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申請事項:
請求漢臺區(qū)人民檢察院委托有關部門對被害人肖某某的死因作出司法鑒定,確定被害人肖某某的死亡與三二一醫(yī)院診療行為之間的因果關系,以便認定犯罪嫌疑人何某某應當承擔的罪責。
申請理由:
作為犯罪嫌疑人某某涉嫌傷害一案的辯護人,本人根據(jù)犯罪嫌疑人某某的請求,認為本案需要對肖某某的死因作出司法鑒定,理由如下:
被害人肖某某被致傷后,即被漢臺區(qū)看守所干警送往三二一醫(yī)院治療,但三二一醫(yī)院將被害人肖某某誤診為“肝破裂,包膜下出血,肝臟挫裂傷”,在治療過程中,三二一醫(yī)院外一科大夫先切開被害人的腹部,但發(fā)現(xiàn)被害人的肝臟完好無損,嗣后,三二一醫(yī)院外一科大夫又將被害人轉(zhuǎn)往外三科,交由外三科大夫作胸部手術,因延誤時間過長,造成被害人死亡。
二四年六月二十九日,漢中市中級人民法院法醫(yī)吳朝俊、王娟,漢中市公安局法醫(yī)呂有信,漢中市公安局漢臺分局法醫(yī)張正明對被害人肖某某的尸體作出了《尸體檢驗報告》,該報告載明:“……經(jīng)治醫(yī)院未及時明確診斷,對肖某某的治療時機存在延誤”。
二四年八月,三二一醫(yī)院與被害人肖某某的親屬達成賠償協(xié)議,三二一醫(yī)院一次性賠付給被害人肖某某親屬人民幣八萬元。
根據(jù)以上事實,本律師認為:
⒈如果被害人肖某某的死亡是三二一醫(yī)院誤診誤治的醫(yī)療行為直接導致的,那么犯罪嫌疑人某某就不能承擔《刑法》第二百三十四條第二款規(guī)定的傷害(致死)的刑事責任。
⒉如果被害人肖某某的死亡是三二一醫(yī)院誤診誤治的醫(yī)療行為直接導致的。那么根據(jù)《人體重傷鑒定標準》第六十三條(心臟損傷;胸部大血管損傷)的規(guī)定。犯罪嫌疑人某某也不應當承擔《刑法》第二百三十四條第二款規(guī)定的重傷害的刑事責任。
⒊司法鑒定還能解決如下問題:被害人肖某某在送往三二一醫(yī)院前是重傷、輕傷還是輕微傷,因為本案存在這樣的一個問題,被害人肖某某被致傷的傷情是“左肺動脈下支破裂”,《人體重傷鑒定標準》第六十三條規(guī)定:心臟損傷;胸部大血管損傷。而“左肺動脈下支破裂”不屬重傷范疇,但屬不屬輕傷還是輕微傷,有待于進行司法鑒定,如果鑒定是輕傷,那么對犯罪嫌疑人某某應當在三年以下處刑;如果鑒定是輕微傷,則不應當追究犯罪嫌疑人某某的刑事責任。
綜上所述,本律師懇請貴院委托有關部門對被害人肖某某的死因作出司法鑒定,確定被害人肖某某的死亡與三二一醫(yī)院診療行為之間的因果關系,從而確定犯罪嫌疑人某某應當承擔的罪責。
此 致
人民檢察院
【關鍵詞】 縫線錨釘; 腎功能衰竭; 自發(fā)性股四頭肌腱斷裂; 修復
Clinical Research of Suture Anchor Nail Repair Renal Failure Associated with Spontaneous Femoral Quadriceps Tendon Rupture/YANG Rui, CHEN Xiang-yun, XIE Zhao-yang, et al.//Medical Innovation of China,2015,12(26):039-042
【Abstract】 Objective: To assess the clinical efficacy of suture anchor nail repair renal failure associated with spontaneous femoral quadriceps tendon patellar check point of fracture.Method: From January 2007 to January 2012, 21 renal failure patients with spontaneous femoral quadriceps tendon rupture were given the nail line of patella femoral quadriceps tendon suture anchor check point repair suture. Preoperative routine laboratory examination was taken by lateral knee X-ray films and MRI. With a protection within 6 weeks, after 6 weeks bend knees practice was taken, and knees angle was measured 2 years later. Result: 21 patients were all followed up and in the end they were not loose bolts and emergence. The effect was evaluated by Kujala and Lysholm knee scoring standards and showed significant difference before and after operation (P
【Key words】 Suture anchors; Renal failure; Spontaneous quadriceps tendon rupture; Repair
First-author’s address: The Fourth People’s Hospital of Hengshui City, Hengshui 053000, China
doi:10.3969/j.issn.1674-4985.2015.26.012
股四頭肌腱髕骨附麗點斷裂多為創(chuàng)傷所致,青壯年男性多見,而腎功能衰竭伴自發(fā)性股四頭肌腱斷裂則十分少見。因其發(fā)病機制復雜,起病隱匿易漏診,術后功能恢復不良而再次斷裂等特點,越來越受到醫(yī)學界的關注。近年來,慢性腎臟疾?。–hronic kidney disease, CKD)發(fā)病率有上升趨勢,CKD具有患病率高、后期醫(yī)療費用巨大、易合并心血管疾病、肌腱病而導致病死率、致殘率高等特點,CKD的發(fā)生給社會、醫(yī)療資源和家庭都帶來很大的負擔。傳統(tǒng)手術方法主要采用髕骨鉆孔,縫合髕骨與股四頭肌腱斷端進行修復。2007年1月-2012年1月,本院對收治的21例腎功能衰竭伴自發(fā)性股四頭肌腱斷裂患者采用縫線錨釘,借鑒跟腱斷裂的改良Kessler縫合術[1]行股四頭肌腱髕骨止點修補縫合,取得較好效果,現(xiàn)報告如下。
1 資料與方法
1.1 一般資料 本組共計21例患者,其中男18例,女3例,年齡36~68歲,平均43.5歲?;颊呔跓o明顯外傷情況下出現(xiàn)患膝腫脹疼痛,軟弱無力,主動伸膝及直腿抬高功能受限,其中左膝14例,右膝5例,雙膝斷裂者2例。合并損傷:髕骨上緣骨折3例,縫匠肌撕裂1例,皮膚缺損2例,受傷至手術時間3 h~7 d,平均2.1 d。
1.2 治療方法
1.2.1 術前處理 所有患者術前實驗室及特殊檢查顯示,甲狀旁腺素(iPTH)、堿性磷酸酶(ALP)、肌酐(CREA)、尿素,鈣、磷等均明顯高于正常值。查體可捫及髕上囊空虛感、壓痛、浮髕試驗陽性,患者主動伸膝功能喪失。術前常規(guī)拍攝患側(cè)膝關節(jié)正側(cè)位X線片(圖1)及MRI示(圖2)髕骨上極前傾、下移,股四頭肌腱連續(xù)性中斷,可見損傷及大量關節(jié)腔積液高信號影,以明確診斷。術前患者因長期血液透析維持治療,導致腎性貧血,電解質(zhì)紊亂等一系列并發(fā)癥。完善相關檢查,經(jīng)相關科室會診后積極治療,糾正貧血及離子紊亂,降低患者麻醉及手術風險。
圖1 術前膝關節(jié)側(cè)位片示髕骨下移 圖2 術前MRI示肌腱走形中
斷及髕腱屈曲征象
