履行合同過程中出現(xiàn)法定解除合同情形,當(dāng)事人有權(quán)解除合同。《勞動法》第25條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的;(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的;(四)被依法追究刑事責(zé)任的?!?/p>
《勞動法》第26條規(guī)定:“有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同,但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人:(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,醫(yī)療期滿后,不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(二)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使原勞動合同無法履行,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議的?!?/p>
《勞動法》第27條規(guī)定:“用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難,確需裁減人員的,應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見,經(jīng)向勞動行政部門報(bào)告后,可以裁減人員。用人單位依據(jù)本條規(guī)定裁減人員,在六個月內(nèi)錄用人員的,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減的人員?!?/p>
《勞動法》第31條規(guī)定:“勞動者解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知用人單位。”
《勞動法》第32條規(guī)定:“有下列情形之一的,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同:(一)在試用期內(nèi)的;(二)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的;(三)用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報(bào)酬或者提供勞動條件的?!?/p>
筆者認(rèn)為,以上是勞動合同當(dāng)事人的法定解除權(quán)。只要符合《勞動法》第25條、26條、27條、31條和32條或者法律規(guī)定的不可抗力情形,勞動合同一方當(dāng)事人可依法行使解除權(quán),解除無固定期限勞動合同。
但是,勞動者有下列情形之一的:(一)患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的,(二)患病或者負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的,(三)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的,(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形,用人單位不得依據(jù)《勞動法》第26條、第27條的規(guī)定解除勞動合同。
關(guān)鍵詞:無固定期限勞動合同;勞動合同法;勞動法
1無固定期限勞動合同的立法意義
《勞動合同法》自頒布實(shí)施以來,引起了社會各界廣泛的討論,備受關(guān)注和爭議?!秳趧雍贤ā肥菫榱烁淖兾覈壳皠趧雍贤毡槎唐诨娜毕?,鼓勵當(dāng)事人訂立長期合同,加大了用人單位訂立無固定期限勞動合同的義務(wù)。
無固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。正因?yàn)樵擃惡贤瑳]有明確規(guī)定有效期限,勞動關(guān)系可以在勞動者的法定勞動年齡范圍內(nèi)和企業(yè)的存在期限內(nèi)存在,只有符合法定或約定的條件情況下,勞動關(guān)系才可以解除或終止。因此,無固定期限勞動合同具有很強(qiáng)的穩(wěn)定性。
該法之所以引導(dǎo)用人單位與勞動者簽訂無固定期限勞動合同,主要是針對目前社會上比較嚴(yán)重的勞動合同短期化以及用人單位隨意解除勞動合同等現(xiàn)象,防止用人單位利用自己在勞動關(guān)系中的強(qiáng)勢地位只與職工簽訂短期勞動合同,用完職工年輕時的“黃金年齡”給予辭退,同時也是為了對企業(yè)老職工給予適當(dāng)照顧,進(jìn)一步維護(hù)勞動者合法權(quán)益。
《勞動合同法》力推無固定期限勞動合同,體現(xiàn)了該法對勞動者的合法權(quán)益給予傾斜性保護(hù)的價值取向,有利于增強(qiáng)勞動者的職業(yè)穩(wěn)定性和工作責(zé)任感,從而努力鉆研業(yè)務(wù)技術(shù),為企業(yè)創(chuàng)造更多的經(jīng)濟(jì)收益,有利于建立長期和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系,形成勞資共贏的局面。
