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3年后,中美兩國圍繞知識產(chǎn)權(quán)再生爭端,并又在美國規(guī)定的談判最后期限即1995年2月26日,達成了《中美知識產(chǎn)權(quán)磋商協(xié)議》,結(jié)束了第二次中美知識產(chǎn)權(quán)的爭端。
仿佛是在重演。但是中美兩國的貿(mào)易關(guān)系隨著歷史的不斷改善。中美兩國第一次知識產(chǎn)權(quán)爭端是圍繞著“立法”問題,這次爭端是圍繞著“執(zhí)法”問題。兩次爭端的中心問題不同,但都是通過談判協(xié)調(diào)來解決,反映了在國際形勢從“冷戰(zhàn)”轉(zhuǎn)為“冷和平時代”的情況下,全球走向一體化,各國科技經(jīng)濟既存在相互依存,又存在相互競爭的關(guān)系,一切國際爭端都可以通過談判協(xié)調(diào)來解決,可以避免彼此間采取貿(mào)易制裁和其它形式的制裁行為。
在新的國際形勢下產(chǎn)生的第二次中美知識產(chǎn)權(quán)爭端又結(jié)束了,但給我們留下眾多啟迪。
一、我國知識產(chǎn)權(quán)保護的國民意識亟待提高
我國改革開放實行已經(jīng)15年了,知識產(chǎn)權(quán)保護制度已初成體系。我國在1983年實施了商標法,1985年實施專利法,1991年實行著作權(quán)法,在短短的10年中頒布了知識產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域的三大法規(guī),完成資本主義國家花費幾百年做完的工作。同時,我國在1989年加入了“世界知識產(chǎn)權(quán)組織”。1984年加入了“保護產(chǎn)權(quán)巴黎條約”,1989年加入“關(guān)于商標注冊的馬德里協(xié)定”,也初步實現(xiàn)了同國際知識產(chǎn)權(quán)制度的接軌。另外,我國最近又制定了“反不正當競爭法”等法規(guī),采取了通過法制管理、行政管理知識產(chǎn)權(quán)管理協(xié)調(diào)機構(gòu)的三種管理形式來增強保護知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法力度,取得相當有效的作用。
盡管我國知識產(chǎn)權(quán)保護的立法制度和執(zhí)法制度以跨世紀的速度取得了巨大的進展,但是我國知識產(chǎn)權(quán)保護的國民意識卻未能同步發(fā)展,而呈現(xiàn)滯后發(fā)展的現(xiàn)象,同發(fā)達國家相比還呈現(xiàn)較大的差距。知識產(chǎn)權(quán)保護的國民意識是由歷史傳統(tǒng)、文化水平和科技經(jīng)濟的發(fā)展水平所決定的。
1.從歷史傳統(tǒng)來說,雖然我國具有長達數(shù)千年的悠久文化和歷史,擁有世界“四大發(fā)明”等古代的先進技術(shù)。但是長期以來,卻沒有產(chǎn)生和形成知識產(chǎn)權(quán)保護的制度,許多發(fā)明創(chuàng)造或是通過“祖?zhèn)髅胤健薄笆酪u”沿襲下來,或是隨著時間的發(fā)展而湮沒在歷史的長河中,或是大公無私地奉獻給世界各國,始終未能形成激勵創(chuàng)造發(fā)明的競爭機制。雖然到廿世紀初期在我國曾經(jīng)出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護制度的萌芽,但是直到80年代改革開放以后,我國知識產(chǎn)權(quán)保護制度才逐步建立起來。這種歷史傳統(tǒng),而然地在國民意識中長期呈現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護的思想空白。因此,一旦從政府立法制度上完成我國這個跨世紀的進程,但是國民在知識產(chǎn)權(quán)保護的觀念上卻非一朝一夕所能改變的,不僅需要有一個認識和教育的過程,還需要相當長一段時間的轉(zhuǎn)變過程。
2.從文化教育來說,我國解放以來長期灌輸一種“技術(shù)公有”、“知識共享”的思想,從小學(xué)到大學(xué)都沒有將“知識作為有價值的商品”的觀念加以教育,幾十年來都接受了無償使用他人的技術(shù)發(fā)明,無償使用科研成果的作法。直到我國實行主義市場經(jīng)濟以后,技術(shù)作為商品、知識作為有價值的資本財富,才逐步地為社會各界所接受。但是對于政府制定的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的法規(guī)和條例,由于缺乏廣泛深入地宣傳和教育,廣大群眾尚不能具備應(yīng)有的國民意識,不能積極主動地保護本國或外國的知識產(chǎn)權(quán)。例如在改革開放中,我國部分領(lǐng)導(dǎo)和技術(shù)人員,為了引進外資和技術(shù),在接待外賓來訪和進行外事談判中,不自覺地泄露了我國傳統(tǒng)產(chǎn)品的技術(shù)給外方人員,使我國的景泰藍、宣紙、唐三彩等傳統(tǒng)產(chǎn)品技術(shù)流入國外,造成在國際市場中我國這些產(chǎn)品面臨強有力地競爭對手;另外我國許多名牌產(chǎn)品出口到國外,由于商標保護意識不強,被國外當?shù)厣倘藫屜茸陨虡?,了我國這些名牌產(chǎn)品的繼續(xù)出口。同樣,我國部分地區(qū)企業(yè)也在國內(nèi)仿制外國的產(chǎn)品,造成對外國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的現(xiàn)象屢見不鮮地發(fā)生。
3.從和水平來說,我國作為發(fā)展家,經(jīng)濟和科技水平同發(fā)達國家還存在一定的差距。1993年我國人均國民生產(chǎn)總值為2600多元(合310美元左右),而美國人均國民生產(chǎn)總值卻達到2.4萬多美元。發(fā)達國家的國民生產(chǎn)總值增長的70%部分是依靠科技進步來實現(xiàn)的,而我國卻只有20%左右是依靠科技進步來實現(xiàn)的。顯然我國在改革開放10多年中技術(shù)取得了巨大發(fā)展,但是我國總體科技實力還遠遠低于發(fā)達國家,我國公眾的科學(xué)水平也比較低。按照有關(guān)公眾科學(xué)素養(yǎng)衡量標準的指標體系,具備理解科學(xué)知識、理解科學(xué)過程、理解科學(xué)技術(shù)對的等3個條件,則被認為是具備科學(xué)素養(yǎng)的公眾。中美兩國的有關(guān)數(shù)據(jù)可見下表。
中美公眾科學(xué)素養(yǎng)衡量指標比較 中國(1992) 美國(1990)
理解科學(xué)知識 30.1% 35.7%
理解科學(xué)過程 236% 13.3%
理解科技的社會影響 1.9% 26.4%
具備科學(xué)素養(yǎng)的公眾 0.3% 6.9%
在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)方面,我國同發(fā)達國家的水平也相距甚遠。據(jù)統(tǒng)計,我國高科技產(chǎn)品出口只占我國外貿(mào)出口的5%左右,1993年我國高新技術(shù)產(chǎn)品出口46.8億美元,進口159.1億美元,進出口逆差達112.3億美元,占全國進出口商品逆差的92.2%。我國外貿(mào)出口總體商品的結(jié)構(gòu),也表現(xiàn)出技術(shù)含量高的商品出口比例低,隨著國際市場上技術(shù)商品的比重越來越多,競爭越來越激烈,我國的外貿(mào)商品在國際市場上的占有份額就不容樂觀。
在我國實行社會主義市場經(jīng)濟條件下,由于市場經(jīng)濟的激烈競爭,低技術(shù)含量的商品競爭不過高技術(shù)含量的商品,一些地方和為了本地方和本企業(yè)的利益,有意識或無意識地忽視國家的,不顧國家整體經(jīng)濟利益,防止和假冒國內(nèi)外的名牌產(chǎn)品,特別是高技術(shù)、高投入的商品,損害了國內(nèi)外廠商的利益,輕則引起國內(nèi)外的民事糾紛,重則引起國際關(guān)系的摩擦,兩種情況均給國家、地方和企業(yè)帶來了嚴重的經(jīng)濟損失,造成了極壞的社會影響,引起了政府和國民的重視,告誡我們務(wù)必加快提高知識產(chǎn)權(quán)保護的國民意識,適應(yīng)國際發(fā)展需要。
二、科技發(fā)展不斷更新知識產(chǎn)權(quán)保護對象和形式
知識產(chǎn)權(quán)保護制度是從第一次產(chǎn)業(yè)革命以來,伴隨著世界化的進程,在商品貿(mào)易特別是技術(shù)貿(mào)易發(fā)展的基礎(chǔ)上逐步形成、發(fā)展和完善起來的。《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和《保護文學(xué)作品伯爾尼公約》奠定了傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)革命的知識產(chǎn)權(quán)保護體系,其保護對象主要為機械、化學(xué)發(fā)明與文學(xué)藝術(shù)著作。專利權(quán)、商標權(quán)、版權(quán)等保護形式能夠較好地適應(yīng)這一時期知識產(chǎn)權(quán)保護的要求。
本世紀中葉以來,隨著新技術(shù)革命的興起,以信息技術(shù)、生物技術(shù)和新材料技術(shù)等為代表的高新技術(shù)迅速走向商品化、產(chǎn)業(yè)化和國際化。例如60年代末,美國IBM公司率先使機軟件這種新型的知識產(chǎn)品在世界上走上獨占銷售道路;70年代后,半導(dǎo)體芯片在美國商業(yè)化,并進入世界貿(mào)易的行列;而生物技術(shù)的發(fā)展,使其在醫(yī)藥,食品、農(nóng)業(yè)等領(lǐng)域得到廣泛,高新技術(shù)領(lǐng)域已成為國際間技術(shù)競爭的熱點,高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展水平成為衡量一國科技經(jīng)濟實力的重要標準,高新技術(shù)產(chǎn)品是占領(lǐng)國際貿(mào)易市場份額的重要競爭力量。正因為高新技術(shù)競爭的激烈以及在國際貿(mào)易中地位日益重要,有關(guān)這個領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)國際糾紛層出不窮,沖突的激烈勝過以往任何時期,表現(xiàn)出與傳統(tǒng)領(lǐng)域顯著不同的特點。這是由于:
1.這些領(lǐng)域智力勞動創(chuàng)造出知識高度密集型產(chǎn)品,如一枚數(shù)毫米的半導(dǎo)體芯片上可集成數(shù)十萬個元件,使用的原材料只占整個生產(chǎn)成本的1%左右。計算機軟件的價值與其有形載體軟盤、磁帶等關(guān)系也不大,但它們的開發(fā)都要耗費大量的心血,如半導(dǎo)體集成電路的開發(fā)涉及新的工藝技術(shù)和復(fù)雜的設(shè)備,要投入大量的人力和巨額資金;新材料產(chǎn)品可靠性檢驗,要花費龐大的費用,需要較大的試用時間;計算機軟件開發(fā)凝聚著發(fā)明者嘔心瀝血的智力勞動等;激光唱盤和電影制片的載體材料雖然并不昂貴,但是灌輸唱盤和拍攝電影過程中卻要付出巨大的資金投入和高級編導(dǎo)、演員的無價的文藝創(chuàng)作勞動。
2.與開發(fā)成本不斷上升,風險不斷增加形成強烈反差的是,新技術(shù)領(lǐng)域的產(chǎn)品一旦投入市場,仿制、復(fù)制卻相當便利且成本低廉。任何有相當技術(shù)背景的人都可以用很少的時間和資金復(fù)制出集成電路芯片、機軟件、激光唱盤、電影制片和原版書籍期刊、醫(yī)藥品等。正因為如此,在國際貿(mào)易中,上述高新技術(shù)及其產(chǎn)品的仿制、侵權(quán)屢見不鮮,一旦這類現(xiàn)象發(fā)生,投資者和發(fā)明者在這個領(lǐng)域的損失又是傳統(tǒng)領(lǐng)域所不能相比的。例如,據(jù)美國官方估計,僅由于計算機軟件的盜版復(fù)制,就給美國每年造成5億美元的損失;而據(jù)歐洲電腦軟件出版協(xié)會(SPA)統(tǒng)計報告顯示,歐洲15國使用盜版軟件的情況嚴重,每年因此損失大約10億美元以上;美國指責南方29家工廠每年生產(chǎn)7500萬張盜版激光唱版,使美國每年蒙受8億美元的損失。
高新技術(shù)領(lǐng)域由有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的摩擦在作為競爭對手的發(fā)達國家之間,發(fā)達國家與日益富有競爭力的新興化國家(地區(qū))之間表現(xiàn)特別激烈。對高新技術(shù)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護,意味著保護技術(shù)開發(fā)國的世界市場和國家利益,保護開發(fā)者在世界技術(shù)競爭中的領(lǐng)先地位。而這個領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護的加強也將促進技術(shù)開發(fā)者與、公眾者之間的利益協(xié)調(diào),有利于投資者信心的增強,從而加速高新技術(shù)的國際間轉(zhuǎn)移,推進全球技術(shù)的。
高新技術(shù)領(lǐng)域的迅速發(fā)展,使世界產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、貿(mào)易結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化。生產(chǎn)力的突破性發(fā)展使人們從思維到社會生活諸方面都產(chǎn)生一系列突破舊傳統(tǒng)的變化,也給知識產(chǎn)權(quán)保護帶來新課題,對高新技術(shù)新領(lǐng)域、新產(chǎn)品給予某種新形式的知識產(chǎn)權(quán)保護的觀念,已經(jīng)為越來越多國家所接受。但是高新技術(shù)發(fā)展帶來的生產(chǎn)力的突破性發(fā)展,并沒有給許多國家、特別是發(fā)展家的國民意識帶來跳躍性的思維變化。受到傳統(tǒng)觀念的約束,阻礙了他們對新技術(shù)革命中的新技術(shù)、新發(fā)明、新產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)給予保護的認識,從而跟不上本國知識產(chǎn)權(quán)保護的立法步伐和世界知識產(chǎn)權(quán)保護立法的進程,出現(xiàn)與知識產(chǎn)權(quán)保護國際準則相悖的行為和作法,更談不上具備主動性地和前瞻性地預(yù)測下一階段時間,隨著世界科學(xué)技術(shù)發(fā)展而涌現(xiàn)出新的知識產(chǎn)權(quán)保護新對象、新形式,這是一種觀念滯后的效應(yīng)。無論在發(fā)達國家和發(fā)展中國家,這種觀念滯后效應(yīng)都或大或小的存在,而總體水平發(fā)達的國家的觀念滯后效應(yīng)則顯得相應(yīng)小些。