1.2.2 手術方法 連續(xù)硬膜外麻醉生效后,常規(guī)消毒鋪無菌巾單,取膝前稍上縱行正中切口,長約10 cm。依次切開皮膚、皮下組織、深筋膜,嚴密保護周圍血管及神經(jīng),顯露斷裂肌腱(圖3)。清理關節(jié)腔積液、淤血塊及斷裂碎骨片,生理鹽水反復沖洗。探查并徹底切除肌腱殘端變性、壞死纖維組織、修整成形。可吸收縫線縫合修復股四頭肌腱擴張部,髕骨上極止點區(qū)域磨銼去皮質(zhì)化,使其略有新鮮滲血。通過手柄沿與髕骨骨面垂直方向擰入2枚帶螺紋縫線錨釘(美國強生公司,F(xiàn)ASTIN RC 5.0螺紋縫線錨釘),使釘尾置入骨面下2~3 mm(圖4),增加錨釘強度及穩(wěn)定性,并防止釘尾與肌腱產(chǎn)生切割磨損而導致的運動性疼痛。錨釘尾線用改良Kessler縫合法編織肌腱的近側(cè)斷端(圖5),編織縫合的肌腱長度約3 cm,防止運動時縫線豁裂滑脫。向近側(cè)端推移髕骨,逐漸拉緊尾線,運用滑結(jié)技術使肌腱近側(cè)斷端靠攏髕骨骨質(zhì)后打結(jié)牢固(圖6)。應用錨釘剩余縫線對周邊肌腱與骨面軟組織加固縫合,修復剩余的撕裂處。術中屈伸膝關節(jié),檢查髕骨活動度及運動軌跡恢復正常。徹底止血、充分沖洗、低位留置并固定引流管。清點紗布、器械無誤后1-0可吸收線屈膝60°位間斷縫合深筋膜,2-0可吸收線連續(xù)縫合皮下組織,一次性皮膚縫合器間斷縫合切口皮膚。無菌輔料加壓包扎,纏繞彈力繃帶松緊適宜,股脛腓支具固定患肢,松氣囊止血帶。觀察生命體征平穩(wěn)后返回病房。
圖3 肌腱斷端顯露 圖4 縫線錨釘置入
圖5 改良Kessler縫合示意圖 圖6 縫合完成
1.2.3 術后處理 術后禁用肝腎功能損害藥物,減少液體入量,血液透析科輔助治療。因患者體質(zhì)差,增加營養(yǎng),促進傷口愈合,避免院內(nèi)感染。患肢支具固定6周,術后3周試行膝關節(jié)屈伸功能練習,每周1次,屈膝90°,防止關節(jié)粘連僵硬。6周后在專業(yè)康復醫(yī)師指導下開始CPM機功能鍛煉(根據(jù)患者情況屈膝從20°~40°)開始,每天增加5°~10°,直至120°;術后1周支具固定,扶雙拐下地行走,負重25%開始,每月增加25%,3個月后可基本從事日常生活,半年后可進行正常工作及非重體力勞動。手術當日給予玻璃酸鈉注射液(阿爾治)25 mg關節(jié)腔內(nèi)注射,每周1次,5次為一療程,穿刺同時抽吸關節(jié)腔內(nèi)積液??捎行Ь徑饣颊咛弁?,營養(yǎng)保護關節(jié)軟骨,明顯改善關節(jié)活動范圍,預防關節(jié)粘連攣縮。囑患者盡力避免劇烈運動、外傷及深幅度膝關節(jié)屈伸活動而誘發(fā)肌腱再次斷裂。
1.3 術后隨訪及療效評價標準 術后2年測量患側(cè)膝關節(jié)屈曲角度,并采用Lysholm等[2]和Kujala等[3]評分系統(tǒng)對患者疼痛、腫脹、絞索、穩(wěn)定性的感受,膝關節(jié)屈伸、爬樓梯功能恢復情況進行評估,100~95分為優(yōu)秀,94~90分為良好,89~80分尚可,
1.4 統(tǒng)計學處理 使用SPSS 13.0統(tǒng)計學軟件進行分析,計量資料采用配對t檢驗,P
2 結(jié)果
21例患者均獲得隨訪,隨訪結(jié)束,1例雙膝股四頭肌肌腱斷裂并發(fā)髕骨上緣骨折,導致一側(cè)膝關節(jié)僵直,活動功能差,需扶拐助行。2例患者重勞動后出現(xiàn)腫脹、疼痛。所有患者均無交索及不穩(wěn)主訴。隨訪結(jié)束拍攝術側(cè)膝關節(jié)正側(cè)位X線片觀察錨釘有無移位及脫出,患者均未發(fā)生肌腱再斷裂或過度延長,無植入物異物反應和釘尾刺激癥狀,術后X線片未見錨釘松動及脫出(圖7),周圍無骨質(zhì)吸收及破壞征象。
圖7 術后正側(cè)位X線片
全部患者術后6個月被動屈膝角度:11例140°~135°,9例134°~130°,1例129°~125°,平均(132.3±2.1)°。全部患者術前Lysholm、Kujala膝關節(jié)評分分別為(64.7±3.2)、(62.8±3.9)分,術后2年分別為(94.6±3.4)、(92.2±3.2)分,比較差異均有統(tǒng)計學意義(P
3 討論
3.1 病因 正常肌腱由致密膠原纖維結(jié)締組織構(gòu)成,能夠抵抗較大張力,一般情況下不易發(fā)生斷裂,除非病理情況造成肌腱本身變得薄弱,失去原有韌性。Shah[4]研究891例自發(fā)性股四頭肌腱斷裂中,97%為退變所致,3%為其他疾病造成。但無論是自發(fā)還是外傷因素,腱病被認為是造成肌腱斷裂的原因,并且斷裂多因為肌腱的變性或肌腱與髕骨附著點的病變引起[5]。造成退行性變的病因主要有慢性炎癥、自身免疫疾病、遺傳性膠原異常、感染性疾病、代謝性疾病、周圍神經(jīng)病變等。造成股四頭肌腱的病理性改變,致使其可在輕微的外力作用下就引起肌腱自發(fā)性斷裂。而在有關自發(fā)性肌腱斷裂的一份Meta分析提示,年輕患者發(fā)病率較高,慢性腎功能衰竭長期血液透析治療患者合并繼發(fā)性甲狀旁腺功能亢進(SHPT)的發(fā)病率高達80%,嚴重的SHPT可引起多系統(tǒng)病理改變及臨床表現(xiàn),包括自發(fā)性股四頭肌腱斷裂。
3.2 發(fā)病機制 慢性腎功能衰竭,長期維持血透患者易并發(fā)腎性骨營養(yǎng)不良,其發(fā)生率約為90%,透析超過10年患者發(fā)病率達100%。Shiota等[6]認為,繼發(fā)甲旁亢使大量鈣質(zhì)丟失,導致肌腱止點處骨的脆性增加,從而降低腱-骨聯(lián)合處的牢固度。Ryuzaki等[7]通過對病患肌腱組織病理學檢查,發(fā)現(xiàn)肌腱附著點處的骨皮質(zhì)存在反復多次的微小撕脫骨折,導致最終的肌腱斷裂。終末期腎功能衰竭患者腎臟對β2-微球蛋白清除能力幾乎完全喪失,體內(nèi)β2-M沉積,晚期在糖基化終產(chǎn)物(AGEs)等作用下淀粉樣變,使肌腱彈性纖維大量膠原化變性,可能是導致自發(fā)性肌腱斷裂的重要原因。通常認為透析3~7年幾乎所有患者均會發(fā)生,如果沉積于肌腱內(nèi),可致肌腱膠原代謝異常,肌腱彈性組織變性[8]。綜上,腎功能衰竭導致自發(fā)性肌腱斷裂與以下因素有關:(1)病程中持續(xù)高水平的PTH作為一種尿毒素對肌腱及周圍組織造成長期、慢性的損傷。(2)活性維生素D缺乏,微球蛋白沉積引起肌腱彈性組織變性。(3)腎功能衰竭患者體內(nèi)慢性酸中毒環(huán)境引起肌腱組織的負反饋,促膠原纖維成熟的蛋白多糖聚合酶分泌減少從而導致組織膠原化[9]。(4)肌腱附著點骨質(zhì)脆弱,易發(fā)生微小骨折。(5)并發(fā)糖尿病患者可能存在周圍感覺刺激傳遞的紊亂,引起肌肉收縮力量失衡,導致自發(fā)性肌腱損傷。
由于慢性腎功能患衰竭的患者病情及治療過程比較復雜,國外也有報道部分曾經(jīng)接受過喹諾酮類抗生素裂及皮質(zhì)類固醇、他汀類藥物治療的患者易發(fā)生自發(fā)性肌腱斷裂[10-11]。但該病的發(fā)生率與血液透析治療的時間長短無關[12]。
3.3 此手術方式的優(yōu)點及不足 此手術操作方便,節(jié)約時間。錨釘固定牢靠,術后無需石膏固定可早期關節(jié)鍛煉,減少了關節(jié)僵硬及粘連的發(fā)生率[13]。且錨釘固定確切,不易退出,其強度足以支持患者術后的功能康復訓練。另外,此手術無需像克氏針、張力帶鋼絲內(nèi)固定,不用再次取出,省了二次手術費用[14],避免了二次手術給患者帶來的痛苦。本手術一期費用較高,患者腱-骨附著處肌腱變性,骨質(zhì)脆性增加,術后遠期并發(fā)癥(如排斥反應,錨釘周圍骨溶解,錨釘脫出等)及療效有待進一步隨訪。
綜上所述,近年來運用縫線錨釘治療全身各處的腱性止點斷裂及撕脫骨折,并有較多報道[15]??p線錨釘修復腎功能衰竭伴自發(fā)性股四頭肌腱斷裂,選擇合適的病例,以及在患者積極配合下具有確切的臨床療效。
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第一條為了提高司法鑒定隊伍的政治素質(zhì)、業(yè)務素質(zhì)和職業(yè)道德素質(zhì),保障司法鑒定質(zhì)量,根據(jù)國家有關法律、法規(guī)和《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》、《司法鑒定人登記管理辦法》等有關規(guī)定,制定本規(guī)定。
第二條本規(guī)定適用于申請和已取得司法鑒定人執(zhí)業(yè)證書的人員。
本規(guī)定所稱的司法鑒定教育培訓包括崗位培訓和繼續(xù)教育。
第三條司法鑒定教育培訓工作根據(jù)國家“先培訓后上崗”和終身教育的要求,堅持統(tǒng)籌規(guī)劃、分級負責、按需組織、分類實施的原則。
第四條司法鑒定人應當積極參加教育培訓,學習政治理論和業(yè)務知識,不斷提高執(zhí)業(yè)能力和水平,加強職業(yè)道德修養(yǎng)。
司法鑒定人接受崗位培訓后,方可以司法鑒定人的名義獨立進行執(zhí)業(yè)活動;司法鑒定人完成規(guī)定的繼續(xù)教育學時是申報評定司法鑒定專業(yè)技術職稱任職資格的條件之一。