誠然,無固定期限勞動合同的實(shí)施可能確實(shí)會令企業(yè)產(chǎn)生一定的成本與管理上的壓力,但這是扭轉(zhuǎn)不平衡的“資強(qiáng)勞弱”局面應(yīng)當(dāng)付出的代價,也是在不平衡局面下幫助勞資關(guān)系中的弱勢群體的有效辦法,更是法律實(shí)現(xiàn)社會公平的價值體現(xiàn)。若沒有無固定期限勞動合同,會令現(xiàn)有勞資關(guān)系中本已非常不對稱的“資強(qiáng)勞弱”現(xiàn)象進(jìn)一步強(qiáng)化,結(jié)果強(qiáng)者更強(qiáng),弱者更弱,令勞動者的收益權(quán)甚至是生存權(quán)受到嚴(yán)重?fù)p害,拉大了兩極分化的局面,這不符合社會公正、社會共贏的利益訴求,更為社會穩(wěn)定埋下了不安定的隱患。因此,在勞資關(guān)系的權(quán)衡上,法律的作用應(yīng)當(dāng)是調(diào)校社會中已存在的“資強(qiáng)勞弱”失衡現(xiàn)象,優(yōu)先考慮保護(hù)勞資關(guān)系中的弱者,實(shí)現(xiàn)弱者優(yōu)先受到法律保護(hù)的社會公正。
2《勞動合同法》與《勞動法》規(guī)定無固定期限勞動合同的立法比較
雖然《勞動合同法》與《勞動法》對無固定期限勞動合同均有規(guī)定,但是由于這兩部法律的立法初衷不同,對簽訂無固定期限勞動合同的要求也發(fā)生了很大變化。
《勞動法》制定時,為了全面推行用人單位與勞動者簽訂勞動合同的法律制度,在其第二十條規(guī)定簽訂無固定期限勞動合同應(yīng)當(dāng)符合3個方面的條件:①客觀條件:勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上;②主觀條件:用人單位與勞動者雙方同意續(xù)延勞動合同;③程序條件:勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同。該法將這3個方面的條件并列,說明它們應(yīng)當(dāng)同時具備,才能產(chǎn)生勞資雙方簽訂無固定期限勞動合同的法律效果。
《勞動合同法》傾向于保護(hù)處于勞資關(guān)系中相對弱勢地位的勞動者的合法權(quán)益,該法第十四條非常清晰地表達(dá)了這一價值取向:用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同:①勞動者已在該用人單位連續(xù)工作滿10年的;②用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的;③連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同且勞動者沒有《勞動合同法》第三十九條規(guī)定的情形續(xù)訂勞動合同的。另外,為了防止用人單位以各種借口拖延不與勞動者簽訂勞動合同,該條款還強(qiáng)調(diào),用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。
[關(guān)鍵詞]無固定期限;訂立;特征;解除;保障
中圖分類號:D92 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1006-0278(2014)01-121-02
一、無固定期限勞動合同的訂立
(一)正常訂立
1.實(shí)體條件。(1)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;(2)用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;(3)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有《勞動合同法》第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。
2.程序條件。在具備了以上的實(shí)體條件之一時,還必須具備一定的程序,即:(1)用人單位與勞動者協(xié)商一致;(2)勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的;(3)用人單位提出續(xù)訂、訂立勞動合同的動議而勞動者表示同意的。
(二)非正常訂立
用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。
從以上可以看出并不是勞動者想與用人單位訂立無固定期限勞動合同,就可以訂立的,該類型合同的訂立有相應(yīng)的條件和程序必須遵循。雖然《勞動合同法》規(guī)定了無固定期限勞動合同除協(xié)商訂立外的強(qiáng)制訂立方式和事實(shí)上的無固定期限勞動合同,這種方式雖突破了合同訂立的意思自治原則,卻并沒有違背法理。
二、無固定期限勞動合同的特征
1.沒有約定終止時間:即終止時間不明確。
2.具有穩(wěn)定性:勞動關(guān)系可以在勞動者的法定勞動年齡范圍和企業(yè)的存在期限內(nèi)持續(xù)存在。
3.在一定條件下依法強(qiáng)制訂立:《勞動合同法》第十四條第二款就規(guī)定:用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。但是,和其他兩類勞動合同相比,其他兩類勞動合同只能協(xié)商一致訂立,而無固定期限勞動合同在一定條件下,應(yīng)依照法律規(guī)定強(qiáng)制訂立。
4.尊重了信息不對稱的事實(shí):消除勞動關(guān)系中的地位不平等、信息不對稱,這證明無固定期限勞動合同是以承認(rèn)勞動關(guān)系中信息不對稱的事實(shí)為基礎(chǔ)的。
三、無固定期限勞動合同的解除
為了防止用人單位規(guī)避勞動合同期限的約束,隨意終止勞動合同,《勞動合同法》明確勞動合同的終止是法定行為,只有符合法定情形的,勞動合同才能終止。下面就從勞動者和用人單位的角度來分別說明如何行使解除權(quán)。
(一)勞動者的單方解除權(quán)