三、引進技術(shù)不能成為本國的知識產(chǎn)權(quán)
在科學(xué)技術(shù)迅速發(fā)展的今天,無論是發(fā)達國家要處于科技領(lǐng)先地位還是發(fā)展中國家要趕上世界科技發(fā)展水平,都需要“兩條腿”走路,一是依靠本國的自主科研與開發(fā),二是引進外國先進發(fā)達的科學(xué)技術(shù)。對于發(fā)展中國家,技術(shù)引進是節(jié)省本國研究開發(fā)資金和時間,在短期內(nèi)縮小同發(fā)達國家科技差距的重要手段。我國自1978年至1990年的13年間,引進先進技術(shù)設(shè)備17000多項,使用外匯360億美元。1991年技術(shù)引進359項,金額34.6億美元;1992年經(jīng)審批的技術(shù)引進合同502項,合同金額為65.9億美元;1993年經(jīng)審批的技術(shù)引進合同493項,合同金額為61.1億美元。我國技術(shù)引進的方式可以分為以下幾類:成套設(shè)備引進、關(guān)鍵設(shè)備引進、技術(shù)許可引進、合資生產(chǎn)引進、合作生產(chǎn)引進和技術(shù)服務(wù)引進等。長期以來,我國引進技術(shù)的主要方式是以進口成套設(shè)備生產(chǎn)線和關(guān)鍵設(shè)備為主,引進軟件技術(shù)為輔;以引進為主,缺乏科研設(shè)計和生產(chǎn)單位聯(lián)合引進;近來又為了吸引外資而以合資、合作生產(chǎn)引進技術(shù)居多。例如我國在化肥工業(yè)、電視機制造業(yè)、汽車制造業(yè)、電冰箱、洗衣機、空調(diào)生產(chǎn)及食品飲料生產(chǎn)、激光唱盤生產(chǎn)等大量重復(fù)引進外國的生產(chǎn)線,這些生產(chǎn)線中的成套設(shè)備雖然對我國而言尚屬于先進設(shè)備,但在技術(shù)母國而言,已經(jīng)是處于下降階段的技術(shù)設(shè)備,因為技術(shù)母國絕不會將剛剛研制開發(fā)且處于上升階段的科技轉(zhuǎn)讓他人,為自己樹立起市場和商品的競爭對手,而只是希望延長那些已經(jīng)處于下降階段技術(shù)的商業(yè)生命周期和市場效益,將其轉(zhuǎn)移到綜合科技水平相對落后的發(fā)展中國家。但是,在發(fā)達國家以各種形式向發(fā)展中國家轉(zhuǎn)讓技術(shù)時,出現(xiàn)的一些越來越引起我們的嚴重關(guān)注。這些問題表現(xiàn)為:
1.引進外國的先進技術(shù)并不能擁有外國的知識產(chǎn)權(quán)。當先進技術(shù)主權(quán)國家向技術(shù)接受方國家轉(zhuǎn)讓技術(shù)時,并沒有將知識產(chǎn)權(quán)(專利、技術(shù)訣竅、商業(yè)秘密、商標等)給予完全轉(zhuǎn)讓,被轉(zhuǎn)讓的技術(shù)和設(shè)備的原配件還要在相當長的一段時間內(nèi)依靠轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)服務(wù)和配套生產(chǎn),技術(shù)接受方國家并不能擁有轉(zhuǎn)讓國的知識產(chǎn)權(quán)。例如我國引進的化肥、石油化工、電視機、汽車、電冰箱、飲料、激光唱盤等生產(chǎn)線,都是由于對引進的技術(shù)不能實現(xiàn)國產(chǎn)化而重復(fù)引進。其原因在于一方面本國的設(shè)計能力弱、生產(chǎn)制造水平低、原材料質(zhì)量差,不能實現(xiàn)創(chuàng)新改造;另一方面則主要是并未擁有外國的知識產(chǎn)權(quán),許多關(guān)鍵技術(shù)、專利、商業(yè)秘密不能得到,導(dǎo)致不允許仿制,而只能重復(fù)引進。例如我國引進的可口可樂、雪碧等飲料生產(chǎn)線,就根本無法擁有其外國的商業(yè)秘密(配方)和商標;另外前幾年我國引進日本許多條彩電生產(chǎn)線技術(shù),但其中有的專利是屬于美國的,致使我國生產(chǎn)出的彩電出口到美國和西歐時,就造成對美國公司的侵權(quán)等。如此種種,不勝枚舉。
2.為了吸引外資和引進技術(shù)而損失本國的知識產(chǎn)權(quán)。近幾年我國在吸引外資和引進技術(shù)中出現(xiàn)一種不良傾向,就是只要吸引外資和獲取效益,而不惜以損失本國的知識產(chǎn)權(quán)(如商標、專利)和產(chǎn)品市場為代價。尤其是在汽車、電冰箱、化妝品、飲料等產(chǎn)業(yè),為了吸引外資、引進技術(shù)、合作生產(chǎn),不惜“改名換姓”,摘下本國的商標,而使用外國的商標,什么“大眾”、“奧迪”、“夏利”、“標致”、“依維柯”等外國商標的汽車到處可見到在國內(nèi)大街上“奔馳”,而我國原有的“紅旗”、“上海”、“解放”、“躍進”等等商標的國產(chǎn)汽車消聲匿跡。上?!懊兰觾簟碑a(chǎn)品在與外方合資后,其商標被外方以300萬元買斷,豈料改用商標后,廠方僅在第一年就損失了300萬元。這種作法,不僅損失了本的聲譽,嚴重地是以我國的知識產(chǎn)權(quán)和民族作為代價,長此以往,的自主技術(shù)和民族工業(yè)還要不要?南京“熊貓”無線電集團公司就弘揚了民族精神,寧可不與外商合資生產(chǎn),也不愿更換該公司無線電產(chǎn)品的“熊貓”牌商標。
3.引進技術(shù)是為了提高本國的技術(shù)水平和產(chǎn)品結(jié)構(gòu),而不是為了暫時的經(jīng)濟利益而侵犯別國的知識產(chǎn)權(quán)。近幾年我國南方29個廠家引進了許多條激光唱盤生產(chǎn)線。由于在文藝創(chuàng)作著作權(quán)、技術(shù)制作水平和原材料生產(chǎn)的種種制約因素,這些生產(chǎn)線不能生產(chǎn)擁有本國著作權(quán)的激光唱盤,而被國內(nèi)外的一些不法廠商,為了暫時的經(jīng)濟效益而復(fù)制生產(chǎn)侵犯外國知識產(chǎn)權(quán)的激光影視、唱盤,侵害了外國公司的經(jīng)濟利益,引起了知識產(chǎn)權(quán)所有國的指責,成為中美兩國知識產(chǎn)權(quán)的新一次爭端導(dǎo)火線。為了維護我國的聲譽,保護知識產(chǎn)權(quán)者的利益,我國政府不得不下令查除和關(guān)閉這些生產(chǎn)激光唱盤的盜版的工廠,以杜絕這類現(xiàn)象再次發(fā)生。
4.引進外國先進技術(shù)的同時,要注重保護本國的幼稚工業(yè)及其產(chǎn)品。隨著信息技術(shù)、新材料技術(shù)和生物技術(shù)等為代表的高新技術(shù)的發(fā)展,我國同發(fā)達國家在這些領(lǐng)域還存在一定的差距,因此我們在引進這些高新技術(shù)及其產(chǎn)品時,要注重保護本國的這些高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)及其產(chǎn)品市場。但是最近有一項統(tǒng)計反映的情況值得引起我國各界的重視。該統(tǒng)計表明,國外生產(chǎn)的許多高新技術(shù)產(chǎn)品幾乎壟斷了國內(nèi)市場或占據(jù)國內(nèi)市場的50—80%的份額:外國產(chǎn)傳真機和攝像機分別占98%和99%,移動電話機占80%(主要是摩托羅拉公司和瑞信公司產(chǎn)品),大中小型機占75%,微型計算機占60%,錄象機占60%,元件占70%,轎車占70%,機床占63%,局用數(shù)字程控交換機占50%。這些嚴峻的數(shù)據(jù)給我敲響了警鐘。
我國的對外開放度在不斷擴大,并不等于我國技術(shù)的發(fā)展對外依存度越來越大,而是應(yīng)通過對外開放,通過引進技術(shù)、引進外資和各種形式的合作,、了解和借鑒外國先進和發(fā)達的東西,運用外國的資金和先進技術(shù),促進發(fā)展本國的科學(xué)技術(shù)和工業(yè),開發(fā)本國的知識產(chǎn)權(quán)及其產(chǎn)業(yè)。否則我國廣大的市場就會在引進外資、技術(shù),尋求中外合資、中外合作的情況下,舍棄本國產(chǎn)品的商標,在本國生產(chǎn)和使用外國商標的產(chǎn)品,出現(xiàn)萬國牌汽車、萬國牌冰箱、萬國牌飲料食品、萬國牌電視機。如此下去,我國的民族工業(yè)就會衰落,我國的科學(xué)技術(shù)就會永遠落后于發(fā)達國家,我國的產(chǎn)品就缺少競爭力,我國的市場就成為外國產(chǎn)品市場。
四、維護國際貿(mào)易中技術(shù)的公平競爭
處于“冷和平”的世界各國技術(shù)的,主要取決于各國科學(xué)技術(shù)及其產(chǎn)品在國際貿(mào)易中的競爭。在國際貿(mào)易中各國商品占有國際市場份額的大小,取決于商品擁有的技術(shù)含量。商品的技術(shù)含量越高,其附加價值就越大,商品的競爭力就越強。因此科學(xué)技術(shù)既是第一生產(chǎn)力,也是商品擁有的第一競爭力。要保護商品在國際貿(mào)易中的競爭力,就要保護商品負載的科學(xué)技術(shù)的先進性及其知識產(chǎn)權(quán),但另一方面,還要維護國際貿(mào)易中科學(xué)技術(shù)的公平競爭。
無論是科學(xué)技術(shù)領(lǐng)先的發(fā)達國家還是科學(xué)技術(shù)落后的發(fā)展家,為了在國際貿(mào)易中爭奪商品市場,都會采取不同形式的不公平競爭方式。這些形式表現(xiàn)為:
1.技術(shù)貿(mào)易標的物(即知識產(chǎn)權(quán):專利、商標和技術(shù)秘密)的所有人濫用上享有的獨占權(quán)或壟斷權(quán),而在技術(shù)轉(zhuǎn)讓中采取限制性貿(mào)易慣例。這些限制性貿(mào)易慣例表現(xiàn)為:①限制對引進技術(shù)的、修改;②不平等地回授改進技術(shù);③限制技術(shù)買者的產(chǎn)量或銷售量、產(chǎn)品價格和品種;④限制技術(shù)買方出口產(chǎn)品;⑤限制買方獲得類似的或競爭性技術(shù);⑥強制技術(shù)買方從技術(shù)供方或指定方購買原料、設(shè)備或零部件;⑦搭賣行為;⑧限制技術(shù)買方在轉(zhuǎn)讓合同期滿后繼續(xù)使用先進的技術(shù);⑨對專利權(quán)的不等議條款,⑩要求引進方支付失效專利的費用;⑾過長的合同期限;⑿對技術(shù)買方的經(jīng)營和管理的限制。發(fā)達國家往往采取這種不公平的競爭方式。
2.技術(shù)貿(mào)易標的物的非所有人采取侵權(quán)、盜版、竊取商業(yè)秘密、假冒商標等不正當競爭行為,侵犯技術(shù)貿(mào)易標的物的所有人合法權(quán)益的作法。這些不正當競爭行為,在發(fā)達國家和發(fā)展中國家均會發(fā)生。
3.第三代實質(zhì)或潛在的貿(mào)易扭曲措施。由于世界各國科學(xué)技術(shù)的差距,對知識產(chǎn)權(quán)保護表現(xiàn)不同的利益取向,以美國為首的發(fā)達國家要求對知識產(chǎn)權(quán)提供全面、高標準的保護,以維護其經(jīng)濟、的領(lǐng)先地位和本國的貿(mào)易利益。而發(fā)展中國家則反對這種作法,更多地強調(diào)促進科學(xué)技術(shù)的國際轉(zhuǎn)讓。而無論是對知識產(chǎn)權(quán)缺乏有效的保護還是實行過度地保護,均會損害各國的貿(mào)易利益,阻礙經(jīng)濟、科技的進步和國際貿(mào)易的正常發(fā)展。對知識產(chǎn)權(quán)過度保護已被視為:繼第一代關(guān)稅壁壘、第二代非關(guān)稅壁壘相繼撤除之后的“第三代實質(zhì)或潛在的貿(mào)易扭曲措施?!?/p>
4.將知識產(chǎn)權(quán)保護同貿(mào)易利益、經(jīng)濟實力掛鉤,以貿(mào)易手段、外交手段將一國的知識產(chǎn)權(quán)保護政策和法規(guī)來取代國際貿(mào)易準則法規(guī),和世界公認的知識產(chǎn)權(quán)保護慣例和條約。
美國在80年代后期,為保護本國的知識產(chǎn)權(quán)利益,通過了一系列政策和法規(guī),不僅將知識產(chǎn)權(quán)保護納入科學(xué)技術(shù)的政策,而且使其在外交政策和貿(mào)易政策上也置于重要地位。美國幾經(jīng)修改的《綜合貿(mào)易和競爭法案》中的超級301條款和“特殊301條款”,就是將貿(mào)易政策和知識產(chǎn)權(quán)保護政策結(jié)合起來,在國際貿(mào)易中向許多國家采取了“葫蘿卜加大棒”的政策和作法。
第二次中美知識產(chǎn)權(quán)保護爭端之所以能夠達成協(xié)議,一方面是由于我國政府在涉及我國民族尊嚴和立法、司法主權(quán)上堅持原則、決不退縮;另一方面在執(zhí)法制度上,我們實事求是地看到我國存在的薄弱環(huán)節(jié),接受了美方提出的那些有利于改善和加強我國執(zhí)法制度和措施的合理建議,積極向關(guān)貿(mào)總協(xié)定TRIPS國際規(guī)范靠攏。同時從我國擴大對外開放的全局出發(fā),有尺度地承諾為外國知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品提供有限度的市場準入,從而使談判取得進展,最終以經(jīng)過九輪會談達成協(xié)議。
而美國在第二次中美知識產(chǎn)權(quán)保護爭端中,又以強大的經(jīng)濟貿(mào)易實力為后盾,采取以“特殊301條款”為脅制手段,與雙邊貿(mào)易掛鉤的談判作法,促使我方修改執(zhí)法程序,嚴厲查處違法侵權(quán)行為,并提出為部分美國知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品提供開放的市場準入;在雙方達成協(xié)議后,美國承諾對我知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法提供技術(shù)援助,宣布終止對我國的“特殊301條款重點國家”的調(diào)查和撤消實施貿(mào)易報復(fù)的命令。
由于美國通過雙邊貿(mào)易談判強化知識產(chǎn)權(quán)保護的努力已經(jīng)奏效,因此美國聲稱:杜絕侵犯知識產(chǎn)權(quán)方面的最大進展來自雙邊努力。那么,如何看待以“特殊301條款”為手段,在雙邊貿(mào)易中推行知識產(chǎn)權(quán)保護策略呢?