第五條司法鑒定機構(gòu)應當按照本規(guī)定的要求,組織本機構(gòu)司法鑒定人參加教育培訓。
司法鑒定機構(gòu)組織教育培訓的情況,納入對其進行資質(zhì)評估、考核評價的內(nèi)容。
第六條司法行政機關負責對司法鑒定教育培訓工作進行規(guī)劃、組織和指導,對司法鑒定機構(gòu)及其司法鑒定人參加教育培訓的情況進行監(jiān)督、檢查。
第二章崗位培訓
第七條崗位培訓是指以適應職業(yè)崗位任職的需要,達到司法鑒定崗位資質(zhì)要求和執(zhí)業(yè)能力為目的的學習和培訓活動。
崗位培訓的對象包括申請司法鑒定執(zhí)業(yè)的人員和已取得司法鑒定人執(zhí)業(yè)證書尚未獨立執(zhí)業(yè)的人員。
崗位培訓的內(nèi)容包括國家有關政策方針、鑒定業(yè)務知識、相關法律知識、職業(yè)道德、職業(yè)紀律和執(zhí)業(yè)規(guī)則等。
第八條崗位培訓分為崗前培訓和轉(zhuǎn)崗培訓。
崗前培訓是指對未取得司法鑒定人執(zhí)業(yè)證書的人員和已取得司法鑒定人執(zhí)業(yè)證書尚未獨立執(zhí)業(yè)的人員進行的培訓。培訓對象是相同專業(yè)的人員。
轉(zhuǎn)崗培訓是指對取得司法鑒定人執(zhí)業(yè)證書已經(jīng)執(zhí)業(yè)和尚未獨立執(zhí)業(yè)的人員進行的培訓。培訓對象是相關專業(yè)的人員。
第九條崗前培訓方案由省級司法行政機關制定并組織實施。崗前培訓應當統(tǒng)一培訓內(nèi)容、統(tǒng)一培訓要求、統(tǒng)一培訓時間、統(tǒng)一考核形式和統(tǒng)一頒發(fā)證書。
轉(zhuǎn)崗培訓方案由司法部制定并指導實施。
第十條崗位培訓應當在司法部或者省級司法行政機關確定的司法鑒定人繼續(xù)教育基地和培訓機構(gòu)進行。
第三章繼續(xù)教育
第十一條繼續(xù)教育是指司法鑒定人執(zhí)業(yè)后,為進一步改善知識結(jié)構(gòu)、提高執(zhí)業(yè)能力而進行的學歷教育和非學歷教育。
第十二條繼續(xù)教育的目的是不斷提高司法鑒定人的政治素質(zhì)、業(yè)務素質(zhì)和職業(yè)道德素質(zhì),實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。繼續(xù)教育的內(nèi)容主要是司法鑒定的新理論、新知識、新技術、新方法。
第十三條繼續(xù)教育實行年度學時制度。司法鑒定人參加繼續(xù)教育,每年不得少于40學時。
繼續(xù)教育的每學時為50分鐘。
第十四條司法鑒定人參加下列活動的,計入學時:
(一)司法部或者省級司法行政機關組織或者委托舉辦的研討、交流和培訓;
(二)司法部或者省級司法行政機關認可的國內(nèi)、國外的大專院校、科研機構(gòu)開展的相關專業(yè)學歷教育和進修;
(三)省級司法行政機關認可,由所在業(yè)務主管部門或者行業(yè)組織開展的專業(yè)對口的研討、交流和培訓;
(四)教育行政部門認可的對口專業(yè)教育;
(五)國際性司法鑒定研討、交流和培訓;
(六)司法部或者省級司法行政機關認可的其他教育培訓。
第十五條司法鑒定人參加國際性研討、交流和培訓的,計16學時;參加全國性研討、交流和培訓的,計12學時;參加省級研討、交流和培訓的,計8學時;參加其他教育培訓活動計入學時的標準由司法部或者省級司法行政機關另行確定。
第十六條司法鑒定機構(gòu)每年應當在規(guī)定的時間內(nèi),將本機構(gòu)司法鑒定人參加繼續(xù)教育活動的有關證明材料統(tǒng)一提交司法行政機關,由司法行政機關核計學時并記入檔案。
第十七條司法鑒定人有下列情形之一的,經(jīng)省級司法行政機關批準后,可以免修年度繼續(xù)教育學時:
(一)本年度內(nèi)在境外工作六個月以上;
(二)本年度內(nèi)病假、事假六個月以上;
(三)女性司法鑒定人在孕期、產(chǎn)假、哺乳期內(nèi);
(四)其他特殊情況。
第十八條對于無正當理由,未達到規(guī)定的年度繼續(xù)教育學時要求的,司法行政機關應當根據(jù)有關規(guī)定予以處理。
第四章繼續(xù)教育的組織管理
第十九條司法部負責規(guī)劃、指導和監(jiān)督全國司法鑒定人繼續(xù)教育工作,履行下列職責:
(一)制定全國司法鑒定人繼續(xù)教育規(guī)劃并指導實施;
(二)組織編寫和推薦司法鑒定人繼續(xù)教育教材;
(三)指導全國司法鑒定人繼續(xù)教育評估工作;
(四)公布全國司法鑒定人繼續(xù)教育基地名單。
第二十條省級司法行政機關負責組織和管理本行政區(qū)域司法鑒定人繼續(xù)教育工作,履行下列職責:
(一)制定本行政區(qū)域司法鑒定人繼續(xù)教育計劃并組織實施;
(二)確定本行政區(qū)域司法鑒定人繼續(xù)教育基地;
(三)組織檢查本行政區(qū)域司法鑒定人繼續(xù)教育工作。
第二十一條司法鑒定行業(yè)協(xié)會在司法行政機關指導下,組織實施繼續(xù)教育活動。
關鍵詞:鑒定結(jié)論;采信;認證
目前在我國的司法實踐中,對鑒定結(jié)論的審查和認證沒有成文的采信規(guī)則可循,這就使得法官進行裁量時,對于鑒定結(jié)論的采信缺乏必要的規(guī)則約束,但在實踐中,對于鑒定結(jié)論法官確是有著很高的依賴性,如何運用鑒定結(jié)論認定案件事實,本文筆者將對鑒定結(jié)論審查與采信進行探討。
一、鑒定結(jié)論的概念
在我國訴訟法中,鑒定結(jié)論是作為法定證據(jù)種類之一,但是對于鑒定結(jié)論的內(nèi)涵并沒有作出規(guī)定。在學術界,學者對于鑒定結(jié)論的概念是有不同的表述,如認為“鑒定結(jié)論是指由具有科學、技術、工藝等專門知識的人,根據(jù)司法機關的指派或聘請,對訴訟案件中需要解決的某些專門性問題進行分析、鑒別后所提供的結(jié)論性意見”[1];也有學者認為“鑒定結(jié)論是指在訴訟前或訴訟中,鑒定根據(jù)法定職能,經(jīng)當事人申請或法院指定,運用專業(yè)知識、經(jīng)驗、技能、工藝以及各種科學儀器、設備、技術和手段對專門性事項或者問題所作的鑒定后得出的結(jié)論”[2];綜合上述概念,我們可以看出鑒定結(jié)論的一些共同特點:(1)鑒定結(jié)論所涉及的問題具有專業(yè)性。所謂專業(yè)性問題是指超出普通常識性的問題,比如建筑工程質(zhì)量、視聽資料的真?zhèn)?、親子關系等。(2)鑒定結(jié)論作出的主體是具備專業(yè)知識和專業(yè)技能的人。(3)鑒定結(jié)論是具備專業(yè)知識的鑒定人對專業(yè)性的事實進行評判后得出的結(jié)論,但是對于法庭來講它并不具有預定的證明力。所以,筆者主張:鑒定結(jié)論是指具備一定專業(yè)知識和技能的專業(yè)性鑒定人在訴訟活動中運用其掌握的科學技術或者專業(yè)技能對訴訟涉及的其所從事領域的專門性問題進行鑒別和判斷而得出的結(jié)論。
二、鑒定結(jié)論進行審查和認定的必要性
鑒定結(jié)論不是“科學的判決”,不是具有絕對效力的證明,其效力與其他證據(jù)無異,經(jīng)查證屬實才能作為認定事實和定案的依據(jù)。
(一)依照法律的規(guī)定對鑒定結(jié)論應當進行認證
我國的訴訟法對證據(jù)的種類作出了分類,鑒定結(jié)論是其中的一種證據(jù)形式。訴訟法中也規(guī)定了,證據(jù)要經(jīng)過證實后才能作為認定事實根據(jù)。專家在案件中對于某些事實的鑒定不能替代法官對案件的判斷。不能讓鑒定人支配裁判,而應該打牌對于檢驗專業(yè)鑒定意見迷信的觀念,防止鑒定人替法官判決之結(jié)論,所以必須對鑒定結(jié)論進行認證。
(二)鑒定結(jié)論必須進行認證也是由鑒定結(jié)論的特性所決定的
首先,鑒定結(jié)論科學性決定了其在訴訟活動過程中必須要經(jīng)過認證。隨著社會的發(fā)展、科技的進步,在法庭上,越來越多的具有科學屬性的鑒定證據(jù)在法庭上的運用,科學證據(jù)的運用也是為了彌補法官在某些專業(yè)知識方面的不足。但是,隨著科技的發(fā)展,法官對鑒定結(jié)論卻是越來越依重。但隨著人類認識水平和能力的提高,以往被認為是科學的可能在今天或者是以后會被證明并非是科學的。同時,鑒定是基于一些原始材料通過專業(yè)知識或者專業(yè)技能得出的結(jié)論,結(jié)論會受到這些原始材料影響??梢姡b定結(jié)論并非完全正確,也并非能夠真實地反映所需證明的問題。所以,法官需要對鑒定結(jié)論進行認證,不是盲目相信。其次,鑒定結(jié)論具有主觀性和客觀這決定了鑒定結(jié)論的在訴訟活動中要經(jīng)過認證。司法鑒定的客觀性要求鑒定是在理想環(huán)境下。在司法的實踐中,司法鑒定活動是人類有意識的取證活動,從啟動到認證的全過程中,都有人為意識貫穿,它不可能在純粹、理想的環(huán)境中進行,會帶有一定帶有主觀性,具有客觀性和主觀性相互夾雜的特性,需要法官依據(jù)原則和經(jīng)驗去判斷,去篩選。