《勞動合同法》第38條規(guī)定,用人單位有列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同;未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;未及時足額支付勞動報(bào)酬的;未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的;用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。其他:勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)的,不視為違反勞動合同。用人單位以暴力威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位。
(二)用人單位單方解除權(quán)的限制
第42條規(guī)定,勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同:從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;女職工在孕期、產(chǎn)期、喃乳期的;在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
從解除上來看,勞動者如果未出現(xiàn)法定終止情形,用人單位無法正常解除勞動關(guān)系,若強(qiáng)行解除需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外還需要額外支付賠償金,加重了用人單位違法解除的成本,而固定期限和以完成一定工作為期限的勞動合同則存在合同期滿和工作完成的情況,若用人單位不續(xù)簽,則只需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
四、無固定期限勞動合同對勞動關(guān)系雙方的保障
該類型的合同對勞動者的保障是不言而喻的,從上面的訂立、特點(diǎn)和解除來看,無固定期限勞動合同對勞動者起到了全面的保護(hù),那是否意味著對用人單位沒有保障了呢,其實(shí)《勞動合同法》在全面保護(hù)勞動者權(quán)益的同時,也在保障用人單位的合法權(quán)益,具體如下:
(一)對勞動者權(quán)益的保障
從訂立的情況來看,對于勞動者的保護(hù)是明顯的,勞動關(guān)系具有平等關(guān)系、隸屬關(guān)系的雙重屬性,勞動者和用人單位在確立、變更或終止勞動關(guān)系時,二者是平等的,但一旦勞動關(guān)系確立,勞動者就從屬于用人單位,聽從用人單位的指揮和調(diào)度,具有管理和被管理、支配和被支配的隸屬關(guān)系。不僅如此,單個的勞動者和用人單位的人力、財(cái)力相比較,勞動者始終是處于弱者的地位,而弱者合法權(quán)益又往往更容易受到侵害。該類型合同就是保護(hù)勞動者合法權(quán)益,限制用人單位對勞動者合法權(quán)益肆意侵犯,規(guī)定應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同是一種強(qiáng)行性、義務(wù)性法律規(guī)則,用人單位必須履行義務(wù)規(guī)定。
(二)對用人單位權(quán)益的保障
1.在一定條件下,用人單位可以解除無固定期限勞動合同。根據(jù)《勞動合同法》第14條、39條規(guī)定,勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除無固定期限勞動合同:在試用期間被證明不符合錄用條件的;嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;被依法追究刑事責(zé)任的。
2.無固定期限勞動合同解除后對勞動者遵守競業(yè)限制的規(guī)定。用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。用人單位招用與其他用人單位終止勞動合同的勞動者,給其他用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
單位拒不簽無固定期合同員工可索賠雙倍工資。
根據(jù)《勞動合同法》第八十二條規(guī)定,用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。
(來源:文章屋網(wǎng) )
勞動合同書
(無固定期限)
甲方:
乙方:
簽訂日期:年月日
北京市勞動和社會保障局監(jiān)制
根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》和有關(guān)法律、法規(guī),甲乙雙方經(jīng)平等自愿、協(xié)商一致簽訂本合同,共同遵守本合同所列條款。
一、勞動合同雙方當(dāng)事人基本情況
第一條甲方
法定代表人(主要負(fù)責(zé)人)或委托人
注冊地址
經(jīng)營地址
第二條乙方性別
戶籍類型(非農(nóng)業(yè)、農(nóng)業(yè))
居民身份證號碼
或者其他有效證件名稱證件號碼
在甲方工作起始時間年月日
家庭住址郵政編碼
在京居住地址郵政編碼
戶口所在地?。ㄊ校﹨^(qū)(縣)街道(鄉(xiāng)鎮(zhèn))
二、勞動合同期限
第三條本合同為無固定期限勞動合同。
本合同于年月日生效,其中試用期至年月日止。
三、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)
第四條乙方同意根據(jù)甲方工作需要,擔(dān)任
崗位(工種)工作。
第五條根據(jù)甲方的崗位(工種)作業(yè)特點(diǎn),乙方的工作區(qū)域或工作地點(diǎn)為