1.美國“特殊301條款”的威攝力建立在其強大的實力和國內(nèi)市場接納外國產(chǎn)品能力的優(yōu)勢上,同時也取決于各國產(chǎn)品對美國市場的依賴程度,兩者缺一,就談不上威攝力。正在實行對外開放政策,美國是中國的第三大貿(mào)易伙伴,中美貿(mào)易額(據(jù)我方統(tǒng)計)自1989年以來,連續(xù)幾年以中國貿(mào)易順差為主,因此若美國“特殊301條款”的報復(fù)機制一旦實施,對中方貿(mào)易的無疑是重大的。
2.美國以“特殊301條款”為手段的知識產(chǎn)權(quán)保護策略,實質(zhì)是一種“美國利益至上”的、帶保護主義色彩的貿(mào)易政策。表面上看起來“特殊301條款”,執(zhí)行一套嚴格的程序,但實際執(zhí)行往往取決于美國當年的貿(mào)易狀況,對貿(mào)易伙伴因知識產(chǎn)權(quán)保護不力損害美國利益的判斷,美國貿(mào)易代表有較大的自由裁量權(quán)。因此“特殊301條款”對美國貿(mào)易伙伴中富有競爭力的亞洲等地區(qū)新興化國家往往給予特別的“關(guān)注”。不難理解,由于中美貿(mào)易長期順差,從美國利益至上的角度,美國終于對中國揮舞“特殊301條款”大棒,以中國知識產(chǎn)權(quán)保護不力的突破口,力圖達到重新調(diào)整美中貿(mào)易利益,改善美國貿(mào)易環(huán)境的目的。
3.美國運用上述策略雖然對維護自己有利的競爭地位取得了實際效果,但美國在此扮演了“國際警察”的角色:以美國標準評價各國知識產(chǎn)權(quán)保護狀況;以“特殊301條款”貿(mào)易報復(fù)機制迫使貿(mào)易伙伴就范;不能令美國滿意就單方調(diào)查、限期談判、單方制裁,這種美國利益至上的作法并不符合當今知識產(chǎn)權(quán)國際公約的精神以及關(guān)貿(mào)總協(xié)定的自由貿(mào)易原則。
[關(guān)鍵詞]壟斷競爭;CES效用函數(shù);Translog支出函數(shù);國際貿(mào)易
[DOI]10.13939/ki.zgsc.2015.46.029
從國際貿(mào)易理論的發(fā)展脈絡(luò)中可以發(fā)現(xiàn),對國際貿(mào)易的理論研究通常都側(cè)重供給角度。具體說來,亞當?斯密的絕對優(yōu)勢理論和大衛(wèi)?李嘉圖的比較優(yōu)勢理論都是從勞動生產(chǎn)率差異的角度解釋國際貿(mào)易的原因,并不關(guān)注消費者的偏好。赫克歇爾?俄林的新古典貿(mào)易理論討論國家之間稟賦的差異對國際貿(mào)易的影響,同時,在H-O模型中明確假設(shè)兩國消費者的偏好相同??唆敻衤男沦Q(mào)易理論研究規(guī)模經(jīng)濟導(dǎo)致的產(chǎn)業(yè)內(nèi)貿(mào)易以及產(chǎn)業(yè)聚類等現(xiàn)象,仍然是側(cè)重供給方。新新貿(mào)易理論專注對企業(yè)異質(zhì)性的討論,同樣不重視需求方對國際貿(mào)易的影響。
已經(jīng)有一些從需求角度研究國際貿(mào)易的文獻,比如:嗜好與國際貿(mào)易,重疊需求與國際貿(mào)易等。但這些理論只是對國際貿(mào)易理論框架的補充和完善,從需求角度對國際貿(mào)易的研究還沒有形成體系,更沒有數(shù)理模型化的系統(tǒng)傳承。
1 Homothetic函數(shù)的定義與特征
Feenstra(2002)的文章開啟了從需求角度理論化研究國際貿(mào)易的一個新視角。Feenstra(2002)分析了Homothetic效用函數(shù)及壟斷競爭條件下的國際貿(mào)易特征。Homothetic函數(shù)的定義參見定義1。
定義1(Homothetic函數(shù)):V:Rn+R是homothetic函數(shù),如果它是一個齊次函數(shù)(homogeneous function)的單調(diào)變換(monotonic transformation)。具體說來:如果u是一個Rn+R的一階連續(xù)函數(shù),那么u是homothetic函數(shù)的充分必要條件是:切面斜率在沿著原點的方向是相同的。即:
Homothetic函數(shù)及其特征參見下圖。
齊次函數(shù)及單調(diào)變換的定義參見定義2和定義3。
定義2(齊次函數(shù)):k∈[WTHZ]R[WTBZ],一個實值函數(shù)f[JB((]x1,x2,…,xn[JB))]稱為R次齊次函數(shù)(homogeneous of degree k),如果f[JB((]tx1,tx2,…,txn[JB))]=tkf[JB((]x1,x2,…,xn[JB))]對x1,x2,…,xn成立,且t>0。
定義3(單調(diào)變換):I是一個實數(shù)區(qū)間,那么g:IR
Homothetic函數(shù)及其特征圖
注:任意一條從原點引出的射線與Homothetic函數(shù)的交點處的切線斜率都相同。
是一個對I的單調(diào)變換,如果g是一個I的嚴格增函數(shù)。進一步的,如果g是一個單調(diào)變換,u是一個n個自變量的實值函數(shù),那么就稱gu:xg[JB((]u[JB((]x[JB))][JB))]是一個對u的單調(diào)變換。
2 CES效用函數(shù)與壟斷競爭
關(guān)于壟斷競爭,Dixit和Stiglitz(1997)假設(shè)消費者的效用函數(shù)為:
U=Ni=1 φ[JB((]Ci[JB))],φ′>0,φ″
其中,Ci是對商品i的消費量,i=1,2,3,…,N。在Krugman(1979)的關(guān)于壟斷競爭和國際貿(mào)易的經(jīng)典文章中,也使用了公式(1)的效用函數(shù),但是公式(1)的效用函數(shù)不能保證具有homothetic的性質(zhì)。因此,很多后續(xù)的研究采用的是公式(1)效用函數(shù)的一個特殊形式:
U=Ni=1 Cθi,其中0
公式(2)中的函數(shù)是homothetic,并且具有常替代彈性(Constant Elasticity of Substitution,CES),常替代彈性σ=[SX(]1[]1-θ[SX)]>1。
公式(2)中效用函數(shù)用于壟斷競爭與國際貿(mào)易領(lǐng)域理論分析時存在不足:
第一,當N+∞時,商品價格對邊際成本的溢價為常數(shù)。
第二,對某些特定的成本函數(shù),廠商的產(chǎn)出為常數(shù),利潤為零。
這說明當國際貿(mào)易導(dǎo)致廠商總數(shù)量增加時,現(xiàn)有廠商的規(guī)模以及產(chǎn)品價格不變,這顯然與現(xiàn)實相距甚遠。
因此,有必要引入一個新的效用函數(shù),這個引入的效用函數(shù)具有homothetic特征,并且不具有常替代彈性。Bergin和Fenstra(2000,2001)的文章引入了這樣的效用函數(shù):對稱的translog支出函數(shù)。但Bergin和Fenstra(2000,2001)假設(shè)經(jīng)濟中商品的數(shù)量是固定不變的,這與開放經(jīng)濟條件下壟斷競爭中不斷有新的企業(yè)進入,從而均衡利潤為零的理論相悖。下面將重點論證當商品總數(shù)量可變的情況下,Bergin和Fenstra(2000,2001)中對稱translog函數(shù)的優(yōu)良特征不會受到影響。
3 Translog支出函數(shù)與壟斷競爭
假設(shè)社會中可能生產(chǎn)出的商品種類上限為[AKN~],支出函數(shù)為:
據(jù)公式(3)可知,消費者花費在某種特定商品上的支出比例Si滿足公式(4):
Si=αi+[AKN~]j=1 γijlnpj(4)
假設(shè)市場中已經(jīng)存在的商品為1,2,…,N。沒有進入市場中的商品為N+1,N+2,…,[AKN~]。即:
Si>0,當i=1,2,…,N時;
Sj=0,當j=N+1,N+2,…,[AKN~]時。
可以證明,在Translog的函數(shù)形式設(shè)定下,均衡狀態(tài)下需求彈性隨著價格以及競爭廠商的改變而改變。
Si=[JB((]1/N[JB))]-γ[JB((]N-1[JB))]lnpi/N+[DD(]N[]j=1,j≠i[DD)]γlnpj/N(5)
根據(jù)公式(5)可得,當產(chǎn)品i的價格上升1%時,花費在產(chǎn)品i上的支出比例將降低γ%。對產(chǎn)品i的需求彈性隨價格pi的上升而上升。產(chǎn)品i的價格pi滿足
lnpi≈[JB((]1/2[JB))]lnmci+[JB((]1/2[JB))][DD(]N[]j=1,j≠i[DD)]lnpj/[JB((]N-1[JB))]+1/[JB([]2γ[JB((]N-1[JB))][JB)]](6)
公式(6)表明,產(chǎn)品i的價格pi是兩部分的代數(shù)平均:第一部分是邊際成本,第二部分是競爭對手的價格。可以證明,隨著新廠商的進入,市場中原來的廠商的產(chǎn)品價格將下降。
4 結(jié) 論
總結(jié)說來,在CES效用函數(shù)下(U=[DD(]N[]i=1[DD)]Cθi,E=U1/θ+[JB((][DD(]N[]i=1[DD)]pθ/[JB((]θ-1[JB))]i[JB))][SX(]θ-1[]θ[SX)],需求彈性是常數(shù),而Translog函數(shù)設(shè)定下,需求彈性隨pi的變化而變化。在CES函數(shù)設(shè)定下,pi只取決于邊際成本,pi等于在邊際成本的基礎(chǔ)上再加上一個固定溢價。CES下廠商i生產(chǎn)的產(chǎn)品i的價格pi不因為新廠商的進入而下降。而本文所設(shè)定的Translog支出函數(shù)下,pi不僅取決于邊際成本,還取決于其競爭對手的產(chǎn)品價格。因此,pi隨著新廠商的進入而下降。通過這個對比發(fā)現(xiàn),Translog支出函數(shù)的設(shè)定方式對壟斷競爭條件下國際貿(mào)易的理論分析能力和效果明顯優(yōu)于CES效用函數(shù)。
參考文獻:
[1]Bergin,Paul R.,Robert C.Feenstra.Pricing to Market,Staggered Contracts,and Real Exchange Rate Persistence[J].Journal of International Economics,2001,54(2):333-359.
關(guān)鍵詞:國際貿(mào)易,保護措施,應(yīng)對措施
Abstract: with the rapid development of the world economy, China has become a worldwide trade country. Developed countries take all kinds of trade protection means to limit our country business enterprise of foreign trade activities. As the world's largest developing country, China in the trade protectionism war become the largest one of the victims, suffered from trade friction industry, product and amount are constantly increasing. In this case, our country enterprise should take the strategy to deal with the international trade protection measures to protect the interests of the enterprise.
Keywords: international trade, protective measures, the countermeasures
中圖分類號: C29文獻標識碼:A 文章編號:
一、加快轉(zhuǎn)變出口貿(mào)易增長方式,提升國際市場競爭力
一是要把突破國際貿(mào)易保護主義的重點放到科技經(jīng)營競爭上。按照國際經(jīng)濟學(xué)所奉行的比較優(yōu)勢原理,我國真正優(yōu)勢在于廉價勞動力,加工貿(mào)易應(yīng)是目前我國在國際分工中最適合承擔的角色。實際上,這種看似合理的貿(mào)易分工理論,自身卻蘊藏著極大的不平等,因為它是以承認現(xiàn)有不合理社會分工為前提,以犧牲發(fā)展中國家環(huán)境和資源為代價的,最終結(jié)果只能是落后者永遠落后。當前,我國已進入必須依靠增強自主技術(shù)創(chuàng)新能力和提高勞動者素質(zhì)推動經(jīng)濟發(fā)展的歷史階段,企業(yè)更加需要通過加快轉(zhuǎn)變貿(mào)易增長方式,確立依靠技術(shù)創(chuàng)新實現(xiàn)出口增長的新理念。而加強我國企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新,一方面企業(yè)要結(jié)合自身實際積極創(chuàng)建企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新環(huán)境,推動企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新的發(fā)展。另一方面應(yīng)提高企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新管理水平,還要高度重視自己的技術(shù)創(chuàng)新速度,并與國際標準接軌,縮短與西方發(fā)達國家企業(yè)的差距。
二是要從粗放經(jīng)營向品質(zhì)型貿(mào)易轉(zhuǎn)變。隨著經(jīng)濟全球化進程的加快,國際市場競爭日趨激烈,以反傾銷為形式的新的貿(mào)易保護主義日漸盛行,不斷吞噬著我國出口市場,進而成為我國外貿(mào)發(fā)展的“攔路虎”。長期以來,中國產(chǎn)品在國際市場上歷來形象不佳,長期以“低質(zhì)低價”取悅國際市場。由于反傾銷主要是針對產(chǎn)品的低價而言,所以我國產(chǎn)品在國際市場上時常受到綠色壁壘和反傾銷的制約。而應(yīng)對反傾銷,企業(yè)練好內(nèi)功是關(guān)鍵。我國企業(yè)應(yīng)努力走出低質(zhì)低價、通過壓低價格增加競爭力的低谷。提升產(chǎn)品品質(zhì)與創(chuàng)立中國出口產(chǎn)品品牌,是突破國際貿(mào)易保護主義限制的有效途徑。
三是要大膽嘗試“走出去”。企業(yè)走出去發(fā)展就地制造和貿(mào)易,可以充分利用國際資源,參與國際市場分工與合作,擴展新的國際貿(mào)易空間。實踐證明,企業(yè)“走出去”是避開國外對我產(chǎn)品設(shè)限的新途徑。一方面,實施“走出去”跨國經(jīng)營,可以就地生產(chǎn)市場需要的產(chǎn)品,享受國外當?shù)氐姆N種優(yōu)惠條件,受到當?shù)卣傻谋Wo。另一方面,入世以來,歐美對來自我國本土制造的產(chǎn)品貿(mào)易限制增多,如果企業(yè)轉(zhuǎn)到第三地進行生產(chǎn),就不在設(shè)限之列。
四是要積極實施貨物貿(mào)易與服務(wù)貿(mào)易并重的出口貿(mào)易新戰(zhàn)略。在國際貿(mào)易保護中,貨物貿(mào)易是重災(zāi)區(qū),而服務(wù)貿(mào)易的設(shè)限卻很少,國際市場需求旺盛。隨著信息化發(fā)展與消費者為主導(dǎo)的市場新變化,全球已進入服務(wù)經(jīng)濟新的時代,現(xiàn)代服務(wù)業(yè)正在取代制造業(yè),成為拉動出口貿(mào)易和經(jīng)濟發(fā)展的核心動力。近年來,隨著國際服務(wù)貿(mào)易的合作與分工,許多服務(wù)貿(mào)易正在加快向新興國家和發(fā)展中國家轉(zhuǎn)移。一些跨國公司正在加快戰(zhàn)略調(diào)整,信息技術(shù)、業(yè)務(wù)流程等服務(wù)外包量不斷擴大,這就為我國的企業(yè)發(fā)展服務(wù)貿(mào)易提供了新機遇和有利條件。
二、善用國際貿(mào)易游戲規(guī)則,形成解決出口貿(mào)易爭端的整體優(yōu)勢
1.企業(yè)與行業(yè)要積極應(yīng)對國際貿(mào)易爭端。國際貿(mào)易保護主義下的貿(mào)易爭端,企業(yè)是直接利益者,行業(yè)是直接利益關(guān)聯(lián)者,企業(yè)與行業(yè)積極應(yīng)對國際貿(mào)易爭端,是維護中國企業(yè)出口貿(mào)易合法利益的重要措施。近年來,我國企業(yè)在國際市場上遭遇反傾銷案例的增多,磨煉了企業(yè)走向國外訴諸法律維護自身利益的本領(lǐng)。在對外應(yīng)訴中,還要充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用。面對頻頻出現(xiàn)的國際貿(mào)易摩擦,行業(yè)協(xié)會及時參與,就能把握主動。