三、構(gòu)建我國司法鑒定意見認證規(guī)則之建議
(一)鑒定意見作為證據(jù)形式的認證
作為證據(jù)具有三大特點即關聯(lián)性、合法性、客觀性這是認定證據(jù)合法的前提,作為鑒定意見也應當具備這些條件。
1、司法鑒定意見關聯(lián)性之認證規(guī)則
所謂鑒定意見的關聯(lián)性指的是訴訟過程中形成的鑒定意見必須與案件事實有著充分的聯(lián)系,能夠用來證明案件事實。鑒定意見應具備關聯(lián)性是司法鑒定意見具備證據(jù)能力的首要條件。司法鑒定結(jié)論具備關聯(lián)性認證應具備以下幾個方面的規(guī)則:(1)必須與案件中涉及的專門性案件事實問題有充分的聯(lián)系;(2)司法鑒定所利用的鑒定方法和所涉及專門性案件事實問題存在學科上的關聯(lián)性;c、鑒定的專門性問題應當在鑒定人所在的專門的學術領域。
2、司法鑒定意見合法性之認證規(guī)則
鑒定意見合法性的要求,主要在于鑒定程序的合法性。首先是要審查鑒定人、鑒定機構(gòu)資質(zhì),2005年9月我國公布了《司法鑒定人管理辦法》和《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》,這兩部辦法確立了要對我國司法鑒定人和司法鑒定機構(gòu)實施的統(tǒng)一的注冊登記的管理制度。在對司法鑒定結(jié)論認證過程中,對實施司法鑒定的鑒定人與鑒定機構(gòu)的資質(zhì),法官應當進行審查。出具司法鑒定意見的人只能是登記注冊的鑒定人和鑒定機構(gòu)。法官也對司法鑒定意見鑒定人與司法鑒定意見所涉及的學科領域是否相相符也應當進行審查。不相符的,說明鑒定人越權是鑒定,出具的鑒定結(jié)論不具備法定效力。其次法官也應當對鑒定意見形式是否合法進行審查,我國現(xiàn)行法律法規(guī)是對司法鑒定意見的形式作進行了一些規(guī)定。我國司法部了《司法鑒定文書規(guī)范》,對鑒定文書的格式進行了統(tǒng)一規(guī)定。因此,法官對司法鑒定意見形式的也應當依照上述法律規(guī)定進行格式上審查,對于不符合基本格式要求的司法鑒定意見書應當不予以認定。再次,法官對于鑒定人回避的審查,應當要求鑒定人和鑒定機構(gòu)在接受委托時,作出不存在回避情形的承諾書,作出鑒定結(jié)論后發(fā)現(xiàn)鑒定人存在應當回避的情形而未回避的,法官對其出具的司法鑒定意見應當不予認定。最后,應當完善鑒定人出庭責任制度。(1)在法法官認為有必要的情況下,鑒定人當出庭;(2)鑒定人應當出庭而未出庭的,法官有權不采納其出具的鑒定意見;(3)鑒定人違法出庭義務情節(jié)嚴重的,應當制定相關法律給予其相應的處罰。
3、司法鑒定意見來源真實性之認證規(guī)則
確定司法鑒定的真實性首先要確定鑒定所依據(jù)的檢材真實性。首先,基于應排除無有效證據(jù)能夠證明的傳聞證據(jù),所謂傳聞證據(jù)是指證人所陳述的非親身經(jīng)歷的事實而是傳聞得來,傳聞證據(jù)不能作為認定事實的根據(jù)除非有其他確實的證據(jù)能夠證明。其次,關于非法取樣所得出的鑒定意見的排除。關于這種鑒定意見的排除,其合法性不但其依據(jù)的材料取得的合法性有關即此鑒定材料是否合法,還與鑒定意見形成過程的合法性有關。如果鑒定依據(jù)的鑒材的取得違法,該鑒定意見都應當被排除,鑒定意見形成過程存在違法違規(guī)情況,該鑒定意見也應當被排除。大部分鑒定意見是鑒定人運用科學技術對檢材進行檢測分析、判斷所得出的。在我國法律中,對于鑒定意見所依據(jù)的檢材是非法取得鑒定意見是否被排除,我國現(xiàn)行法律沒有規(guī)定。但筆者認為依據(jù)“毒樹之果”理論,以非法證據(jù)為依據(jù)取得其他證據(jù)應當排除,因為本身不具備合法性的基礎,所以依照非法取得的檢材所得出的鑒定意見一般應當加以排除。
(二)、司法鑒定意見證明力之審查與認證
對于鑒定證據(jù)證明力的認定,一般都是由法官依據(jù)自由心證進行的。但自由心證并不等于法官可以任意采信,其自由心證應當受到程序的約束。筆者認為,對司法鑒定意見證明力應從以下幾個方面審查:
1、司法鑒定意見的認證所依據(jù)的理由應當公開
為了增強司法公信力應當公開司法鑒定認證所依據(jù)的理由。首先,法官應當在判決書中明確表述是采納鑒定意見還是排除鑒定意見,每一份鑒定意見在法院的判決書中都應當有所回應。其次,判決書中應當公開鑒定意見被采納的理由,應當有理由闡述,使當事人理解鑒定意被采信或者排除的理由進而接受以此為基礎的判決。這樣會更有利于對法官進行有效地監(jiān)督,提高審判的公正性。最后,在判決書法官應當對當事人提出的異議作出回應,闡述對其異議予以支持或者不予支持的理由,在判決書中應當分析各方的觀點和理由,闡述其理由,做到說理透徹,有理有據(jù)。在判決書中,對當事人的異議進行了回應,這有利于使當事人服從判決,可促進當事人對司法的公正性產(chǎn)生認同感。
2、司法鑒定意見應當進行補強補強規(guī)則
許多作為間接證據(jù)的鑒定意見不能直接定案,而是需要與若干其他直接證據(jù)相互結(jié)合,形式完整的證據(jù)鏈才能來證明案件事實。很多司法鑒定意見是運用新的鑒定技術和理論而得的,其依據(jù)的科學方法并未等到普遍的認同,單獨運用該類鑒定意見定案,很有可能造成誤判。所以,我們應當采用證據(jù)補強規(guī)則來對其進行規(guī)范,以減少誤判,維護司法的公正勝。
注釋:
[1]江偉主編:《民事訴訟法學原理》,中國人民大學出版社1999年版,第481頁。
著手抓好司法行政執(zhí)法執(zhí)業(yè)考評工作。根據(jù)縣人民政府辦公室考評辦法,進一步完善全縣司法行政執(zhí)法執(zhí)業(yè)考評辦法和實施細則;注重考評實效,運用執(zhí)法執(zhí)業(yè)考評獎懲手段進一步調(diào)動廣大司法行政干警規(guī)范執(zhí)法、法律服務從業(yè)人員規(guī)范執(zhí)業(yè)的積極性。
認真落實好我局規(guī)范權力運行工作。嚴格按照法律法規(guī)及縣政府有關規(guī)定,抓好規(guī)范權力運行一系列制度的落實,確保權力運行透明、公開,為依法行政打下堅實的基礎。
建立和完善干警執(zhí)法檔案。做到應建全建,覆蓋全部執(zhí)法人員、全部執(zhí)法崗位。同時結(jié)合執(zhí)法監(jiān)督檢查,加強日??荚u和階段考評,確保干警執(zhí)法檔案內(nèi)容真實、全面、客觀,加強干警執(zhí)法考核。
認真做好執(zhí)法基礎臺帳、執(zhí)法文書、執(zhí)法檔案及執(zhí)法公示等基礎性工作。
二、加強法制工作基本制度建設,切實規(guī)范行政執(zhí)法行為
建立依法決策機制,完善決策程序。重點抓好《縣人民政府重大行政決策程序?qū)嵤┺k法》、《縣重大行政決策聽證實施辦法》、《縣人民政府法制專家咨詢組管理辦法》等一系列規(guī)范文件的落實執(zhí)行。
建立并實施規(guī)范性文件立項管理以及定期清理機制。嚴格貫徹落實《省規(guī)章規(guī)范性文件備案審查辦法》,《縣規(guī)范性文件管理辦法》,切實履行法制工作職能,做好規(guī)范性文件的審查報備工作。
三、加強對法律服務市場管理,強化司法鑒定指導監(jiān)管
定期對法律服務機構(gòu)開展督促檢查。引導法律服務機構(gòu)加強內(nèi)部管理,加大規(guī)范化建設力度。指導法律服務從業(yè)人員拓寬服務領域,規(guī)范服務行為,提升服務質(zhì)量,積極為經(jīng)濟又好又快發(fā)展提供優(yōu)質(zhì)高效的法律服務。
進一步規(guī)范法律服務市場。加強政策法規(guī)、公律、基層等股室的工作銜接與配合,加大對非法執(zhí)業(yè)機構(gòu)和從業(yè)人員的查處力度,肅清法律服務市場,優(yōu)化從業(yè)人員執(zhí)業(yè)環(huán)境。