第六條乙方工作應(yīng)達(dá)到
標(biāo)準(zhǔn)。
四、工作時間和休息休假
第七條甲方安排乙方執(zhí)行工時制度。
執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制度的,乙方每天工作時間不超過8小時,每周工作不超過40小時。每周休息日為
甲方安排乙方執(zhí)行綜合計(jì)算工時工作制度或者不定時工作制度的,應(yīng)當(dāng)事先取得勞動行政部門特殊工時制度的行政許可決定。
第八條甲方對乙方實(shí)行的休假制度有
五、勞動報(bào)酬
第九條甲方每月日前以貨幣形式支付乙方工資,月工資為
元或按
執(zhí)行。
乙方在試用期期間的工資為元。
甲乙雙方對工資的其他約定
第十條甲方生產(chǎn)工作任務(wù)不足使乙方待工的,甲方支付乙方的月生活費(fèi)為元或按
執(zhí)行。
六、社會保險(xiǎn)及其他保險(xiǎn)福利待遇
第十一條甲乙雙方按國家和北京市的規(guī)定參加社會保險(xiǎn)。甲方為乙方辦理有關(guān)社會保險(xiǎn)手續(xù),并承擔(dān)相應(yīng)社會保險(xiǎn)義務(wù)。
第十二條乙方患病或非因工負(fù)傷的醫(yī)療待遇按國家、北京市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。甲方按
支付乙方病假工資。
第十三條乙方患職業(yè)病或因工負(fù)傷的待遇按國家和北京市的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第十四條甲方為乙方提供以下福利待遇
七、勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)
第十五條甲方根據(jù)生產(chǎn)崗位的需要,按照國家有關(guān)勞動安全、衛(wèi)生的規(guī)定為乙方配備必要的安全防護(hù)措施,發(fā)放必要的勞動保護(hù)用品。
第十六條甲方根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī),建立安全生產(chǎn)制度;乙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守甲方的勞動安全制度,嚴(yán)禁違章作業(yè),防止勞動過程中的事故,減少職業(yè)危害。
第十七條甲方應(yīng)當(dāng)建立、健全職業(yè)病防治責(zé)任制度,加強(qiáng)對職業(yè)病防治的管理,提高職業(yè)病防治水平。
八、勞動合同的解除、終止和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償
第十八條甲乙雙方解除、終止勞動合同應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國勞動合同法》和國家及北京市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第十九條甲方應(yīng)當(dāng)在解除或者終止本合同時,為乙方出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為乙方辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。
第二十條乙方應(yīng)當(dāng)按照雙方約定,辦理工作交接。應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模谵k結(jié)工作交接時支付。
九、當(dāng)事人約定的其他內(nèi)容
第二十一條甲乙雙方約定本合同增加以下內(nèi)容:
十、勞動爭議處理及其它
第二十二條雙方因履行本合同發(fā)生爭議,當(dāng)事人可以向甲方勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解;調(diào)解不成的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
當(dāng)事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
第二十三條本合同的附件如下
第二十四條本合同未盡事宜或與今后國家、北京市有關(guān)規(guī)定相悖的,按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第二十五條本合同一式兩份,甲乙雙方各執(zhí)一份。
甲方(公章)乙方(簽字或蓋章)
法定代表人(主要負(fù)責(zé)人)或委托人
(簽字或蓋章)
簽訂日期:年月日
勞動合同變更書
經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致,對本合同做以下變更:
甲方(公章)乙方(簽字或蓋章)
法定代表人(主要負(fù)責(zé)人)或委托人
(簽字或蓋章)
年月日
使用說明
一、本合同書可作為用人單位與職工簽訂勞動合同時使用。
二、用人單位與職工使用本合同書簽訂勞動合同時,凡需要雙方協(xié)商約定的內(nèi)容,協(xié)商一致后填寫在相應(yīng)的空格內(nèi)。
簽訂勞動合同,甲方應(yīng)加蓋公章;法定代表人或主要負(fù)責(zé)人應(yīng)本人簽字或蓋章。
三、經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商需要增加的條款,在本合同書中第二十一條中寫明。
四、當(dāng)事人約定的其他內(nèi)容,勞動合同的變更等內(nèi)容在本合同內(nèi)填寫不下時,可另附紙。