2.盡快形成解決國際貿(mào)易爭端的整體合力。從總體上說,目前我國解決國際貿(mào)易爭端的機制尚不完善,整體合力還不夠強。一些企業(yè)在國際貿(mào)易中受到訴訟,往往對國外相關(guān)法律不夠了解,對應(yīng)訴的相關(guān)程序與具體法律運用也不精通,信息不靈,力量單薄。同時,在國際貿(mào)易摩擦中,還有涉及國家整體產(chǎn)業(yè)和行業(yè)與產(chǎn)品的。因此,需要根據(jù)具體貿(mào)易摩擦的情況,通過國家對外貿(mào)易部門、涉外法律部門以及行業(yè)與企業(yè)多方的共同努力,形成解決貿(mào)易爭端的合力,盡快形成整體優(yōu)勢。
3.注重窺視國際游戲規(guī)則新變數(shù)。面對國際貿(mào)易保護主義走強的趨勢與貿(mào)易保護主義生成因素,更加需要重視研究國際貿(mào)易游戲規(guī)則,窺視其中的新變數(shù),及時采取應(yīng)對之策。如果忽視了這一點,就會走入運用國際貿(mào)易游戲規(guī)則的盲區(qū)?,F(xiàn)在,許多國際貿(mào)易保護主義的做法,有些是對WTO規(guī)則的“濫用”,有些則完全違背了國際法,我們只有認真研究,才能很好地加以應(yīng)對。因此,我們應(yīng)當適時看清國際貿(mào)易游戲規(guī)則新變數(shù),學(xué)會運用WTO規(guī)則,以應(yīng)對國際貿(mào)易新變化。同時,要善于鉆研國外法規(guī),避開國際貿(mào)易壁壘,提高國際法律經(jīng)營水平,把握國際競爭的主動權(quán)。從而不斷增強窺視國際貿(mào)易游戲規(guī)則的能力,加大對本國產(chǎn)業(yè)與企業(yè)的保護,形成和完善國際貿(mào)易爭端解決新的機制,提升中國企業(yè)在國際貿(mào)易中的整體競爭力。
三、我國企業(yè)逐步熟悉并且運用深度的參與制定國際貿(mào)易的規(guī)則
1.入世十多年的時間中國已經(jīng)成為世界貿(mào)易摩擦的主要對象國,中國企業(yè)面臨著貿(mào)易摩擦已經(jīng)成常態(tài)化的趨勢。但是不少的企業(yè)經(jīng)過積極的應(yīng)對,在打國際貿(mào)易官司上也積累了豐富的經(jīng)驗,客觀上也使得我們企業(yè)更加深刻地了解了國際規(guī)則。同時中國企業(yè)通過對外交流的專業(yè)平臺上積極地參與國際貿(mào)易規(guī)則的修改和制定,運用世貿(mào)規(guī)則和國際商業(yè)慣例來保護自身的權(quán)益的意識,能力都在不斷的提高。在一定程度上也遏制了貿(mào)易保護主義,為改善國際貿(mào)易環(huán)境,推動建立公正合理的國際貿(mào)易秩序也做出了貢獻。
wTO 體制下的政策協(xié)調(diào)所要處理的就是理順各方之間的利益關(guān)系,建立起一種讓各方均有所得、均有所收益的利益平衡體制。這種體制就是建立在互惠互利、競爭共贏基礎(chǔ)上的利益共享體制。該體制旨在滿足各成員的利益需求,旨在確保各方在履行協(xié)定項下義務(wù)基礎(chǔ)上享有協(xié)定項下的權(quán)利。在此體制下,一國享有權(quán)利、滿足利益需求是有代價的。這種代價就是該國須為其權(quán)利的實現(xiàn)履行一定的義務(wù)(如開放本國市場等)。任何一成員對 wTO義務(wù)的違背可能損及一個或多個或所有成員的經(jīng)濟利益。GATT/wTO 框架下政策協(xié)調(diào)的使命就是開展機制化的利益協(xié)調(diào)與合作,通過確保各成員履行義務(wù)的方式來促進共同利益的實現(xiàn)。
貿(mào)易政策協(xié)調(diào)的機制化和法制化
為避免免費搭車和違約行為的發(fā)生,wTO 做了三個方面的制度安排。一是采取經(jīng)?;膮f(xié)調(diào)制度,讓各方在此框架下進行反復(fù)多次的協(xié)調(diào)、博弈。這會減少甚至消除一方在國際合作中的投機行為。二是以規(guī)則和具體承諾方式規(guī)定了各參加方的權(quán)利義務(wù),這些協(xié)定對有關(guān)關(guān)稅減讓、市場準入等方面的義務(wù)規(guī)定了比較具體、客觀的指標。三是建立透明度、政策審議等制度來對協(xié)定實施情況進行監(jiān)督,建立爭端解決機制對違約行為進行審理裁決,強制違約方履行各協(xié)定所規(guī)定的義務(wù)??傮w來看,wTO 構(gòu)建起了對政策協(xié)調(diào)成果進行保障的法制框架體系。
wTO 的機制化屬性有助于克服 GATT的缺陷。為實現(xiàn)共同貿(mào)易利益,GATT/ wTO 創(chuàng)建了國際貿(mào)易規(guī)則,包括:確立指導(dǎo)成員方關(guān)系的原則;談判過程中實行協(xié)商一致的決策方式;以談判方式確定協(xié)定范圍;對發(fā)展中成員實施差別和特殊待遇,等等。這些規(guī)則引申出了 GATT/ wTO 框架內(nèi)有關(guān)權(quán)利義務(wù)的道義力量。GATT/wTO 協(xié)調(diào)機制在制定和適用相關(guān)規(guī)則、推動貿(mào)易自由化、實現(xiàn)共同貿(mào)易利益目標方面發(fā)揮了重要作用。根據(jù) wTO 制度規(guī)定,成員有義務(wù)履行其在政策協(xié)調(diào)中做出的承諾,有義務(wù)遵循政策協(xié)調(diào)所達成的規(guī)約。成員可以放棄其所擁有的法律權(quán)利,但不得放棄其所做出的承諾,不得拒絕履行其在多邊貿(mào)易體制下的義務(wù)。
WTO爭端預(yù)防對貿(mào)易政策協(xié)調(diào)的意義
爭端預(yù)防是 GATT/wTO 政策協(xié)調(diào)機制的一項核心使命。在 wTO 協(xié)定中,雖然未將爭端預(yù)防列為其宗旨目標之一。但毋庸置疑的是,若貿(mào)易爭端和沖突得不到有效的防范和控制,GATT/wTO 的宗旨就根本無法實現(xiàn)。無人能說,在充斥著沖突、摩擦和“以鄰為壑”的貿(mào)易政策的國際貿(mào)易環(huán)境中,GATT/wTO可實現(xiàn)其發(fā)展生產(chǎn)貿(mào)易、充分就業(yè)、增加實際收入、提高生活水平、使發(fā)展中國家獲得其應(yīng)得的貿(mào)易份額、使世界資源得到最佳利用等宗旨目標。大量的貿(mào)易摩擦和爭端會引發(fā)國際貿(mào)易秩序的混亂、破壞國際貿(mào)易體系,甚至會導(dǎo)致相關(guān)成員國民經(jīng)濟乃至世界經(jīng)濟的衰退和蕭條。在愈益一體化的世界經(jīng)濟體系中,各國的經(jīng)濟發(fā)展變得愈來愈相互依存,一國經(jīng)濟貿(mào)易政策的外溢性特征更為顯著,一國的經(jīng)濟政策也更容易受到他國政策外部性的影響。失控的貿(mào)易爭端和摩擦會動搖正常的國際貿(mào)易秩序,妨礙各方對預(yù)期利益的追求。故此,全面防范貿(mào)易爭端、維護正常的國際貿(mào)易秩序是 GATT/ wTO 框架下貿(mào)易政策協(xié)調(diào)體制的當仁不讓的使命。
貿(mào)易政策協(xié)調(diào)對WTO爭端預(yù)防的價值和作用
貿(mào)易政策協(xié)調(diào)是成員間利益協(xié)調(diào)的主要方式。協(xié)調(diào)各方利益關(guān)系是預(yù)防、消除端的根本途徑。利益協(xié)調(diào)(通過政策協(xié)調(diào)途徑)是預(yù)防爭端的前提、基礎(chǔ)。爭端預(yù)防是利益協(xié)調(diào)的結(jié)果,是利益關(guān)系得到協(xié)調(diào)的表現(xiàn)。當某種爭端得到了有效預(yù)防就表明某種利益矛盾得到了緩和或解決,某類利益關(guān)系得到了協(xié)調(diào)。要預(yù)防貿(mào)易爭端就必須緩和各方在貿(mào)易利益方面的矛盾,調(diào)和相互間的利益關(guān)系。利益矛盾若得不到協(xié)調(diào),貿(mào)易爭端就無從預(yù)防。在國際經(jīng)濟貿(mào)易關(guān)系中,引起利益矛盾的情況大致有三種:一是利益關(guān)系失衡;二是利益受損;三是利益目標的實現(xiàn)受到阻礙。GATT/wTO 框架下的貿(mào)易政策協(xié)調(diào)可以在平衡利益關(guān)系、防止利益受損、促進利益目標實現(xiàn)等方面發(fā)揮積極作用。貿(mào)易政策的國際協(xié)調(diào)有助于消解或緩和成員間的利益矛盾,減少或避免國際貿(mào)易爭端。
完善貿(mào)易政策協(xié)調(diào)體制的建議
關(guān)鍵詞:國際經(jīng)貿(mào),爭端解決,WTO
國際經(jīng)濟貿(mào)易中會產(chǎn)生爭端,解決這些爭端的辦法也就應(yīng)運而生。國際經(jīng)貿(mào)爭端作為國際爭端的一種基本形式,一直在國際關(guān)系中扮演著重要的角色。1948年成立的關(guān)貿(mào)總協(xié)定,為解決這些爭端提供了一個場所和一系列規(guī)則,起到了很大的作用。而世貿(mào)組織,作為關(guān)貿(mào)總協(xié)定的繼受者,通過引進“否定協(xié)商一致”原則、自動程序、交叉報復(fù),建立統(tǒng)一的爭端解決程序、設(shè)立上訴程序等有效措施,對關(guān)貿(mào)總協(xié)定爭端解決機制進行了完善。
但是,這并非意味著國際經(jīng)貿(mào)爭端的解決難題就此迎刃而解。在復(fù)雜的現(xiàn)實情況中,僅僅依靠WTO爭端解決機制是無法圓滿解決問題的。因此,探究WTO背景下的國際經(jīng)貿(mào)爭端解決之道具有十分重要的意義。
一、當今國際經(jīng)貿(mào)爭端的新趨勢
當今世界,國家間經(jīng)濟交往日益頻繁,無論是發(fā)達國家,抑或是發(fā)展中國家,其經(jīng)濟發(fā)展與整個世界經(jīng)濟密切相關(guān)。其間所發(fā)生的磨檫近幾年來,呈現(xiàn)出以下新趨勢。
(一)經(jīng)濟全球化和貿(mào)易保護主義使國際經(jīng)貿(mào)爭端的激烈程度有所提高
從貿(mào)易爭端發(fā)展的一般規(guī)律來看,一國與他國的聯(lián)系越多,發(fā)生貿(mào)易爭端的可能性就越大。經(jīng)濟全球化的發(fā)展意味著各國經(jīng)濟聯(lián)系更加緊密,國內(nèi)經(jīng)濟受國際經(jīng)濟影響越來越大,與他國發(fā)生利益沖突的可能性就越大。同時,由于近年來西方主要發(fā)達國家的經(jīng)濟一直不景氣,其國內(nèi)經(jīng)濟增長減緩甚至陷入衰退,出現(xiàn)嚴重的開工不足,失業(yè)率不斷攀升,貿(mào)易保護主義有所抬頭。出于這樣的考慮,各國對進口貿(mào)易的狀況更加關(guān)注。貿(mào)易爭端的激烈程度有加強的趨勢。
(二)爭端領(lǐng)域有所擴大
在工業(yè)化發(fā)展時期,國際貿(mào)易爭端主要表現(xiàn)在紡織品、汽車、家電等貨物貿(mào)易領(lǐng)域;而在信息化發(fā)展時期,國際貿(mào)易爭端主要表現(xiàn)在半導(dǎo)體、電訊、IT等高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)。眾所周知,產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和貿(mào)易結(jié)構(gòu)是能否發(fā)生貿(mào)易爭端的決定因素。而產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的升級,促使服務(wù)貿(mào)易增長速度快于貨物貿(mào)易。這必將導(dǎo)致國際貿(mào)易爭端有貨物貿(mào)易領(lǐng)域擴展到服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域。
各國就限制服務(wù)業(yè)開放的沖突將成為今后國際貿(mào)易爭端的一個新的焦點。
(三)反傾銷、保障措施以及新型措施的廣泛使用
WTO規(guī)則中,允許其成員方在一定條件下實施反傾銷、反補貼和保障措施進行產(chǎn)業(yè)保護。反傾銷和反補貼措施是WTO規(guī)則所允許的維護公平競爭的重要手段,而保障措施則是允許締約方在達到貿(mào)易自由化過程中,可以兼顧各自國家眼前的或急迫的局部利益,在二者發(fā)生矛盾與沖突時,可以暫時放棄規(guī)則,進行自我調(diào)整。
自1947年起,國際社會各成員以GATT/WTO機制為依托和支柱,力圖通過互惠互利的安排,各自大幅度削減關(guān)稅及其他貿(mào)易壁壘,逐步建立起健全的多邊貿(mào)易體制,以促進全球范圍內(nèi)的貿(mào)易自由化,實現(xiàn)共同的經(jīng)濟繁榮。這是國際社會各成員協(xié)力追求的共同利益和長遠利益。[1]但是,在追求實現(xiàn)共同利益和長遠利益的同時,各成員卻仍然有自己的局部利益和眼前利益。這就難免引起種種新的矛盾與沖突。歸根結(jié)蒂,就是各成員在經(jīng)濟上的限制與反限制。[2]理論上,合理運用上述措施,是不會對他國經(jīng)濟造成嚴重侵害的。但是,某些WTO成員為了自身局部的和眼前的利益,不惜背棄自己作出的承諾和所承擔的國際義務(wù),憑借自己的經(jīng)濟實力,利用規(guī)則,以公平貿(mào)易為借口,頻頻無端發(fā)起反傾銷和實施保障措施。這方面最為突出的例子,莫過于2002年3月至2003年12月間美國依據(jù)其本國貿(mào)易法“201條款”采取針對外來鋼鐵進口產(chǎn)品的“保障措施”。
同時,技術(shù)壁壘花樣不斷翻新。技術(shù)壁壘作為一種外源性的貿(mào)易限制措施,正成為越來越多的國家頻繁限制產(chǎn)品進口,保護本國產(chǎn)業(yè)的武器。就我國而言,以提高檢疫標準、增加檢測項目、繁瑣通關(guān)程序為手段的技術(shù)壁壘對我國外貿(mào)發(fā)展的約束日趨嚴重。此外,通過技術(shù)標準、衛(wèi)生標準、知識產(chǎn)權(quán)、計量單位、電子數(shù)據(jù)交換等手段設(shè)置技術(shù)壁壘,也有愈發(fā)普遍的趨勢。
二、對WTO爭端解決機制的質(zhì)疑
在目前的經(jīng)濟大環(huán)境下,國際經(jīng)貿(mào)爭端的解決的確是一個難題。而由于世貿(mào)組織在機制構(gòu)建上的先進性,到WTO爭端解決機構(gòu)去,成為了許多國家解決爭端的首選。但是,任何一個法律制度都不僅僅是紙面上的條文,而必須通過一定的機制得以實現(xiàn)。[3]筆者認為,在WTO背景下,世貿(mào)組織的爭端解決機制是否可以圓滿解決國際經(jīng)貿(mào)爭端,還值得細細拷問。
(一)爭端解決機制概況分析
世貿(mào)組織設(shè)立的爭端解決機構(gòu)(DSB),隸屬于部長會議。DSB有權(quán)“設(shè)立專家組,采納專家組和上訴機構(gòu)報告,監(jiān)督裁決和建議的執(zhí)行,以及授權(quán)暫停適用有關(guān)協(xié)定項下的關(guān)稅減讓和其他義務(wù)”。[4]尤為重要的是,DSB徹底改變了GATT實行的“協(xié)商一致”程序,代之以“反向協(xié)商一致”(negativeconsensus)的決策原則,即“一致反對,才能否決”。
可見,WTO的爭端解決機制與GATT原有機制相比,qy、高效了許多。同時,這種機制倘若能夠正常地進行運作,對于國際經(jīng)貿(mào)爭端中的當事方,尤其是經(jīng)濟實力強大的當事方,將是一種較為有力的約束。以往,經(jīng)濟實力強大的國家在國際貿(mào)易中,往往“仗勢欺人”,實行霸權(quán)主義,造成對弱小國家貿(mào)易的極大損害;而出現(xiàn)WTO爭端機制之后,即使是美國這樣的超級貿(mào)易大國,在DSB的裁斷面前,也難以憑借其經(jīng)濟強勢,借助過去的“協(xié)商一致”原則,隨心所欲地逃避任何制裁。WTO規(guī)則的qy甚至使世界頭號強國——美國都感覺到有些吃不消。是否接受WTO體制,尤其是其中不可分割的爭端解決機制,曾經(jīng)引發(fā)了美國國會內(nèi)議員的激烈爭論,并經(jīng)過廣播、電視、報刊等各種媒體炒作,形成全國性的論戰(zhàn),著名學(xué)者杰克遜教授稱之為“1994年大辯論”(theGreat1994SovereigntyDebate)。[5]