加強對司法鑒定所的監(jiān)管。集中開展司法鑒定執(zhí)業(yè)活動檢查,加強司法鑒定執(zhí)業(yè)人員培訓,進一步規(guī)范司法鑒定執(zhí)業(yè)活動,規(guī)范司法鑒定文書立卷歸檔工作。加大宣傳力度,密切與相關單位聯(lián)系,拓寬司法鑒定業(yè)務。積極推動司法鑒定機構(gòu)參加司法鑒定能力驗證。
四、重視和加強法制工作機構(gòu)建設,注重自身的學習培訓
一、指導思想和目標任務
開展司法鑒定誠信建設年活動的指導思想是:以科學發(fā)展觀為指導,積極貫徹黨的十七大、十七屆五中全會精神,以增強司法鑒定誠信意識為主題,促進司法鑒定隊伍建設,解決司法鑒定執(zhí)業(yè)中存在的誠信缺失問題,提高司法鑒定執(zhí)業(yè)水平和服務質(zhì)量。深入開展司法鑒定誠信教育,建立健全誠信制度,把誠信自律、誠信約束及誠信監(jiān)管有機結(jié)合起來,盡快形成健全、系統(tǒng)、科學、規(guī)范的司法鑒定誠信體系,促進我市司法鑒定機構(gòu)、司法鑒定人規(guī)范、有序執(zhí)業(yè),推動我市司法鑒定行業(yè)健康、有序發(fā)展。
開展司法鑒定誠信建設年活動的目標任務是:
(一)建立健全司法鑒定誠信建設的相關制度,誠信建設有章可循;
(二)司法鑒定人誠實守信、規(guī)范執(zhí)業(yè)的自律意識顯著增強,因誠信引發(fā)的矛盾,問題得到有效解決;
(三)司法鑒定市場秩序健康、規(guī)范、有序,不正當競爭行為得到有效遏制;
(四)司法鑒定質(zhì)量明顯提高,維護司法公證和社會和諧穩(wěn)定的能力顯著提升,社會影響力不斷增強。
二、主要內(nèi)容
(一)廣泛開展誠信主體教育活動。各司法鑒定機構(gòu)要圍繞誠信主題,積極開展豐富多彩、各具特色的宣傳教育活動。強化社會主義法治理念教育、誠信教育、職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律教育,弘揚正氣,增強司法鑒定人的誠信、公正、自律和法治意識,使全體司法鑒定人牢固樹立“誠信為本,操守為重”的自己執(zhí)業(yè)理念,形成濃厚的“誠信光榮、失信可恥”的氛圍,營造“守信者得益,失信者受損”的管理環(huán)境和執(zhí)業(yè)環(huán)境。
(二)貫徹落實誠信建設的相關制度。各司法鑒定機構(gòu)應當積極落實執(zhí)業(yè)公開制度,推進所務公開,接受社會監(jiān)督;進一步落實統(tǒng)一受理和審查制度,按照法定要求,全面、規(guī)范鑒定協(xié)議內(nèi)容,嚴格規(guī)定司法鑒定人責任,及時履行風險提示和舉報告知義務;進一步完善司法鑒定質(zhì)量管理監(jiān)督機制,嚴格執(zhí)行司法鑒定三級審核、崗位職責、重大事項報告和集體討論等制度。進一步加強誠信制度建設,健全司法鑒定誠信檔案,及時記錄鑒定質(zhì)量反饋意見,以及司法鑒定人投訴、獎懲等情況,并向社會公布,以促進司法鑒定人誠信守業(yè)、誠信執(zhí)業(yè)。
(三)集中整治誠信缺失的突出問題。司法鑒定管理部門要從群眾反映強烈、社會危害嚴重的突出問題入手,集中開展整治活動,嚴肅查處各種誠信缺失的典型事件。要把金錢鑒、人情鑒、權力鑒、虛假鑒定、違規(guī)承諾等違反鑒定程序和職業(yè)道德執(zhí)業(yè)紀律的行為。要加大監(jiān)管力度,以季度巡查為依托,定期檢查各司法鑒定所誠信建設情況,發(fā)現(xiàn)問題應當及時責令其限期整改。應當進一步做好投訴查處工作,暢通投訴渠道,明確投訴處理程序,嚴格投訴處理時限,加大對違法違規(guī)執(zhí)業(yè)行為的查處力度,做到有訴必查、有訴必復、違規(guī)必究,依法保障和維護好投訴雙方的合法權益。
(四)著力提升司法鑒定社會影響力。司法鑒定管理部門、各司法鑒定機構(gòu)結(jié)合誠信建設活動,利用媒體、網(wǎng)絡對司法鑒定行業(yè)中行業(yè)中行風建設、誠信建設、先進事跡、經(jīng)驗成績、出庭質(zhì)證及辦案質(zhì)量等進行全方位、多層面的立體宣傳,切實展示我市司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人誠信執(zhí)業(yè)的決心和能力,努力提高司法鑒定工作的社會影響力。
三、方法步驟
全市司法鑒定誠信建設推進年活動共分為四個階段,具體步驟如下:
(一)動員部署階段(4月)
各司法鑒定機構(gòu)根據(jù)本方案,結(jié)合工作實際,進行全面動員部署,著眼深入誠信建設、提高誠信意識、增強自律能力、提升服務水平,制定切實可行的具體方案。要加強教育學習,定期組織司法鑒定人員學習相關法律知識、司法鑒定職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范、司法鑒定程序通則等規(guī)范性文件,切實提高開展誠信建設重大意義的認識,著力培育、樹立法律意識和誠信意識。要在進一步廣泛動員的基礎上,開展司法鑒定人承諾活動,簽訂誠信承諾書,及時公開本機構(gòu)和司法鑒定人的承諾事項,組織司法鑒定人進行宣誓,促進司法鑒定人執(zhí)業(yè)認同感、行業(yè)歸屬感,牢固樹立誠信意識、宗旨意識和服務意識。
(二)查擺問題階段(5-6月)
司法鑒定管理部門主要查擺以下幾個方面:誠信教育是否持續(xù)有效、誠信制度是否健全、誠信檔案是否齊全、督查指導是否及時、日常監(jiān)督是否到位、宣傳形式是否多樣、是否嚴格按照誠信建設年活動方案的要求認真組織開展其他各項活動等。
各司法鑒定機構(gòu)主要查擺以下內(nèi)容:誠信檔案是否建立、執(zhí)業(yè)信息是否公開、委托受理是否規(guī)范、質(zhì)量管理監(jiān)督是否健全、各項制度執(zhí)行是否有力;鑒定援助是否做到應援盡援、是否積極參加相關社會公益活動;是否存在人情鑒、金錢鑒、權力鑒現(xiàn)象;是否存在虛假宣傳、貶低同行、壓價、回扣等不正當競爭行為,是否存在超出鑒定范圍進行鑒定、非司法鑒定人進行執(zhí)業(yè)、私設分支機構(gòu)或接案點等問題;是否存在無法定原因不出庭情況;投訴查處是否及時到位等。
各司法鑒定人主要查擺以下內(nèi)容:是否存在違反職業(yè)道德、職業(yè)紀律問題;是否存在同時在兩個以上職業(yè)機構(gòu)執(zhí)業(yè)問題、是否存在私自接受鑒定委托和私自收費、額外收費、變相收費等問題、是否存在不按照鑒定程序、技術標準和技術操作進行鑒定的問題、是否存在違反崗位職責、保密、回避等內(nèi)部管理制度,是否積極承擔社會責任,全面履行社會義務等。
(三)整改提高階段(7-9月)
1、司法鑒定管理部門要開門納諫,采取走出去請進來等方式主動加強與公檢法等部門、相關當事人的聯(lián)系。要從人大代表、政協(xié)委員、政法各部門以及物價等與司法鑒定相關的部門和有關當事人中聘請行風監(jiān)督員,監(jiān)督、了解司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人日常的誠信執(zhí)業(yè)情況。同時通過設置意見箱、舉報電話、組織社會民意評測等形式,接受社會各界對鑒定行業(yè)的監(jiān)督。對社會反映欠佳并確有證據(jù)的,應當責令司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人限期整改。要嚴格執(zhí)行季度巡查制度,在誠信建設年活動期間,組織專項督查活動,對司法鑒定機構(gòu)的誠信教育、執(zhí)業(yè)公開、統(tǒng)一受理和審查、質(zhì)量管理等方面進行全面細致的檢查,對不達標的,責令限期整改,對司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人的各種違法、違紀、違規(guī)的行為,及時調(diào)查、按程序處理。
2、各司法鑒定機構(gòu)要對查擺出來的問題分門別類,歸納整理,深入剖析原因,研究制定整改措施。要制定完善的整改落實方案,對于查擺出來的突出問題,按照輕重緩急和難易程度,明確領導,落實責任,使整改落實工作有章可循。整改落實方案和整改落實措施要以適當方式向社會公開,接受社會監(jiān)督。要針對存在誠信缺失突出的問題,健全完善管理制度,堵塞制度漏洞。要以法律法規(guī)、司法部、省司法廳相關文件精神為依托,切實清理和完善本機構(gòu)內(nèi)部管理制度。要重點圍繞加強司法鑒定人的職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律建設,健全完善誠信教育、執(zhí)業(yè)公示、崗位職責、統(tǒng)一受理及審查、服務質(zhì)量監(jiān)督管理、鑒定質(zhì)量跟蹤反饋、誠信信息披露、獎懲激勵等制度,探索建立和加強誠信建設的長效機制。各司法鑒定人針對查擺出的問題,提出切實可行的整改措施,并按照實現(xiàn)要求上交所在司法鑒定機構(gòu)。
(四)考核驗收階段(10月)
各司法鑒定機構(gòu)、司法鑒定人要對照誠信承諾、查擺要求、整頓標準,盤點活動效果、總結(jié)經(jīng)驗教訓,并且按照要求向市局司法鑒定管理部門上報活動信息、材料和總結(jié)。各司法鑒定機構(gòu)應當認真考核司法鑒定人的活動表現(xiàn),并將考核結(jié)果作為年度執(zhí)業(yè)考核的重要依據(jù)。
司法鑒定管理部門要對照本《方案》的要求,結(jié)合司法鑒定機構(gòu)日常執(zhí)業(yè)表現(xiàn)和專項督查等活動,認真考核、檢查驗收,發(fā)現(xiàn)問題及時責令限期整改,考核結(jié)果將作為年終評優(yōu)、年度登記公告條件審查的重要依據(jù)。各鑒定機構(gòu)應于10月10日前將誠信建設年活動總結(jié)報送市局。
四、幾點要求
(一)高度重視,精心組織。各司法鑒定機構(gòu)要提高認識,端正態(tài)度,把思想統(tǒng)一到市局的工作部署上來,有條不紊地組織實施。各司法鑒定機構(gòu)要成立相應領導小組,結(jié)合實際,突出隊伍建設、誠信制度建設、強化執(zhí)業(yè)監(jiān)督管理、加強執(zhí)業(yè)宣傳等重點,研究制定具體的實施方案。各機構(gòu)負責人要切實承擔起第一責任人的職責,針對本單位存在的問題,精心組織,常抓不懈,確保誠信建設年活動扎實有效。
(二)突出重點,狠抓落實。各司法鑒定機構(gòu)應當著力在三個方面下功夫。一是提高思想素養(yǎng)上下功夫,通過全程式、全方位的誠信教育,切實增強教育的針對性和實效性;二是在制度建設上下功夫,要把建章立制作為鑒定機構(gòu)完善自律管理基礎性和常規(guī)性工作,強化鑒定機構(gòu)內(nèi)部各種規(guī)章的建設;三是在監(jiān)管落實上下功夫,切實擺正位置、履行職責,防止管理工作錯位和缺位;
關鍵詞:概念和特征 鑒定過程 原則問題
中圖分類號:TU723.3文獻標識碼:A文章編號:
Abstract: in recent years, because of the construction project cost disputes brought civil litigation increased year by year, and also appeared in the lawsuit project cost judicial identification problem. Building engineering is a special kind of product, the causes of dispute many, leading to the project cost of the complexity of the judicial authentication. A correct understanding of engineering the judicial authentication of the principles, characteristics, and grasp the judicial authentication process, the matters of attention for a just settlement science project cost disputes, maintaining legal rights of parties has a very important role.
Keywords: concepts and characteristics of the identification process principle problem
一.工程造價司法鑒定的概念和特征
1.工程造價司法鑒定的概念
工程造價司法鑒定是指工程造價司法鑒定機構(gòu)和鑒定人,依據(jù)其專門知識,對建筑工程訴訟案件中所涉及的造價糾紛進行分析、研究、鑒別并做出結(jié)論的活動。工程造價司法鑒定作為一種獨立證據(jù),是工程造價糾紛案調(diào)解和判決的重要依據(jù),在建筑工程訴訟活動中起著至關重要的作用。
2.工程造價司法鑒定的特征
工程造價司法鑒定的鑒定對象是與造價有關的工程事實,訴訟當事人一般有承發(fā)包雙方,有的涉及分包。由于建筑工程生產(chǎn)周期長,生產(chǎn)過程復雜,定價過程特殊,所以鑒定涉及材料量大,內(nèi)容多。建筑工程造價目前正處在新舊體制交替,工程造價計價依據(jù)和計價辦法正在發(fā)生深刻變化的時期,使鑒定的依據(jù)處于指導與市場價并存、行業(yè)標準多元化的境地。 建筑市場承包商之間競爭十分激烈,墊資承包、陰陽合同、拖欠工程款、現(xiàn)場亂簽證、工程質(zhì)量低劣等社會現(xiàn)象在訴訟活動中全部折射出來,鑒定難度大。
二.工程造價司法鑒定過程中應注意的幾個問題由于工程造價鑒定是一項技術性、政策性、經(jīng)濟性及法律性很強的工作,涉及的內(nèi)容廣泛又復雜,因此在工程造價司法鑒定過程中應該注意以下幾個方面的問題。 1.區(qū)別工程造價司法鑒定與工程造價審計工程造價審計就是工程造價審核(審價),是工程造價咨詢單位咨詢業(yè)務的一部分。是受業(yè)主委托對其工程項目的概算、預算及結(jié)算等,依據(jù)現(xiàn)行國家政策法規(guī)、計價依據(jù)及相關工程技術資料對送審造價的工程量、單價及取費等進行逐項審核的一種活動。而工程造價司法鑒定是由法院委托鑒定機構(gòu)進行鑒定,其所作出的鑒定報告,經(jīng)法院審查和采納后將以司法鑒定的證據(jù)作為定案的依據(jù),判決生效后,即產(chǎn)生強制性。司法鑒定的結(jié)果可能不符合原被告的意愿,這一點是不同于工程審計的,鑒定報告不需要原、被告的簽字,但在開庭時鑒定人須解答當事人的質(zhì)詢和書面向法院答復當事人的異議。 2.把握技術路線和工作程序由于工程造價司法鑒定既是工程造價咨詢業(yè)務技術性工作,同時也是司法審判證據(jù)鏈的組成部分,因此,工程造價司法鑒定必然有其二者結(jié)合的特點,表現(xiàn)出工程造價司法鑒定所具有技術路線和工作程序。其基本程序可分為兩個階段。第一階段主要任務是收集工程造價鑒定計算的事實依據(jù),具體環(huán)節(jié)有委托受理、查閱案卷、收集證據(jù)(包括現(xiàn)場勘探)、鑒定質(zhì)詢、出具鑒定初稿等幾個方面。第二階段主要目的是通過當事人對鑒定聽證勘誤報告和鑒定報告提出的異議,解決工程造價鑒定依據(jù)的事實問題和適用規(guī)范問題,具體環(huán)節(jié)有聽證質(zhì)疑、修修鑒定初稿、形成鑒定結(jié)論、庭審質(zhì)證等幾個方面。兩個階段均以當事人會議為基本形式,貫穿鑒定舉證、聽證、質(zhì)證、認證的行為過程,鑒定人在充分聽取當事人對鑒定的主張、申辯以及對鑒定報告異議的基礎上,根據(jù)委托鑒定內(nèi)容,做出工程造價鑒定結(jié)論。1)確保提供資料完整真實工程造價司法鑒定最重要的、工作量最大環(huán)節(jié)就是資料的搜集,其完整性、真實性直接影響到司法鑒定的準確性、公正性,因此,證據(jù)必須搜集完善,大體上包括以下幾個方面:①當事人的和答辯狀、法庭庭審調(diào)查筆錄;②當事人雙方認定的各相關專業(yè)工程設計圖紙、設計變更、現(xiàn)場簽證、技術聯(lián)系單、圖紙會審記錄;③當事人雙方簽訂的施工合同、各種補充協(xié)議;④當事人雙方認定的主要材料、設備采購發(fā)票、加工訂貨合同及甲供材料的清單;⑤工程預(結(jié))算書;⑥招投標項目要提供中標通知書,及有關的招投標文件;⑦鑒定調(diào)查會議筆錄(詢問筆錄)、現(xiàn)場勘察記錄;⑧經(jīng)建設單位批準的施工組織設計、年度形象進度記錄;⑨當事人雙方認定的其它與工程造價鑒定有關的資料。從以上可以看出,鑒定的資料證據(jù)必須經(jīng)雙方當事人確認。資料不齊全的,原被告雙方必須在規(guī)定的時間內(nèi)補齊鑒定所需資料;在舉證期限內(nèi)不提交的,視為放棄舉證權利。對證據(jù)的真實性問題,當事人在提供證據(jù)時,必須提供復印件,同時出具原件,對自己提供證據(jù)的真實性負法律責任,并要求當事人出具有效證明文件及承諾書。鑒定方不負責證據(jù)真?zhèn)蔚蔫b別。2)客觀公正解決舉證矛盾爭議對當事人雙方的舉證相互矛盾而又無法提供準確的資料時,理論上應當由人民法院來判定。但在實際鑒定工作中,由于工程造價的專業(yè)性,基本上還是以鑒定人的判定為主。鑒定人的判定原則應是:①工程設計圖有矛盾以現(xiàn)場勘測或設計規(guī)范為準;②計取費用等級有爭議,可根據(jù)施工合同、施工單位取費證或建筑物類別等為標準;③建筑材料價格有爭議時,應以同期的市場價格信息為準;④施工措施有爭議時,以正常的施工組織設計為準。3.認真做好勘查記錄和詢問筆錄由于建筑工程的建造周期較長,很多單位的檔案管理較差,很難提供完整的竣工圖及結(jié)算資料,因此做好勘查記錄和詢問筆錄對整個司法鑒定具有十分重要作用。其內(nèi)容應包括以下幾個方面:①注明時間、地點、勘驗人或詢問人、臨場人或被詢問人、記錄人;②記清問答情況、當事人承認確認或爭議情況及關鍵語句,記準勘測數(shù)據(jù)。如需繪制勘測圖時應做到清晰準確;③結(jié)束時當事人查閱筆錄后簽字(不識字的按規(guī)定宣讀按手?。?;④記錄必須存檔備查。