有人勢必會說,“既然WTO爭端解決機制有如此重要的進步,那么國際經(jīng)貿(mào)爭端就大可以從容地提交DSB解決了?!边@是一種典型的對WTO規(guī)則的崇拜,抑或說是迷信!在紛繁復(fù)雜的國際經(jīng)濟交往環(huán)境中,坦率的講,筆者認為:沒有所謂的“放之四海皆準”的解決途徑。不同的客觀條件,需要不同的解決途徑。兩個WTO成員發(fā)生了貿(mào)易爭端,在組織規(guī)則框架內(nèi)進行解決固然不失為一可行之道,但未必就是爭端解決的最優(yōu)選擇。
(二)實證分析——“歐美301條款爭端案”[6]
“以子之矛,攻子之盾”。讓我們就“歐美301條款爭端案”的現(xiàn)實情況,對WTO爭端解決機制作進一步探究吧。
1998年11月25日,作為對美國動用“301條款”單方宣布即將對歐共體采取報復(fù)制裁措施的回應(yīng),歐共體向DSB提出要求與美國磋商,以解決《美國貿(mào)易法》中的“301條款”問題。隨后,又在1999年1月26日要求正式成立專家組,審理此案。歐共體的這一舉動,把“美歐香蕉案”中氣勢洶洶的原告——美國推上了新案的被告席。
眾所周知,“301條款”是美國貿(mào)易代表[7]用以威脅和壓服外國政府貿(mào)易對手的重要手段,充分體現(xiàn)了美國在國際貿(mào)易領(lǐng)域的經(jīng)濟霸權(quán)。其核心內(nèi)容是:如果美國貿(mào)易代表單方認為外國的某項立法或政策“不公平”、“不公正”或“不合理”,損害或限制了美國的商業(yè)利益,則有權(quán)徑自依照美國貿(mào)易法“301條款”規(guī)定的職權(quán)和程序,采取各種單邊性、強制性的報復(fù)措施,以迫使對方妥協(xié),消除對美國商業(yè)造成的損害或限制,或者提供美國官方認可的賠償。[8]它的主旨在于保證美國產(chǎn)品能夠長驅(qū)直入和充分占領(lǐng)其他國家的國內(nèi)市場。
因此,許多吃過“301條款”苦頭的國家,在這一案件中,由歐共體牽頭,一呼多應(yīng):巴西、加拿大、喀麥隆、哥倫比亞、哥斯達黎加、古巴、多米尼加、厄瓜多爾、中國香港、印度、以色列、牙買加、日本、韓國、以及泰國,先后紛紛要求以與本案有利害關(guān)系的“第三方”身份,參與本案的磋商談判和專家組的審理程序。從雙方實力對比上看,幾可稱為“旗鼓相當”。這種局面,在世界貿(mào)易發(fā)展史上,是十分罕見的。
本案專家組在1999年3月31日組建成立,經(jīng)約九個月的審理,于1999年12月22日簽發(fā)了審結(jié)報告書,并呈交DSB審批。其核心結(jié)論是:
關(guān)鍵詞:國際貿(mào)易摩擦;新特點;應(yīng)對措施
當前世界經(jīng)濟迅速發(fā)展,我國的國際貿(mào)易更加頻繁,國際貿(mào)易額不斷擴大,國際貿(mào)易摩擦也不斷增加和激化。根據(jù)世界貿(mào)易組織統(tǒng)計,自1995年世界貿(mào)易組織成立以來至2006年,我國已連續(xù)12年成為世界上遭受反傾銷調(diào)查最多的國家。據(jù)商務(wù)部統(tǒng)計,2007年,全球共有19個國家(地區(qū))對我國發(fā)起反傾銷、反補貼、保障措施等貿(mào)易救濟調(diào)查近80起,遭遇美國“337知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查”17起。2008年,我國面對的貿(mào)易摩擦形勢仍然非常嚴峻。世界經(jīng)濟增速的放緩和不景氣將導(dǎo)致國際貿(mào)易保護的加劇和貿(mào)易爭端的增多。從2008年一季度的貿(mào)易摩擦情況看,共有8個國家和地區(qū)對我國發(fā)起17起反傾銷、反補貼調(diào)查,涉案金額達20億美元,遭遇美國“337知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查”5起,案件數(shù)量和涉案金額都有大幅度的增長。從涉案產(chǎn)品看,主要集中于輕工、紡織、機電等我國具有出口競爭力的產(chǎn)品,其中尤以紡織品貿(mào)易摩擦更為突出。如中美紡織品貿(mào)易爭端,中歐鞋業(yè)爭端,中美鋼鐵業(yè)爭端,中美知識產(chǎn)權(quán)保護爭端,中日紡織品爭端等。
一、我國國際貿(mào)易摩擦的新特點
(一)反補貼成為我國國際貿(mào)易摩擦最大的新特點
根據(jù)世界貿(mào)易組織統(tǒng)計,近幾年全球反補貼案件數(shù)量總體在減少,而我國與這種趨勢相反,我國在極短時間里驟然成為世界頭號反補貼調(diào)查目標國。至今,我國共遭遇反補貼調(diào)查22起,其中加拿大7起,美國13起,澳大利亞和南非各1起。從2007年起,國外對我國發(fā)起的反補貼調(diào)查頻率創(chuàng)世貿(mào)組織的貿(mào)易救濟史先例,反補貼成為我國貿(mào)易摩擦的新領(lǐng)域和熱點。2008年一季度,加拿大、美國、澳大利亞相繼對我國產(chǎn)品提出反補貼調(diào)查或反傾銷反補貼合并調(diào)查,尤其值得注意的是,澳大利亞是首次對我國產(chǎn)品發(fā)起反補貼、反傾銷合并調(diào)查。早在2004年,加拿大就首開先河,對我國的燒烤架和鋼制緊固件發(fā)起了反補貼調(diào)查。2006年11月,美國也改變了其20年不對所謂非市場經(jīng)濟國家適用反補貼法的慣例,對我國銅版紙開始了首起反補貼調(diào)查。在我國被認定為非市場經(jīng)濟國家之前,反補貼調(diào)查是不可能發(fā)生的,但現(xiàn)在卻頻頻出現(xiàn)。
(二)與我國發(fā)生國際貿(mào)易摩擦案件的貿(mào)易伙伴相對集中
我國與美、歐發(fā)生的貿(mào)易摩擦較突出,我國已連續(xù)6年成為歐洲反傾銷調(diào)查的第一大國;2008年上半年我國對美出口1167.9億美元,比去年同期增長8.9%,這是近7年來我國對美出口增速首次降至個位數(shù),增幅遠低于同期我國總體外貿(mào)出口21.8%的增速,較2007年同期對美出口增速回落9個百分點。我國對美出口呈全面萎縮狀態(tài),預(yù)計全年增長幅度很可能還要低于上半年的8.9%。
(三)我國遭遇的反傾銷和反補貼調(diào)查,使相關(guān)產(chǎn)業(yè)受到影響
從2000年至今,我國生產(chǎn)的檸檬酸先后遭遇了美國、泰國、烏克蘭、南非等諸多國家的反傾銷調(diào)查。我國檸檬酸遭遇美國的“雙反”調(diào)查,是繼2007年遭遇歐盟的反傾銷之后,對整個行業(yè)影響最大的一次。美國是我國檸檬酸的第一大國際市場,約占總市場份額的10%,美國市場對我國檸檬酸產(chǎn)業(yè)的發(fā)展來說占有十分重要的地位。因此,我國的檸檬酸企業(yè)面臨著歐盟征收的高達49%的反傾銷稅,同時又面臨美國的反傾銷和反補貼雙重調(diào)查,從長遠來看,這必將給我國的檸檬酸產(chǎn)業(yè)帶來一定的沖擊。
(四)國際貿(mào)易摩擦的產(chǎn)品、領(lǐng)域和范圍不斷擴大
2007年我國成為世貿(mào)組織爭端案件中作為被訴方次數(shù)最多的國家。從產(chǎn)品看,紡織品成為貿(mào)易摩擦的熱點,但已從個別產(chǎn)品的傾銷與摩擦階段,開始逐步向多產(chǎn)業(yè)貿(mào)易摩擦和結(jié)構(gòu)性貿(mào)易摩擦方向發(fā)展;從領(lǐng)域看,從貨物貿(mào)易向與貿(mào)易相關(guān)的服務(wù)貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)標準、環(huán)境保護、勞工標準等方向發(fā)展;從國別看,已從歐美貿(mào)易摩擦,向美日貿(mào)易摩擦到今天的全球范圍內(nèi),特別是發(fā)展中國家和發(fā)達國家之間以及發(fā)展中國家之間貿(mào)易摩擦的發(fā)展。如阿根廷、韓國、日本、菲律賓等貿(mào)易伙伴對我國玩具、輪胎、食品等設(shè)置技術(shù)性的貿(mào)易壁壘,限制甚至禁止我國出口相關(guān)產(chǎn)品;2007年6月1日,歐洲化學(xué)品管理制度正式生效,對產(chǎn)品的環(huán)保要求進一步提高了我國產(chǎn)品的技術(shù)準入門檻;巴西、阿根廷對我國產(chǎn)品設(shè)置最低進口限價和違反周邊規(guī)則的進口許可措施;美國利用“337知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查”,遏制我國高附加值和技術(shù)含量較高的產(chǎn)品的出口。
二、我國應(yīng)對國際貿(mào)易摩擦的措施
(一)正確制定和運用補貼政策,避免不符合WTO規(guī)則的補貼
加入WTO并不意味著取消補貼,補貼是國家鼓勵外貿(mào)和產(chǎn)業(yè)發(fā)展的政策手段。根據(jù)WTO《補貼與反補貼措施協(xié)議》規(guī)定,只有政府實施的財政資助或任何形式收入或價格支持行為,或政府支配下的私人機構(gòu)行為才構(gòu)成補貼?!堆a貼與反補貼措施協(xié)議》規(guī)定的禁止性補貼主要以出口補貼和進口替代為主。不可訴補貼主要包括兩大類:一是不具有專向性的補貼;二是有專向性但符合規(guī)定條件的補貼,包括研發(fā)補貼、落后地區(qū)補貼和環(huán)保補貼,這是我們要充分利用的??稍V補貼具有雙重性質(zhì),沒有絕對禁止,但在給其他成員產(chǎn)生不利影響時則可能導(dǎo)致反補貼措施,我們應(yīng)慎用。政府要加強對反補貼的認識,盡快熟悉游戲規(guī)則。要積極調(diào)整政策,規(guī)范促進貿(mào)易的政府行為。政府應(yīng)該設(shè)法通過提高政府效率等手段,降低企業(yè)的隱性成本來鼓勵出口,不要直接進行各種稅費減免和補貼。反補貼調(diào)查涉及各級政府和多個部門,工作量大,協(xié)調(diào)困難。因此,政府部門協(xié)作應(yīng)訴是取得勝訴的關(guān)鍵。
我國各級政府的各種補貼名目繁多,補貼政策既多又雜,難免有些補貼政策與世界貿(mào)易組織《補貼與反補貼措施協(xié)定》相沖突。各級政府在已有的或?qū)⒁贫ǖ恼?guī)章和具體政策措施中,應(yīng)考慮與WTO規(guī)則《補貼與反補貼措施協(xié)定》的一致性,對現(xiàn)有各種補貼措施應(yīng)進行一次全面梳理。對已頒布執(zhí)行的法律法規(guī)以及規(guī)范性文件應(yīng)集中清理。建立規(guī)范性文件備案審查制度,加強法規(guī)規(guī)章審查工作,確保新出臺的規(guī)章、規(guī)范性文件與WTO原則規(guī)則以及我國加入世貿(mào)承諾相符合,充分體現(xiàn)法制的統(tǒng)一性原則、非歧視原則和透明度原則。
(二)調(diào)整經(jīng)濟發(fā)展的戰(zhàn)略、體制和政策,消除引發(fā)國際貿(mào)易摩擦的自身因素
1、建立和完善政府的權(quán)威信息與交換機制,并且建立預(yù)警機制。對進出口產(chǎn)品的市場份額、生產(chǎn)量、利潤與虧損等進行通報,進行信息交換。貿(mào)易主管部門、國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)主管部門之間建立聯(lián)席會議機制,及時相互通報產(chǎn)品國內(nèi)生產(chǎn)、銷售與進出口情況。一方面,對進口產(chǎn)品數(shù)量猛增,對可能對本國產(chǎn)業(yè)造成損害或有造成損害的威脅進行預(yù)警。另一方面,對那些大批量單一產(chǎn)品的大量出口,可能引起反傾銷、反補貼和保障措施的適用進行預(yù)警,并對出口產(chǎn)品多元化、出口國多元化提出建議;政府部門還要建立相應(yīng)的快速反應(yīng)機制,建立相應(yīng)的機構(gòu),對相關(guān)的事務(wù)做出快速的反應(yīng),避免經(jīng)過繁瑣的程序,耽誤時機。以反傾銷、反補貼措施框架下的產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查與裁決為基礎(chǔ),修改并完善現(xiàn)有產(chǎn)業(yè)損害相關(guān)規(guī)則,把保障措施與反傾銷、反補貼措施綜合起來運用,使之適應(yīng)全面開展產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查的需要。
2、在經(jīng)濟體制和制度方面,應(yīng)該按照規(guī)范的市場經(jīng)濟體制的要求,徹底轉(zhuǎn)變政府職能。必須盡快完成國有企業(yè)改革,深化價格和市場改革,以消除可能誘發(fā)國際經(jīng)濟摩擦的體制和制度因素,并結(jié)合多邊和雙邊談判,盡快獲得更多的國家對我國市場經(jīng)濟地位的認可,擺脫在反傾銷等國際貿(mào)易摩擦中的被動局面。遵守WTO的貿(mào)易自由化原則,切實保護知識產(chǎn)權(quán)。
3、慎用貿(mào)易救濟措施。作為國際規(guī)則允許的保護措施,保障措施等貿(mào)易救濟措施可以使用,但必須是在萬不得以的情況下使用,更不能因國內(nèi)利益集團的壓力而濫用。在動用貿(mào)易救濟措施時,不僅要衡量受保護產(chǎn)業(yè)的收益,更要計算相關(guān)產(chǎn)業(yè)受到的損害。只有在得出對大于失的情況下才能動用保障措施。否則,不僅對國內(nèi)經(jīng)濟得不償失,而且很可能引起國際貿(mào)易摩擦。
4、采用國際規(guī)則和標準。應(yīng)該樹立國際化觀念,盡可能采用國際經(jīng)濟規(guī)則和國際技術(shù)標準。如果國際通行的規(guī)則和標準存在嚴重缺陷,我國可以制定自己的規(guī)則和標準。但是國內(nèi)規(guī)則和標準一定要比國際規(guī)則和標準更科學(xué)合理。同時,新的國內(nèi)規(guī)則和標準要盡量與國際規(guī)則和標準保持一致或“兼容”,使得國際標準向新國家標準的轉(zhuǎn)換簡單便捷,并且不必付出太大的成本。
(三)積極參與國際經(jīng)濟規(guī)則的制定與完善,促進他國的貿(mào)易自由化
1、完善WTO的中性規(guī)則。即無論發(fā)達成員還是發(fā)展中成員都容易濫用、并且對所有WTO成員都不利的規(guī)則,特別是爭端解決規(guī)則和反傾銷規(guī)則,以盡量減少這些規(guī)則存在的漏洞,避免其他國家利用規(guī)則漏洞來限制我國產(chǎn)品出口和挑起中外貿(mào)易摩擦。
2、完善約束發(fā)達國家的規(guī)則。首先,約束發(fā)達國家切實履行以往開放市場的承諾,特別是紡織品和服裝市場開放以及削減農(nóng)產(chǎn)品補貼方面的承諾;其次,要求發(fā)達國家進一步開放國內(nèi)市場,特別是擴大發(fā)展我國優(yōu)勢產(chǎn)品的市場準入;最后,在貿(mào)易與環(huán)境保護標準等新議題的談判中,盡量明確發(fā)展我國國際貿(mào)易中應(yīng)該得到的正當利益。
3、完善約束發(fā)展中成員的規(guī)則。貿(mào)易保護主義不僅僅是發(fā)達國家的專利,目前,發(fā)展我國的貿(mào)易保護行為日益凸現(xiàn),嚴重阻礙了發(fā)展我國之間的相互貿(mào)易,特別是使我國深受其害。我們應(yīng)該轉(zhuǎn)變觀念,通過完善有關(guān)規(guī)則,促進發(fā)展我國國內(nèi)市場的開放。
4、完善有關(guān)我國加入WTO的法律規(guī)則。在我國加入WTO的法律文件中,有些規(guī)則存在很大漏洞,導(dǎo)致其他WTO成員對我國濫用反傾銷、特別保障等貿(mào)易限制措施。應(yīng)該完善有關(guān)我國加入WTO的法律規(guī)則,應(yīng)該學(xué)會討價還價,通過多邊和雙邊貿(mào)易談判來彌補這些漏洞,避免由此引起的中外貿(mào)易摩擦。
(四)積極提升企業(yè)自身發(fā)展和提高產(chǎn)品國際競爭力
企業(yè)發(fā)展不能完全靠政府補貼,要靠科技、品牌、效率和質(zhì)量參與國際競爭。及時制定適當?shù)臓I銷策略,最大限度地獲取出口利益的同時避免被采取反傾銷、反補貼等措施。企業(yè)應(yīng)通過調(diào)整和完善出口戰(zhàn)略,實現(xiàn)市場多元化,分散被采取反傾銷、反補貼等措施的風險。企業(yè)一旦涉案,要積極應(yīng)訴,因為只有企業(yè)積極應(yīng)訴,政府和企業(yè)才可以相互配合,共同維護其合法權(quán)利。
參考文獻:
1、于永達,戴天宇.反傾銷理論與實務(wù)[M].清華大學(xué)出版社,2004.
2、趙曉,柳陽.再論我國崛起之“國際經(jīng)濟摩擦時代”[J].國際經(jīng)濟評論,2005(4).
3、楊仕輝.國際保障對我國出口的影響及我國對策研究[J].中國人民大學(xué)復(fù)印報刊資料,2005(1).
關(guān)鍵詞:國際貿(mào)易摩擦;新特點;應(yīng)對措施
當前世界經(jīng)濟迅速發(fā)展,我國的國際貿(mào)易更加頻繁,國際貿(mào)易額不斷擴大,國際貿(mào)易摩擦也不斷增加和激化。根據(jù)世界貿(mào)易組織統(tǒng)計,自1995年世界貿(mào)易組織成立以來至2006年,我國已連續(xù)12年成為世界上遭受反傾銷調(diào)查最多的國家。據(jù)商務(wù)部統(tǒng)計,2007年,全球共有19個國家(地區(qū))對我國發(fā)起反傾銷、反補貼、保障措施等貿(mào)易救濟調(diào)查近80起,遭遇美國“337知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查”17起。2008年,我國面對的貿(mào)易摩擦形勢仍然非常嚴峻。世界經(jīng)濟增速的放緩和不景氣將導(dǎo)致國際貿(mào)易保護的加劇和貿(mào)易爭端的增多。從2008年一季度的貿(mào)易摩擦情況看,共有8個國家和地區(qū)對我國發(fā)起17起反傾銷、反補貼調(diào)查,涉案金額達20億美元,遭遇美國“337知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查”5起,案件數(shù)量和涉案金額都有大幅度的增長。從涉案產(chǎn)品看,主要集中于輕工、紡織、機電等我國具有出口競爭力的產(chǎn)品,其中尤以紡織品貿(mào)易摩擦更為突出。如中美紡織品貿(mào)易爭端,中歐鞋業(yè)爭端,中美鋼鐵業(yè)爭端,中美知識產(chǎn)權(quán)保護爭端,中日紡織品爭端等。
一、我國國際貿(mào)易摩擦的新特點
(一)反補貼成為我國國際貿(mào)易摩擦最大的新特點
根據(jù)世界貿(mào)易組織統(tǒng)計,近幾年全球反補貼案件數(shù)量總體在減少,而我國與這種趨勢相反,我國在極短時間里驟然成為世界頭號反補貼調(diào)查目標國。至今,我國共遭遇反補貼調(diào)查22起,其中加拿大7起,美國13起,澳大利亞和南非各1起。從2007年起,國外對我國發(fā)起的反補貼調(diào)查頻率創(chuàng)世貿(mào)組織的貿(mào)易救濟史先例,反補貼成為我國貿(mào)易摩擦的新領(lǐng)域和熱點。2008年一季度,加拿大、美國、澳大利亞相繼對我國產(chǎn)品提出反補貼調(diào)查或反傾銷反補貼合并調(diào)查,尤其值得注意的是,澳大利亞是首次對我國產(chǎn)品發(fā)起反補貼、反傾銷合并調(diào)查。早在2004年,加拿大就首開先河,對我國的燒烤架和鋼制緊固件發(fā)起了反補貼調(diào)查。2006年11月,美國也改變了其20年不對所謂非市場經(jīng)濟國家適用反補貼法的慣例,對我國銅版紙開始了首起反補貼調(diào)查。在我國被認定為非市場經(jīng)濟國家之前,反補貼調(diào)查是不可能發(fā)生的,但現(xiàn)在卻頻頻出現(xiàn)。
(二)與我國發(fā)生國際貿(mào)易摩擦案件的貿(mào)易伙伴相對集中
我國與美、歐發(fā)生的貿(mào)易摩擦較突出,我國已連續(xù)6年成為歐洲反傾銷調(diào)查的第一大國;2008年上半年我國對美出口1167.9億美元,比去年同期增長8.9%,這是近7年來我國對美出口增速首次降至個位數(shù),增幅遠低于同期我國總體外貿(mào)出口21.8%的增速,較2007年同期對美出口增速回落9個百分點。我國對美出口呈全面萎縮狀態(tài),預(yù)計全年增長幅度很可能還要低于上半年的8.9%。
(三)我國遭遇的反傾銷和反補貼調(diào)查,使相關(guān)產(chǎn)業(yè)受到影響
從2000年至今,我國生產(chǎn)的檸檬酸先后遭遇了美國、泰國、烏克蘭、南非等諸多國家的反傾銷調(diào)查。我國檸檬酸遭遇美國的“雙反”調(diào)查,是繼2007年遭遇歐盟的反傾銷之后,對整個行業(yè)影響最大的一次。美國是我國檸檬酸的第一大國際市場,約占總市場份額的10%,美國市場對我國檸檬酸產(chǎn)業(yè)的發(fā)展來說占有十分重要的地位。因此,我國的檸檬酸企業(yè)面臨著歐盟征收的高達49%的反傾銷稅,同時又面臨美國的反傾銷和反補貼雙重調(diào)查,從長遠來看,這必將給我國的檸檬酸產(chǎn)業(yè)帶來一定的沖擊。
(四)國際貿(mào)易摩擦的產(chǎn)品、領(lǐng)域和范圍不斷擴大
2007年我國成為世貿(mào)組織爭端案件中作為被訴方次數(shù)最多的國家。從產(chǎn)品看,紡織品成為貿(mào)易摩擦的熱點,但已從個別產(chǎn)品的傾銷與摩擦階段,開始逐步向多產(chǎn)業(yè)貿(mào)易摩擦和結(jié)構(gòu)性貿(mào)易摩擦方向發(fā)展;從領(lǐng)域看,從貨物貿(mào)易向與貿(mào)易相關(guān)的服務(wù)貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)標準、環(huán)境保護、勞工標準等方向發(fā)展;從國別看,已從歐美貿(mào)易摩擦,向美日貿(mào)易摩擦到今天的全球范圍內(nèi),特別是發(fā)展中國家和發(fā)達國家之間以及發(fā)展中國家之間貿(mào)易摩擦的發(fā)展。如阿根廷、韓國、日本、菲律賓等貿(mào)易伙伴對我國玩具、輪胎、食品等設(shè)置技術(shù)性的貿(mào)易壁壘,限制甚至禁止我國出口相關(guān)產(chǎn)品;2007年6月1日,歐洲化學(xué)品管理制度正式生效,對產(chǎn)品的環(huán)保要求進一步提高了我國產(chǎn)品的技術(shù)準入門檻;巴西、阿根廷對我國產(chǎn)品設(shè)置最低進口限價和違反周邊規(guī)則的進口許可措施;美國利用“337知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查”,遏制我國高附加值和技術(shù)含量較高的產(chǎn)品的出口。
二、我國應(yīng)對國際貿(mào)易摩擦的措施
(一)正確制定和運用補貼政策,避免不符合WTO規(guī)則的補貼
加入WTO并不意味著取消補貼,補貼是國家鼓勵外貿(mào)和產(chǎn)業(yè)發(fā)展的政策手段。根據(jù)WTO《補貼與反補貼措施協(xié)議》規(guī)定,只有政府實施的財政資助或任何形式收入或價格支持行為,或政府支配下的私人機構(gòu)行為才構(gòu)成補貼?!堆a貼與反補貼措施協(xié)議》規(guī)定的禁止性補貼主要以出口補貼和進口替代為主。不可訴補貼主要包括兩大類:一是不具有專向性的補貼;二是有專向性但符合規(guī)定條件的補貼,包括研發(fā)補貼、落后地區(qū)補貼和環(huán)保補貼,這是我們要充分利用的??稍V補貼具有雙重性質(zhì),沒有絕對禁止,但在給其他成員產(chǎn)生不利影響時則可能導(dǎo)致反補貼措施,我們應(yīng)慎用。政府要加強對反補貼的認識,盡快熟悉游戲規(guī)則。要積極調(diào)整政策,規(guī)范促進貿(mào)易的政府行為。政府應(yīng)該設(shè)法通過提高政府效率等手段,降低企業(yè)的隱性成本來鼓勵出口,不要直接進行各種稅費減免和補貼。反補貼調(diào)查涉及各級政府和多個部門,工作量大,協(xié)調(diào)困難。因此,政府部門協(xié)作應(yīng)訴是取得勝訴的關(guān)鍵。我國各級政府的各種補貼名目繁多,補貼政策既多又雜,難免有些補貼政策與世界貿(mào)易組織《補貼與反補貼措施協(xié)定》相沖突。各級政府在已有的或?qū)⒁贫ǖ恼?guī)章和具體政策措施中,應(yīng)考慮與WTO規(guī)則《補貼與反補貼措施協(xié)定》的一致性,對現(xiàn)有各種補貼措施應(yīng)進行一次全面梳理。對已頒布執(zhí)行的法律法規(guī)以及規(guī)范性文件應(yīng)集中清理。建立規(guī)范性文件備案審查制度,加強法規(guī)規(guī)章審查工作,確保新出臺的規(guī)章、規(guī)范性文件與WTO原則規(guī)則以及我國加入世貿(mào)承諾相符合,充分體現(xiàn)法制的統(tǒng)一性原則、非歧視原則和透明度原則。
(二)調(diào)整經(jīng)濟發(fā)展的戰(zhàn)略、體制和政策,消除引發(fā)國際貿(mào)易摩擦的自身因素
1、建立和完善政府的權(quán)威信息與交換機制,并且建立預(yù)警機制。對進出口產(chǎn)品的市場份額、生產(chǎn)量、利潤與虧損等進行通報,進行信息交換。貿(mào)易主管部門、國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)主管部門之間建立聯(lián)席會議機制,及時相互通報產(chǎn)品國內(nèi)生產(chǎn)、銷售與進出口情況。一方面,對進口產(chǎn)品數(shù)量猛增,對可能對本國產(chǎn)業(yè)造成損害或有造成損害的威脅進行預(yù)警。另一方面,對那些大批量單一產(chǎn)品的大量出口,可能引起反傾銷、反補貼和保障措施的適用進行預(yù)警,并對出口產(chǎn)品多元化、出口國多元化提出建議;政府部門還要建立相應(yīng)的快速反應(yīng)機制,建立相應(yīng)的機構(gòu),對相關(guān)的事務(wù)做出快速的反應(yīng),避免經(jīng)過繁瑣的程序,耽誤時機。以反傾銷、反補貼措施框架下的產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查與裁決為基礎(chǔ),修改并完善現(xiàn)有產(chǎn)業(yè)損害相關(guān)規(guī)則,把保障措施與反傾銷、反補貼措施綜合起來運用,使之適應(yīng)全面開展產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查的需要。
2、在經(jīng)濟體制和制度方面,應(yīng)該按照規(guī)范的市場經(jīng)濟體制的要求,徹底轉(zhuǎn)變政府職能。必須盡快完成國有企業(yè)改革,深化價格和市場改革,以消除可能誘發(fā)國際經(jīng)濟摩擦的體制和制度因素,并結(jié)合多邊和雙邊談判,盡快獲得更多的國家對我國市場經(jīng)濟地位的認可,擺脫在反傾銷等國際貿(mào)易摩擦中的被動局面。遵守WTO的貿(mào)易自由化原則,切實保護知識產(chǎn)權(quán)。
3、慎用貿(mào)易救濟措施。作為國際規(guī)則允許的保護措施,保障措施等貿(mào)易救濟措施可以使用,但必須是在萬不得以的情況下使用,更不能因國內(nèi)利益集團的壓力而濫用。在動用貿(mào)易救濟措施時,不僅要衡量受保護產(chǎn)業(yè)的收益,更要計算相關(guān)產(chǎn)業(yè)受到的損害。只有在得出對大于失的情況下才能動用保障措施。否則,不僅對國內(nèi)經(jīng)濟得不償失,而且很可能引起國際貿(mào)易摩擦。
4、采用國際規(guī)則和標準。應(yīng)該樹立國際化觀念,盡可能采用國際經(jīng)濟規(guī)則和國際技術(shù)標準。如果國際通行的規(guī)則和標準存在嚴重缺陷,我國可以制定自己的規(guī)則和標準。但是國內(nèi)規(guī)則和標準一定要比國際規(guī)則和標準更科學(xué)合理。同時,新的國內(nèi)規(guī)則和標準要盡量與國際規(guī)則和標準保持一致或“兼容”,使得國際標準向新國家標準的轉(zhuǎn)換簡單便捷,并且不必付出太大的成本。
(三)積極參與國際經(jīng)濟規(guī)則的制定與完善,促進他國的貿(mào)易自由化
1、完善WTO的中性規(guī)則。即無論發(fā)達成員還是發(fā)展中成員都容易濫用、并且對所有WTO成員都不利的規(guī)則,特別是爭端解決規(guī)則和反傾銷規(guī)則,以盡量減少這些規(guī)則存在的漏洞,避免其他國家利用規(guī)則漏洞來限制我國產(chǎn)品出口和挑起中外貿(mào)易摩擦。
2、完善約束發(fā)達國家的規(guī)則。首先,約束發(fā)達國家切實履行以往開放市場的承諾,特別是紡織品和服裝市場開放以及削減農(nóng)產(chǎn)品補貼方面的承諾;其次,要求發(fā)達國家進一步開放國內(nèi)市場,特別是擴大發(fā)展我國優(yōu)勢產(chǎn)品的市場準入;最后,在貿(mào)易與環(huán)境保護標準等新議題的談判中,盡量明確發(fā)展我國國際貿(mào)易中應(yīng)該得到的正當利益。
3、完善約束發(fā)展中成員的規(guī)則。貿(mào)易保護主義不僅僅是發(fā)達國家的專利,目前,發(fā)展我國的貿(mào)易保護行為日益凸現(xiàn),嚴重阻礙了發(fā)展我國之間的相互貿(mào)易,特別是使我國深受其害。我們應(yīng)該轉(zhuǎn)變觀念,通過完善有關(guān)規(guī)則,促進發(fā)展我國國內(nèi)市場的開放。
4、完善有關(guān)我國加入WTO的法律規(guī)則。在我國加入WTO的法律文件中,有些規(guī)則存在很大漏洞,導(dǎo)致其他WTO成員對我國濫用反傾銷、特別保障等貿(mào)易限制措施。應(yīng)該完善有關(guān)我國加入WTO的法律規(guī)則,應(yīng)該學(xué)會討價還價,通過多邊和雙邊貿(mào)易談判來彌補這些漏洞,避免由此引起的中外貿(mào)易摩擦。
(四)積極提升企業(yè)自身發(fā)展和提高產(chǎn)品國際競爭力
企業(yè)發(fā)展不能完全靠政府補貼,要靠科技、品牌、效率和質(zhì)量參與國際競爭。及時制定適當?shù)臓I銷策略,最大限度地獲取出口利益的同時避免被采取反傾銷、反補貼等措施。企業(yè)應(yīng)通過調(diào)整和完善出口戰(zhàn)略,實現(xiàn)市場多元化,分散被采取反傾銷、反補貼等措施的風險。企業(yè)一旦涉案,要積極應(yīng)訴,因為只有企業(yè)積極應(yīng)訴,政府和企業(yè)才可以相互配合,共同維護其合法權(quán)利。
參考文獻:
1、于永達,戴天宇.反傾銷理論與實務(wù)[M].清華大學(xué)出版社,2004.
2、趙曉,柳陽.再論我國崛起之“國際經(jīng)濟摩擦時代”[J].國際經(jīng)濟評論,2005(4).