三、工程造價鑒定原則確定的具體問題1.經(jīng)招標投標情況下的工程造價鑒定原則確定問題。①招標投標法對工程造價鑒定原則確定的影響。依照招標投標法規(guī)定,招標人和中標人自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同,招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。在工程招標中,招標文件應當包含合同法第二百七十五條規(guī)定的施工合同主要內(nèi)容,明確工程造價計價方式。在投標人對招標人提供的招標文件實質(zhì)性內(nèi)容作出響應并中標后,雙方必須按照招標投標文件內(nèi)容訂立合同。招標投標文件以及合同約定的計價方式應當作為工程造價鑒定原則確定的依據(jù)。②黑白合同對工程造價鑒定原則確定的影響。2.未經(jīng)招標投標情況下的工程造價鑒定原則確定問題。 非強制招標投標的工程,法律不禁止當事人自行發(fā)包。即使建設行政主管部門仍要求當事人將簽訂的合同備案,此后,當事人另簽的補充協(xié)議內(nèi)容背離原合同的,不存在黑白合同問題。按照當事人意思自治原則,后協(xié)議效力可以覆蓋前協(xié)議,此時,應根據(jù)當事人的合同、文件、資料等確定工程造價的鑒定原則。實踐中,還存在無合同參照情況下的工程造價鑒定原則確定問題,如當事人約定了合同價款按可調(diào)價格方式結(jié)算工程造價。此時, 按照建設行政主管部門制定的工程造價計價辦法以及其他有關規(guī)定、市場信息價來計算工程造價是作為解決爭議及彌補訴訟證據(jù)欠缺的技術性手段,是認定事實的一種方式[注6]。3.材料價格出現(xiàn)波動情況下的工程造價鑒定原則確定問題。①固定價格合同因原材料價格變化對工程造價鑒定原則確定的影響。②可調(diào)價格合同因原材料價格變化對工程造價鑒定原則確定的影響。
【關鍵詞】司法精神病鑒定;啟動程序;立法
2006年備受關注的邱興華殺人案成為社會熱點話題,邱興華2006年8月19日被公安機關抓獲,10月19日法院一審判決死刑,邱興華不服一審判決提起上訴,同年12月28日二審判決維持一審判決。之后,邱興華被立即執(zhí)行死刑。邱興華雖被處以死刑,但案件審理過程中辯護律師提出的對其精神病進行司法鑒定的申請未被法院啟動,由此我們對案件的審理結(jié)果對邱興華本人是否公正存有懷疑。因為如果其確實患有精神病,那么刑事責任的承擔將另當別論。
由邱興華案件引出我們對我國司法精神病鑒定制度的思考。目前我國司法精神病鑒定制度存在諸多問題。
一、目前我國司法精神病鑒定的機構(gòu)指定不明確
我國僅有1989年8月1日施行的《精神病司法鑒定暫行規(guī)定》和《刑事訴訟法》的零散規(guī)定?!稌盒幸?guī)定》第三條規(guī)定精神疾病的司法鑒定工作由各省、自治區(qū)、直轄市、地區(qū)、地級市成立的精神疾病司法鑒定委員會負責,內(nèi)容包括鑒定人的審查和批準,技術鑒定組組織,保證鑒定工作的順利開展和各方協(xié)調(diào)工作。第四條規(guī)定了鑒定委員會組成人員來自各級人民法院、人民檢察院和公安、司法、衛(wèi)生機關。舊的《刑事訴訟法》第120條規(guī)定刑事訴訟中的精神病鑒定由省級人民政府指定的醫(yī)院進行。而新修訂的《刑事訴訟法》刪除了該條。
二、目前我國司法精神病鑒定的啟動程序不合理
我國的刑事訴訟模式是職權主義模式,法官在案件審理中能夠依職權調(diào)查取證。在邱興華案件中,被告人的辯護律師及時提出了被告人有患有嚴重精神疾病,在案發(fā)時處于發(fā)病期間的可能性,并且申請法院啟動司法精神病鑒定程序。但是法官并未同意該申請,被告人邱興華是否患有精神疾病已無法考證。我國法律規(guī)定法官懷疑被告人犯罪時精神錯亂時可以依職權指定鑒定機構(gòu)對其進行精神鑒定。但如果法官主觀認為被告人精神正常,那么被告人則永久失去了精神鑒定的可能性。這對被告人來說是對其自身人權的一種侵犯,不利于法律尊嚴的維護和司法公正的實現(xiàn)。因此目前的司法精神鑒定的啟動程序存在不合理之處。
三、目前參與司法精神病鑒定的人員知識單一,鑒定質(zhì)量無法保證
依據(jù)《精神病司法鑒定暫行規(guī)定》第四條鑒定委員會由人民法院、人民檢察院和公安、司法、衛(wèi)生機關負責協(xié)商確定鑒定委員會的人員組成。鑒定工作是交付于衛(wèi)生、司法等機關單位,具體鑒定人員由這些單位負責確定,因此對于鑒定人員的選擇、監(jiān)督和管理缺乏法律的明文標準來具體規(guī)范。鑒定人員的專業(yè)水平以及知識結(jié)構(gòu)無法有效保障。由衛(wèi)生、司法等機關單位來負責鑒定工作和人員的篩選,使得鑒定工作具有很強的行政色彩,不利于鑒定工作的順利開展。因此鑒定報告的結(jié)論的準確性將會受到直接地影響。
針對我國目前司法精神病鑒定的制度的相關問題,筆者建議從以下幾方面來改進。
(一)完善我國關于司法精神病鑒定的相關法律法規(guī),確保有法可依。
由于我國目前僅有《精神病司法鑒定暫行規(guī)定》、《精神疾病司法鑒定管理辦法》等位階不高,規(guī)定不明確的法規(guī),新《刑事訴訟法》刪除了原有的120條規(guī)定,但并未就如何開展司法精神病鑒定做出明確的規(guī)定。我國現(xiàn)在對司法精神病鑒定機構(gòu)的規(guī)定相當混亂。這就加大了鑒定機構(gòu)選擇的隨意性,容易出現(xiàn)幾個不同甚至完全相反的鑒定結(jié)論。因此完善相關立法工作已迫在眉睫。立法機關應當盡快出臺法律法規(guī),明確實踐中的鑒定工作開展程序。
(二)給予辯方刑事司法精神病鑒定啟動權
目前司法精神病鑒定的啟動權收歸于司法機關,辯方無法自行啟動鑒定程序,當事人的合法權利無法得到更有效的保障。給予辯方刑事司法精神病鑒定啟動權是維護法律尊嚴、司法公正和被告人基本人權的體現(xiàn),是控辯雙方平等的要求。法官是法律專業(yè)人士,所謂術業(yè)有專攻,他們在精神病的鑒定領域未必擅長。給予被告方啟動精神病鑒定的權利,使其自行委托的鑒定機構(gòu)鑒定得出的鑒定報告作為辯護的證據(jù)之一呈交法庭對打破司法鑒定的壟斷有著重要意義。
(三)積極引進綜合性鑒定人才,制定鑒定人員資格考核制度。
目前的司法鑒定機構(gòu)人員專業(yè)素質(zhì)參差不一,并且多為單一型人才。司法鑒定需要綜合多方面的知識,需要綜合性知識人才。因此引進綜合性人才,豐富人員知識類別,同時制定鑒定人員資格考核制度,有效監(jiān)督鑒定過程是必不可少的。我國可以借鑒國外大陸法系國家的相關規(guī)定,建立包括鑒定人資格考核制度、執(zhí)業(yè)鑒定人員考核制度等一系列制度在內(nèi)的鑒定人制度。在參與鑒定的人員中,建立針對鑒定人的專門名冊和數(shù)據(jù)庫,是鑒定人員的選擇更具公開性和透明性,實行鑒定人個人負責制,作出結(jié)論即對該結(jié)論負責,從而保證鑒定結(jié)論的準確程度。
邱興華案件給我國司法實踐工作帶來了很多啟示,新《刑事訴訟法》規(guī)定了鑒定人參加庭審質(zhì)證,此項規(guī)定的出臺對鑒定結(jié)論的準確性有一定的制度保障,邁出了司法實踐改革的重要一步。目前我國司法精神病鑒定制度雖然存在很大的不足和缺陷,隨著司法改革的不斷開展,各項法律法規(guī)日趨完善,建立完善、專業(yè)的司法精神病鑒定體系對于我國法律實踐有著至關重要的意義。
參考文獻:
[1]精神病的醫(yī)學與司法鑒定.人民法院出版社,2006