3、楊仕輝.國際保障對我國出口的影響及我國對策研究[J].中國人民大學(xué)復(fù)印報刊資料,2005(1).
一、TRIPS協(xié)議產(chǎn)生
世界貿(mào)易組織的前身是關(guān)貿(mào)總協(xié)定。關(guān)貿(mào)總協(xié)定自1947年締結(jié)以來,共進行了八個回合的談判。在前七個回合的談判中,都是以減免關(guān)稅為談判的主要內(nèi)容,從來沒有涉及過知識產(chǎn)權(quán)。直到烏拉圭回合才把知識產(chǎn)權(quán)保護納入談判的內(nèi)容,并就國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)保護形成了一份《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》,簡稱TRIPS協(xié)議。隨著1995年1月世界貿(mào)易組織的成立,TRIPS協(xié)議又成為世界貿(mào)易組織一攬子協(xié)議中的一個部分。與此相應(yīng),知識產(chǎn)權(quán)在國際貿(mào)易中的地位和作用也突現(xiàn)了出來。這樣,當今的國際貿(mào)易也就有了三大內(nèi)容,即貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易。
TRIPS協(xié)議所說的知識產(chǎn)權(quán),是與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán),而不是一般意義上的知識產(chǎn)權(quán)。從貿(mào)易的角度出發(fā),TRIPS協(xié)議主要強調(diào)了以下一些內(nèi)容:將計算機軟件作為文字作品予以保護,這反映了作為計算機軟件大國的美國的利益,也反映了軟件在國際貿(mào)易中的重要性;強調(diào)了對馳名商標的保護;強調(diào)了對于地理標志的保護,尤其是強調(diào)了對于酒類地理標志的保護;在專利保護上,強調(diào)了對幾乎所有的發(fā)明都應(yīng)當給予專利保護,統(tǒng)一了專利的保護期為自申請之日起的20年。除以上之外,還突出了對集成電路布圖設(shè)計的保護和對商業(yè)秘密的保護。其中,對商業(yè)秘密的保護,是第一次納入國際公約的范圍。
在合法的貿(mào)易中,既有可能涉及知識產(chǎn)權(quán)的保護,也有可能不涉及知識產(chǎn)權(quán)的保護。但在假冒商品的貿(mào)易中,則始終存在打擊假冒和保護知識產(chǎn)權(quán)的問題。不論是假冒他人的商標、廠商名稱和商品包裝等,還是盜版或未經(jīng)許可使用他人的專有技術(shù),都是侵犯他人權(quán)利的行為。所以,TRIPS協(xié)議的原有題目是“與貿(mào)易,包括假冒商品貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議”,其重點之一是強調(diào)打擊假冒商品,從而有效地保護知識產(chǎn)權(quán)。
二、TRIPS與知識產(chǎn)權(quán)國際公約的關(guān)系
在TRIPS協(xié)議產(chǎn)生以前,國際上已經(jīng)有一大批知識產(chǎn)權(quán)的國際公約存在。TRIPS協(xié)議在貿(mào)易的角度定義或強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)的同時,還明確了它與其中的四個知識產(chǎn)權(quán)國際公約的關(guān)系。依據(jù)協(xié)議,世界貿(mào)易組織成員必須遵守《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》的實體性條款,但不包括協(xié)議明確排除在外的條款,也不包括兩個公約的程序性條款。這實際上意味著,TRIPS協(xié)議關(guān)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)(專利、商標和反不正當競爭等)和版權(quán)的保護要求,不僅僅局限于協(xié)議本身,還包含了巴黎公約和伯爾尼公約的實體性條款??梢哉f,關(guān)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護標準是TRIPS協(xié)議加巴黎公約,關(guān)于版權(quán)保護的標準是TRIPS協(xié)議加伯爾尼公約。而且,TRIPS協(xié)議關(guān)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)的保護標準高于巴黎公約或伯爾尼公約的標準。
TRIPS協(xié)議還提到了《保護表演者、錄音制品制作者與廣播組織公約》(羅馬公約,又稱鄰接權(quán)公約)、《集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約。在處理與這兩個公約的關(guān)系上,TRIPS協(xié)議采取了另一種方式,即在相關(guān)條文中列舉了或強調(diào)了兩個公約中某些內(nèi)容,并做出了適當?shù)男抻啞_@樣,就世界貿(mào)易組織的成員來說,在關(guān)于鄰接權(quán)和集成電路布圖設(shè)計的保護上,可以只考慮TRIPS協(xié)議的要求,而不必考慮羅馬公約和集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約。由此看來,TRIPS協(xié)議提供的關(guān)于鄰接權(quán)和集成電路布圖設(shè)計的保護標準,低于羅馬公約和集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約。
三、爭端解決程序
TRIPS協(xié)議明確規(guī)定,當成員之間就本協(xié)議的執(zhí)行發(fā)生爭端時,應(yīng)當按照世界貿(mào)易組織《關(guān)于爭端解決規(guī)則與程序的諒解》進行協(xié)商和解決。在世界貿(mào)易組織的一攬子協(xié)議中,《關(guān)于爭端解決規(guī)則和程序的諒解》是一個非常重要的協(xié)議,為成員解決各種貿(mào)易爭端,包括知識產(chǎn)權(quán)保護上的爭端提供了一整套程序,如爭端的發(fā)起、磋商、爭端解決小組的裁定、上訴和執(zhí)行有關(guān)裁定的監(jiān)督等。根據(jù)規(guī)定,如果敗訴方不執(zhí)行或沒有完全執(zhí)行爭端解決機構(gòu)的裁定,爭端解決機構(gòu)可以授權(quán)勝訴方采取不同程度的貿(mào)易制裁措施,直到敗訴方完全執(zhí)行世界貿(mào)易組織的有關(guān)協(xié)議。這樣,與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議,在國際上第一次把知識產(chǎn)權(quán)的保護與國際貿(mào)易掛鉤,使得知識產(chǎn)權(quán)的國際保護帶有了某種貿(mào)易上的強制性。在這方面,我們可以把TRIPS協(xié)議看作是實體性規(guī)定,把爭端解決程序看作是程序性規(guī)定。
四、TRIPS協(xié)議與中國知識產(chǎn)權(quán)保護
世界貿(mào)易組織于1995年1月1日成立,對于世界貿(mào)易組織不同類別的成員來說,TRIPS協(xié)議生效的日期不一樣。根據(jù)TRIPS協(xié)議的過渡規(guī)定,在世界貿(mào)易組織成立后,美國、日本、加拿大和歐盟等發(fā)達國家有一年的過渡期,于1996年1月1日生效。對于發(fā)展中國家和由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟過渡的國家,有一個目前一日期起的四年過渡期,也就是說從世界貿(mào)易組織成立之日起有五年的過渡,于2000年1月1日生效。對于最不發(fā)達國家,享有自1996年1月1日起的10年過渡期,于2006年1月1日生效。這樣,從世界貿(mào)易組織成立之日起,實際上享有11年的過渡期。
中國無論是作為發(fā)展中國家還是作為由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟過渡的國家,都可以享有五年的過渡期。早在1997年,中國政府為了促進加入世貿(mào)談判的進展,就已經(jīng)宣布放棄過渡期的優(yōu)惠?,F(xiàn)在,2000年1月1日已經(jīng)過去,五年的過渡期已經(jīng)毫無意義。這實際意味著,中國在加入世界貿(mào)易組織伊始,就必須完全執(zhí)行TRIPS協(xié)議。中國全面執(zhí)行TRIPS協(xié)議,主要是在兩個方面,一是在知識產(chǎn)權(quán)的立法方面,-是在知識產(chǎn)權(quán)的實施方面。這既包括有關(guān)的法律規(guī)定要符合協(xié)議的基本原則和最低要求,也包括在實踐中有效地保護和實施知識產(chǎn)權(quán),包括在有關(guān)的進出口貿(mào)易中有效地保護和實施知識產(chǎn)權(quán)。
一、爭端解決機制的由來WTO的爭端解決機制脫胎于關(guān)貿(mào)總協(xié)定(generalagreementontarrifs and trade,以下簡稱gatt)建立的爭端解決機制。gatt與WTO跟所有其他國際機構(gòu)表大的區(qū)別之一,就是它們有一個爭端解決機制。gatt是調(diào)整國際經(jīng)濟貿(mào)易關(guān)系的多邊法律體系,也是一個準國際貿(mào)易組織。由于眾多締約方政治和經(jīng)濟發(fā)展的不平衡,各自在國際貿(mào)易中所占的份額和所處的地位不同,他們在gatt體制下所承擔的義務(wù)和享有的權(quán)利,都會隨著國際貿(mào)易秩序的變化而變化。gatt是維系國際貿(mào)易健康發(fā)展和各締約方利益平衡的主體。任何締約方特別是貿(mào)易大國有悖于gatt規(guī)則的單方面行為,都會或多或少地給其他締約方帶來損害或損失。換句話說,締約方之間發(fā)上貿(mào)易爭端是不可避免的。所以,gatt專門建立了爭端解決機制。
根據(jù)gatt的規(guī)定,一旦締約方之間發(fā)生了特定的貿(mào)易糾紛,他們必須按照原協(xié)定的爭端解決方式,首先進行雙邊多邊協(xié)商,在必要的情況下可以提交締約方全體或其他有關(guān)機構(gòu)來判斷是非曲直,以合理地解決爭端。
自gatt于1947年在日內(nèi)瓦簽訂后,gatt解決爭端的主要機構(gòu)一締約方全體,先后受理并成功地解決了100多起各種類型的貿(mào)易爭端,為維護正常的國際貿(mào)易秩序作出了貢獻。其重要意義在于:(1)它使締約方在發(fā)生爭端時有章可循。在多邊貿(mào)易領(lǐng)域的爭端由多邊爭端解決機制解決,避免貿(mào)易大國援引國內(nèi)法律程序通過雙邊途徑解決。(2)它具有協(xié)調(diào)各締約方履行義務(wù)和監(jiān)督它們遵守和執(zhí)行g(shù)att規(guī)則的作用。(3)它是gatt管理國際貿(mào)易的重要手段。(4)它可以棋查catt的可行性,發(fā)現(xiàn)問題就作修改和補充,不斷發(fā)展和完善gatt體制。
盡管gatt爭端解決機制的作用是不可否認的,尤其在早期成效比較顯著,但它并非十全十美。從gatt產(chǎn)生后,其爭端解決機制的缺陷一直受到各締約方的指責。其中最大的缺陷是解決爭端的過程太慢,以至于許多當事國不愿意把時間性較強的案件提交給gatt解決,究其原因,各步程序缺乏明確的時間限制。這對gatt的威信產(chǎn)生了消極的影響;再有,爭端解決機制的重要機構(gòu)-專家組的成員組成按規(guī)定必須得到爭端各當事方明示的同意,這使得專家組的成立相當困難;gatt爭端解決機制的另一個重要缺陷是它的“巴爾干化”即“碎片化”現(xiàn)象。gatt自身和歷次回合的談判達成的協(xié)議均含有爭端解決條款,這些條款形成了一種“各自為政”的爭端解決機制,彼此之間缺乏有機的聯(lián)系。
直到WTO成立以前,紅過烏拉圭回合談判,最終達成了《關(guān)于爭端解決規(guī)則和程序諒解》,才進一步完善和強化了爭端解決機制。
二、爭端解決機制的運作
WTO爭端解決機制的關(guān)鍵性文件即(關(guān)于爭端解決規(guī)則和程序諒解》。該諒解書全面規(guī)定了wtd解決爭端的一般原則、政治方法、法律方法、裁決的執(zhí)行與監(jiān)督,以及補救辦法等。
1.一般原則
(1)適用范圍:該諒解適用于WTO的所有協(xié)議。但是否適用諸邊協(xié)議,要由這些協(xié)議的成員決定。另外,在反傾銷、反補貼、技術(shù)標準、海關(guān)估價、衛(wèi)生和植物檢疫、紡織品和服裝貿(mào)易中,有若干爭端解決的特殊規(guī)定。若遇有與該諒解沖突時,服從這些協(xié)議中的特殊規(guī)定。特殊規(guī)定之間有沖突,則由爭端解決機構(gòu)決定采用哪種規(guī)定。mto成員依WTO協(xié)議和該諒解的權(quán)利義務(wù)之爭,也適用該諒解。
(2)諒解的實施。WTO規(guī)定,WTO理事會負責。爭端解決事宜,并為此專設(shè)爭端解決機構(gòu)(英文名稱dispute settlement body,簡稱dsb),由WTO成員組成,統(tǒng)轄各協(xié)議之爭端解決事宜。dsb負責實施該諒解,其職責為成立專家組,通過專家組及上訴機構(gòu)的審案報告,監(jiān)督裁決或建議的執(zhí)行,授權(quán)中止減讓或其他義務(wù)。dsb的決定須以各方一致意見的方式作出。
(3)爭端解決的目的與原則。爭端解決機制旨在為多邊貿(mào)易體制提供保障和可預(yù)見性,維護WTO成員的權(quán)利義務(wù),依國際法的習慣規(guī)則,澄清WTO各協(xié)議的規(guī)定。dsb的建議和裁決,不得增加或削弱WTO成員的既有權(quán)利義務(wù)。爭端解決的目的,在于促使撤銷與WTO各協(xié)議不符的措施,若一時撤銷有困難,作為臨時措施,當事方可尋求補償?shù)木葷k法。最后的救濟辦法才是dsb授權(quán)中止減讓或其他義務(wù)。爭端解決程序,須按誠信原則使用,不得用于要挾或報復(fù)的目的,凡是侵害WTO協(xié)議規(guī)定的權(quán)利和行動,即初步推定構(gòu)成他方利益喪失與損害。
2.爭端解決的政治方法
(1)磋商(諒解書第4條)。爭端當事方須先磋商解決爭端。一方如果根據(jù)某個有關(guān)協(xié)議提出了磋商請求,接到請求的成員(雙方同意的時間除外)應(yīng)自收到請求的10天內(nèi),對該請求作出答復(fù),并在收到請求后不超過30天內(nèi),真誠地進行磋商,以達成雙方滿意的解決辦法。如果該成員在收到請求之日起10天內(nèi)未作出答復(fù),或未在收到請求后30天內(nèi)或雙方另外商定的期限內(nèi)進行磋商,或經(jīng)60天磋商未果,請求磋商的成員可直接請求成立一個專家組通過法律程序來解決。磋商的請求須通知dsb和有關(guān)機構(gòu),并以書面形式陳述有關(guān)事實、理由和法律根據(jù)。磋商應(yīng)秘密進行,有利益關(guān)系的第三方經(jīng)當事人同意可參與磋商,芳當事方不同意,則第三方可另行要求單獨磋商。
(2)斡旋、調(diào)解和調(diào)停(諒解書第5條)。在當事人自愿的基礎(chǔ)上使用該方法可在成立專家組的前后任何時間使用。WTO總干事依其職權(quán)可就爭端事項進行斡旋、調(diào)解和調(diào)停。
3.爭端解決的法律方法
(1)專家組審案。
a、專家組的建立。起訴方提出設(shè)立專家組的請求后,dsb應(yīng)在請求提出15天內(nèi)就此請求召開會議并將此請求列入朋dsb的正式議程,召開該會議的通知應(yīng)在10天天前預(yù)先發(fā)出。除非在該會議上dsb一致反對成立專家組,否則將在下一次會議上成立專家組。
b、專家組的職責:按烈協(xié)議的有關(guān)規(guī)定,審查爭端當事方提交dsb的有關(guān)事項,進行調(diào)查,客觀分析事實,適用規(guī)則,作出有助于dsb制定各項建議或按照協(xié)議中的規(guī)定作出裁決的報告。
c、專家組的具體工作程序包括以下幾個階段:
第一階段:爭端各方在第一次實質(zhì)性會議前,向?qū)<医M提交各自對爭端的事實及理由的意見書;
第二階段:在第一次會議上,申訴方提出申訴,被訴方作出答辯。正式的辯論在第二次實質(zhì)性會議上進行;
第三階段:如果一方提出科技方面的問題,專家組將指定一專家評審組提出咨詢報告;
第四階段:專家組向各方提交報告的陳述部分,爭端各方可在兩周內(nèi)提出意見。然后專家組向爭端各方提出中期報告,包括調(diào)查結(jié)果和結(jié)論,爭端各方可在一周內(nèi)提出復(fù)議報告,包括調(diào)查結(jié)果及結(jié)論,爭端各方可在一周內(nèi)提出復(fù)議請求。復(fù)議時間不超過兩周,這期間專家組可與爭端各方再進行協(xié)商;
第五階段:向爭端各方提交終期報告,三周后終期報告向所有WTO成員公布布;
第六階段:如果專家組認為被指控的措施與WTO有關(guān)協(xié)議不符,專家組應(yīng)向有關(guān)被控方提出有關(guān)措施與WTO協(xié)定或協(xié)議相符的建議,同時,它還可向被控方提出如何執(zhí)行建議的方法;
第七階段:如果任何一方均不提出上訴,也未出現(xiàn)一致反對專家組建議的情況,dsb在專家組的報告公布后的60天內(nèi)予以采納。
(2)上訴機構(gòu)復(fù)議
WTO的爭端解決機制為專家組程序中的爭端各方提供了上訴的可能,但是,上訴只能訴及專家組報告中的法律問題及專家組所作出的法律解釋。
上訴由爭端解決機構(gòu)設(shè)立的常設(shè)上訴機構(gòu)受理。每一次的上訴由上訴機構(gòu)中的3名成員審理。他們可維持、修改或推翻專家組就法律事項作出的裁決或決定。一般上訴審理不得超過60天,而且。在任何情況下都不得超過90天。上訴機構(gòu)的報告作出30天后,除非dsb一致反對,dsb將決定予以采納。報告一經(jīng)采納,則爭端各方必須無條件接受。
(3)爭端裁決的執(zhí)行與補救方法及監(jiān)督
諒解書強調(diào)“為了所有成員的利益,dsb所作出的建議或裁決必須迅速執(zhí)行,以確保爭端解決機制的有效性。”
在dsb決定采納專家組或上訴機構(gòu)的裁決30日內(nèi)所舉行的會議上,爭端各方必須就如何執(zhí)行建議表明態(tài)度,如果確實無法立即執(zhí)行,則由dsb給予一“合理的期限”。如在此期限仍無法執(zhí)行,被訴方必須與控訴方再進行談判以達成一項雙方接受的補償辦法。
如果30天后仍無法達成滿意的補償辦法,則控方可要求dsb授權(quán)中止其對被訴方的減讓或義務(wù)。
在任何情況下,dsb都將密切注視所通過的建議或裁決執(zhí)行情況,且任何未解決的案件都將保留在議程之內(nèi),直到爭議解決為止。
三、爭端解決機制的貢獻
在當今世界上,被稱為“經(jīng)濟聯(lián)合國”的WTO跟所有其他國際機構(gòu)最大的區(qū)別之一,就是它有一個爭端解決機制。沒有爭端解決機制,這些規(guī)則將無法執(zhí)行,這個建立在規(guī)則基礎(chǔ)上的組織將毫無意義。WTO的程序強調(diào)法律規(guī)則,因而使貿(mào)易制度更加完全和有可預(yù)見性。WTO成立以來取得的巨大成績,幾乎都離不開爭端解決機制的作用??梢哉f,爭端解決機制是多邊貿(mào)易體制的中流砥柱,為全球經(jīng)濟的穩(wěn)定作出了重大貢獻。
爭端解決機制減少了單邊行動,特別是對弱小國家來說,它是公平貿(mào)易的重要保證。爭端解決機制不僅減少了國際經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域爆發(fā)貿(mào)易戰(zhàn)的可能性,而且使廣大發(fā)展中國家取得了與發(fā)達國家平等的談判地位。在此機制下,各成員國權(quán)利與義務(wù)完全平等,任何一方不能將其不符合WTO規(guī)則的做法強加于另一方。
新的爭端解決機制規(guī)定,除非WTO成員一致反對通過爭端解決專家組的報告,否則一律視為通過該報告。這一重大轉(zhuǎn)變使貿(mào)易大國動輒使用否決權(quán)從而主宰爭端解決結(jié)果的時代一去不復(fù)返了,貿(mào)易小國的權(quán)利在多邊機制下有了充分的保障,這是包括中國在內(nèi)的眾多發(fā)展中國家加入WTO的重要原因之一。
截止1999年11月26日,各成員國已向爭端解決機構(gòu)提起185件申訴,其中有許多是發(fā)展中國家向發(fā)達國家有關(guān)貿(mào)易做法提出申訴并獲勝的案例。
WTO的爭端解決機制之所以能起到這樣的作用,除了因為WTO在世界范圍內(nèi)的巨大影響以及該機制在WTO中的重要地位,更重要的是該機制本身的不斷完善和它所具有的特性。
四、爭端解決機制的特性及律師參與的可能性
第一,WTO的爭端解決機制具有較高程度的統(tǒng)一性。gatt的爭端解決機制的一個重要缺陷是其“巴爾干化”現(xiàn)象。與gatt相反,雖然“烏拉圭回合”各單項多邊協(xié)議分別規(guī)定了爭端解決程序,但它們與《爭端解決規(guī)則和程序諒解》之間有著內(nèi)在聯(lián)系,共同構(gòu)成了WTO的爭端解決機制。這種統(tǒng)一的機制對于提高解決爭端的效率和加強各爭端解決程序之間的協(xié)調(diào),無疑具有積極的意義。
第二,WTO的爭端解決機制具有一定程度的強制性,這是很多國際組織所不具有的。首先,諒解書硬性規(guī)定了各個爭端解決程序的時限,而且這些時限總體上比gatt的有關(guān)規(guī)定較短,從而從程序上防止了案件的拖延和積壓。其次,諒解書除了強化了原有的解決爭端的政治方法和法律方法之外,又新增了一種法律方法,即上訴。盡管上訴機構(gòu)的管轄權(quán)具有嚴格的限定,但它的復(fù)審結(jié)論一經(jīng)dsb通過,爭端當事人應(yīng)無條件接受。另外,諒解書還在裁決或建議的執(zhí)行方面建立了一套監(jiān)督程序,能在一定程度上促進dsb決定的實施。
最后,更值得為人稱道的是WTO的爭端解決機制在很大程度上具有準司法性和訴訟性質(zhì)。這具體表現(xiàn)在以下幾個方面:首先,這套機制是建立在像《爭端解決規(guī)則和程序諒解》這樣的具有程序法律性質(zhì)的國際多邊協(xié)議之上的,其規(guī)則和程序具有普遍性、規(guī)范性和一定的強制性。其次,從dsb特別是在該機制中起關(guān)鍵作用的專家組的人員組成、超然地位、職責、工作程序以及其所作裁決的效力來看,幾乎和一般司法程序中的法庭沒有什么兩樣。另外,如上所述,該機制還具有相當嚴格的時限、上訴復(fù)審以及相應(yīng)的救濟方法和監(jiān)督機制。因而能夠在一定程度上保證這套機制的完整、有效。WTO的爭端解決機制所具有的這種準司法性和訴訟性質(zhì)從根本上保證了該機制的公平、公正和實效。
因此,該機制從正式運作以來,得到了WTO成員國的一致好評和信賴。特別是發(fā)展中國家,由于政治、經(jīng)濟實力同發(fā)達國家相比處于絕對劣勢,一旦發(fā)生貿(mào)易爭端,尤其需要一種公平公正的裁判機制,用程序上的平等來抵消實力上的不平等,以使爭端得到公平公正的解決。從該機制的實際運作來看,它也沒有辜負國際社會的期望。例如,在被稱為“WTO第一案”的委內(nèi)瑞拉訴美國汽油標準案中,貿(mào)易小國委內(nèi)瑞拉就用WTO的爭端解決機制這一公正的天平戰(zhàn)勝了世界頭號經(jīng)濟大國美國,維護了自己的正當權(quán)益。從而也為該機制確立了權(quán)威。
中國在貿(mào)易總量上居世界第十位,但由于長期處于WTO多邊體系之外,因而經(jīng)常受到不公正和歧視性待遇而投訴無門。僅建立在雙邊基礎(chǔ)之上的經(jīng)貿(mào)關(guān)系是脆弱的,在利益驅(qū)動下,對方國家可以動輒以其國內(nèi)立法為制裁的依據(jù),從而出現(xiàn)雙邊經(jīng)貿(mào)關(guān)系受單方面國內(nèi)法制約的不正常、不公平現(xiàn)象。較典型的如美國對我國頻頻以動用“301”條款相要挾,歐盟任意對我國施加進口配額限制,以及在我國產(chǎn)品進口國經(jīng)常出現(xiàn)的對我國產(chǎn)品使用特殊質(zhì)量和技術(shù)要求等,這些均因無多邊約束機制而得以引發(fā)。
而最為不利的是由于無多邊正當解決機制加以裁判,一些專門對我國實施的歧視性作法成為普遍接受的規(guī)則。其中最典型的是各國在反傾銷法的實踐中普遍對我國適用“非市場經(jīng)濟”國家的規(guī)則,即不承認我國國內(nèi)價格作為測定有否傾銷差價存在的依據(jù),而專橫地以其任意選定的第三國價格作為我國生產(chǎn)要素的“替代價格”,使我國產(chǎn)品在反傾銷案中很難逃脫被裁以高額反傾銷稅的厄運。這種規(guī)則在十幾年前對我國適用尚有一定道理,但在今天看來卻嚴重背離我國社會主義市場經(jīng)濟已有長足發(fā)展的現(xiàn)實。面對如此作法,我國雖然可以舉出大量理由加以反駁,然而我們不可能期望在別國國內(nèi)立法的范圍內(nèi)找到進行辯駁的論壇,因而必須掌握使用WTO的這個爭端解決機制,通過多邊權(quán)利和利益的平衡來尋求公正解決的途徑。
可見,加入WTO,可以充分利用其爭端解決機制,最大限度地維護本國的正當利益,使我們獲得公正得多的經(jīng)貿(mào)環(huán)境,并在許多領(lǐng)域免受貿(mào)易歧視。這將有利于獲得穩(wěn)定、更有可預(yù)見性的市場,從而提高我國產(chǎn)品與服務(wù)的國際競爭力。所以我們必須深入了解并充分利用WTO的爭端解決機制。
從以上有關(guān) WTO爭端解決機制的運作和特性的論述可以看出,參與該機制必須具有豐富的國際貿(mào)易知識和嫻熟的法律訴訟技能,而在這方面兩者兼?zhèn)涞穆蓭煈?yīng)該大有作為。中國加入WTO之后,包括法律服務(wù)在內(nèi)的專業(yè)領(lǐng)域會進一步對外開放,因此,中國律師界將面臨巨大的挑戰(zhàn),同時也將獲得前所未有的機遇。屆時,WTO的爭端解決機制對于中國律師來講,自然也會大有可為的。
五、律師在WTO爭端解決機制中的作用
根據(jù)WTO的爭端解決機制的運作情況和WTO成員國參與該機制的具體操作經(jīng)驗,我國律師將可以在以下方面發(fā)揮作用:
首先,我國中央政府及省級政府外貿(mào)部門應(yīng)選聘兼?zhèn)湄S富國際貿(mào)易經(jīng)驗和嫻熟國際經(jīng)濟法特別是WTO有關(guān)規(guī)則操作技能的資深律師組建自己的律師團。在有關(guān)法學(xué)專家的協(xié)助下進行WTO爭端解決機制實際操作的研究探討,并由其組織相關(guān)部門工作人員的培訓(xùn)。同時,展開和WTO秘書處專門法律專家及其他有經(jīng)驗的成員國有關(guān)團體的廣泛交流和協(xié)作,在必要的時候可向其申請法律援助。在此需要說明的是:在wpo秘書處有專門法律專家,在任何WTO爭端中援助發(fā)展中國家,并為其提供律師。該服務(wù)由mto技術(shù)合作培訓(xùn)司提供,目前,已有許多發(fā)展中國家使用該種服務(wù)。我國作為一個新入門的成員,尤其需要這方面的援助。
其次,律師團應(yīng)參與國家有關(guān)外貿(mào)法規(guī)和措施的制定與整理,保證其符合WTO的規(guī)則,并最大限度地利用該爭端解決機制。律師團體師還可以為有關(guān)外貿(mào)部門提供與爭端預(yù)防和解決有關(guān)的法律咨詢及服務(wù)。在國際貿(mào)易活動中,難免會涉及WTO的相關(guān)法律問題,如果有律師提供充分的法律幫助,批寫符合WTO游戲規(guī)則的合約等法律文件,出具經(jīng)過科學(xué)論證的法律意見書,就能做到未雨綢繆,預(yù)防和化解爭端,最大限度地維護自己的利益。
在律師參與WTO爭端解決機制中,最重要也是最能發(fā)揮律師作用的地方,就是代表國家在WTO爭端中“起訴”和“應(yīng)訴”。在WTO爭端解決機制運作的各個階段,律師都可以發(fā)揮應(yīng)有的作用,只是各自職責及利益代表方有所不同而已。具體來講,在爭端發(fā)生之后,有關(guān)部門就應(yīng)在律師的協(xié)作之下,展開調(diào)查取證工作,并根據(jù)有關(guān)協(xié)議和爭端發(fā)生的具體情況,權(quán)衡利弊,擬定爭端解決方案,制定相應(yīng)的對策。
在爭端的磋商階段,律師應(yīng)嚴格按照爭端解決機制規(guī)定的要求,制作磋商請求書,陳述有關(guān)的事實、理由和法律依據(jù),將請求書按規(guī)定時限遞交給對方并通知dsb和有關(guān)機構(gòu)。相反,若是對方提出磋商請求,則應(yīng)按規(guī)定時限作出答復(fù)。在具體的磋商過程中,律師可作為談判代表參與磋商的整個過程,用其法律知識和談判技能維護本方利益。
在斡旋、調(diào)解和調(diào)停中,律師也可配合具體當事人協(xié)同工作,把好法律關(guān),并積極為爭端解決出謀劃策。
若磋商、斡旋、調(diào)解或調(diào)停未果,則應(yīng)在規(guī)定時限內(nèi)向dsb提出成立專家組的請求,并擬定對爭端事項的事實及理由的意見書。在配備專家組成員的過程中,應(yīng)主動配合秘書處的工作,展開調(diào)查,爭取對未方最為有利的專家成員進入專家組。在專京組第一次實質(zhì)性會議之前向?qū)<医M遞交上述意見書。在專家組的第一次實質(zhì)性會議上,代表本方提出申訴;若作為被訴方,則代表本方作出相應(yīng)的答辯。會后,認真研究雙方的意見和答好,精心準備本方的辯論策略和詳細的辯論詞。在第二次實質(zhì)性會議上,則要全力以赴地同對方展開正式辯論,最大限度地爭取有利于本方的結(jié)果。會后,認真研究由專家組提交的案件陳述部分報告,在兩周內(nèi)提出意見,加強與有關(guān)方面的溝通。此后,精心研究專家組提出的中期報告,就報告的事實和結(jié)論部分涉及的法律問題出具意見,協(xié)助本方提出復(fù)議報告。如認為存在違背事實和法律的情況則應(yīng)及時提出相應(yīng)的復(fù)議請求,并與專家組積極展開協(xié)商,爭取盡量反映和落實本方的意見。在專家組提出終期報告后,根據(jù)報告結(jié)果,權(quán)衡利弊,協(xié)助本方作出接受或不接受該報告的決定。若接受,則配合本方動員dsb,以避免該報告被dsb一致反對而被推翻。若不予接受,則動員dsb,爭取一致反對而推翻該報告。若不能以一致反對推翻該報告,則應(yīng)作好上訴準備。
根據(jù)WTO的爭端解決機制的規(guī)定,上訴只能訴及專家報告中的法律問題及其所作的法律解釋,所以,律師必須就上訴涉及的法律問題及法律解釋作全面的闡述,以備上訴機構(gòu)審理。
最后,如爭端裁決在合理期限內(nèi)無法執(zhí)行的情況下,被訴方將與本方進行談判以達成一項雙方都能接受的補償辦法。若無法如期達成滿意的補償辦法,則本方可要求dsb授權(quán)中止其對于被訴方的減讓或其他義務(wù),在此過程中仍需律師提供談判和程序法律方面的專業(yè)服務(wù)。