[2]吳劍鋒.司法鑒定若干理論問題研究[J].法律與醫(yī)學雜志,2002,9(1):62
作者簡介:
王琳(1991.02-),女,山西長治人,貴州民族大學法學院研究生,研究方向:法律碩士(法學);
隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,人們在經(jīng)濟生活中維護自己的正當權益的意識在逐步提高,經(jīng)濟訴訟呈現(xiàn)上升趨勢,司法經(jīng)濟鑒定在司法程序中的地位也更趨重要。司法經(jīng)濟鑒定是指協(xié)助司法機關查明經(jīng)濟案情,是對案件所涉及到的經(jīng)濟問題進行鑒別和判斷,并出具書面經(jīng)濟鑒定結(jié)論的一種法律服務活動。司法經(jīng)濟鑒定應該包括會計、基建工程計算、房地產(chǎn)及設備價值評定等等。如何做好經(jīng)濟鑒定,寫好經(jīng)濟鑒定報告,是每一位鑒定工作者亟待解決的問題。最高人民法院為了規(guī)范鑒定行為,分別在2001年11月16日和2002年2月22日了《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》(法發(fā)[2001]23號)和《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》(法釋[2002]8號),國家司法部也就鑒定問題制定了《司法鑒定程序通則(試行)》和《司法鑒定人管理辦法》。筆者通過在實際工作中遇到司法鑒定情況,就有關問題談些粗淺看法。
一、緊扣經(jīng)濟鑒定委托主體
最高人民法院在《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》、《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》以及司法部2000年8月3日在《司法鑒定人管理辦法》中,對鑒定執(zhí)行人作了有關規(guī)定,但對鑒定對象沒有進行明確說明。正確理解鑒定主體,有助于鑒定人在鑒定過程中明確將要鑒定工作的空間范圍,以及正確辨識在鑒定過程中遇到的各種經(jīng)濟事實。在企業(yè)會計制度中作為會計核算的基本前提之一的會計主體為會計信息所反映的特定單位或者組織,它規(guī)范了會計童宇明(湖北省精誠有限責任會計師事務所,湖北孝感432100)工作的空間范圍。在民事訴訟法與仲裁法中訴訟主體為當事人,即是指因民事權利義務發(fā)生爭議,以自己的名義進行訴訟,并受人民法院裁判的拘束的人,當事人可能為公民、法人或其他組織[1]。由于當事人為其已共同發(fā)生的有爭議經(jīng)濟行為發(fā)生訴訟,為之鑒定的主體應為待審判或仲裁原當事人之間為一定經(jīng)濟行為或者是其共同組織、共同經(jīng)營的事項而形成的關系體。這種關系體可能是一個經(jīng)濟體內(nèi)部間糾紛產(chǎn)生,也可能是不同個體間因經(jīng)濟合同或預先約定產(chǎn)生糾紛而形成,但真正可作鑒定主體的,必須為已經(jīng)處在司法訴訟(或仲裁)當事人間,有爭議的事項所形成的關系。因經(jīng)濟糾紛發(fā)生訴訟(或仲裁),因訴訟(或仲裁)而產(chǎn)生鑒定主體。發(fā)生經(jīng)濟訴訟可能是一幢待結(jié)算的建筑物,可能是合伙人為共同完成的經(jīng)濟業(yè)務、利潤余額,可能是因事故而發(fā)生機器價值確定,這些都需鑒定人按規(guī)定的程序和手段完成鑒定結(jié)論。盡管鑒定人依據(jù)有關專業(yè)知識作出的鑒定結(jié)論對審判產(chǎn)生重大影響,但鑒定內(nèi)容不是由鑒定人在經(jīng)濟活動中發(fā)生的,真正能左右鑒定結(jié)論的因素,只有是當事人提供出的符合法律事實的證據(jù)。用于鑒定的主要事實是當事人在發(fā)生訴訟前已形成,鑒定人進行鑒定如同法官進行案件審理一樣,只能被動地接受已發(fā)生的事實,然后去研究、分析或鑒別事實曲折原由,為順利審判提供可靠的證據(jù)。鑒定人不可能是鑒定主體。鑒定人通過鑒定得出的鑒定結(jié)論,從真正意義上看,也只是一種法官用于判決所需的法律事實。在實踐工作中司法經(jīng)濟鑒定往往與司法會計鑒定相混淆。正如經(jīng)濟是指社會物質(zhì)生產(chǎn)、流通、交換等活動,而會計是以貨幣為主要計量單位,反映和監(jiān)督一個單位經(jīng)濟活動的一種管理工作[2]。在日常經(jīng)濟活動中,人們通過對經(jīng)濟活動進行專門地計量與記錄而形成會計這門專業(yè)性管理。事實上,不僅僅是在會計這項工作需要專門地計量與記錄,在工程建造如房屋建筑物、大型機器船舶、水利公路等等,都需要細致地、專門性的計量與記錄工作。會計只是經(jīng)濟活動中的一種管理形式,司法會計鑒定也只是司法經(jīng)濟鑒定中的一項內(nèi)容。在實踐工作中,鑒定人不能僅憑會計工作中有關程序,去推理判斷所有需要鑒定的經(jīng)濟問題。只有根據(jù)鑒定委托主體具體情形,合理選擇經(jīng)濟核算程序方法。行使訴訟雙方當事人具有特定性,鑒定主體也就同樣具有特定性。作為鑒定主體只能是正在進行訴訟或仲裁期間相對具有債權債務的特定人之間的經(jīng)濟關系,但不應包括因訴訟而發(fā)生到第三人之間的,如因擔保、商業(yè)匯票等而引起的連帶之債。這里所述的債權債務不單純指當事人之間直接發(fā)生的債權債務,也可能是因為訴訟當事人間因違法或違約而引起的債權債務關系。正如民法所述“,當事人在民事活動中的地位平等”,處于鑒定的各方都應是平等的。鑒定如同法律判決一樣,也應是公正、公平、合理。這就要求鑒定是在法院委托下,直接對法院負責的前提下進行鑒定活動,也就是說,鑒定所涉及的范圍同時也應受法院委托的限制。
二、搜集整理計算經(jīng)濟鑒定的法律事實依據(jù)
《民事訴訟法》第64條第1款規(guī)定“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)”,第2款規(guī)定“當事人及其訴訟人因客觀原因不能自行收集的證據(jù),或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù),人民法院應當調(diào)查收集?!庇纱耍b定所需的證據(jù)應主要來源于法院,來源于正在執(zhí)行訴訟程序的法院審判庭。在開庭審理期間,法官根據(jù)當事人雙方爭議的技術問題,委托技術部門進行技術鑒定的同時,也應當根據(jù)鑒定部門的要求,依職權指揮和引導當事人舉證。但這并不等于由法官對鑒定進行大包大攬,也不是針對一個案件進行不同委托目的鑒定。筆者認為,鑒定人與當事人之間應當不存在任何關聯(lián),盡管鑒定人所需的鑒定費用由當事人支付,但鑒定人只有通過法院獨立鑒定機構(gòu)并在其主持下依法進行鑒定活動,取得、收集鑒定所需的技術資料。經(jīng)濟鑒定所用法律依據(jù)主要為國家頒發(fā)的各種規(guī)章制度、法令,如建設部門的《全國統(tǒng)一建筑工程基礎定額》、交通部門的《公路定額及編制辦法匯編》、財政部門的會計準則制度,以及地方性的法規(guī)政策等等運用各種法規(guī)制度應當結(jié)合鑒定主體的實際情況進行。在鑒定過程中,當事人出于各種目的,拒絕提供或部分提供有關鑒定物,可能導致鑒定結(jié)論的錯誤,直至影響案件的處理。這就要求鑒定人在鑒定前應充分了解即將鑒定的訴訟基本案情,分析判斷可能引起鑒定結(jié)論錯誤的各種因素,選擇恰當?shù)姆ㄒ?guī)制度。顯而易見,鑒定人在鑒定的整個過程離不開法院的支持和協(xié)助。由于發(fā)生經(jīng)濟訴訟案件的大多數(shù)是因為當事人之間的合同、協(xié)議責任不明確;原始證帳不全;建筑原始圖紙或變更設計與實物不一致;管理不規(guī)范、手續(xù)不健全、涉案時間長等等,鑒定人在處理當事人提供的證據(jù)時要因地制宜,盡可能地尋求訴訟雙方已達成的協(xié)議或共同認識,以此為出發(fā)點,合理選取認定可靠的證據(jù)。在實踐中,司法鑒定機構(gòu)并沒有規(guī)定統(tǒng)一的司法鑒定標準,證據(jù)的選用完全憑借著鑒定人的主觀因素和經(jīng)驗,這必然會產(chǎn)生同一經(jīng)濟案件的同一待定事實不同的人會作出不同的鑒定結(jié)論。限制或減少鑒定人因主觀因素和經(jīng)驗引起的鑒定結(jié)論差異,鑒定人應該就鑒定中的涉案主體和涉案事實與審理案件的法官取得共同的認識。筆者認為,審案法官與鑒定人應該就鑒定主體和鑒定事實進行必要的交流。