隱名股東協(xié)議精選(九篇)
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第1篇：隱名股東協(xié)議范文
中圖分類號：DF4文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1005-5312（2012）12-0280-01
一、以根本不存在的人的名義出資登記，或者盜用他人的名義出資登記以根本不存在的虛擬人的名義出資或是認(rèn)購股份
這種情況下不存在相對應(yīng)隱名股東和顯名股東，沒有對立的利害關(guān)系人，會造成實際意義上的股東資格，不利于公司法律關(guān)系的穩(wěn)定。因此，應(yīng)當(dāng)將實際出資或認(rèn)購股份的隱名出確定為股東。因冒名投資行為所造成的后果，應(yīng)當(dāng)由冒名者公司內(nèi)外承擔(dān)法律責(zé)任。
二、規(guī)避國家的禁止性法律規(guī)定
如果隱名出資行為違反的是禁止性的法律規(guī)定，則該民事行為無效。因為類行為一般會有悖于國家對于某些市場行為主體資格的限制，有可能損害國家體或是善意第三人的利益。根據(jù)我國《民法通則》第五十條第二款的規(guī)定，該為自始無效、絕對無效，隱名股東不應(yīng)具有股東資格。隱名股東利用法律或為獲取有關(guān)優(yōu)惠政策而采取隱名投資的方式，如果不損害社會利益和他的合法利益，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其股東資格。
三、隱名股東與顯名股東之間簽有明確的隱名投資協(xié)議
在隱名股與顯名股東存在協(xié)議的情況下，若該協(xié)議中明確了隱名股東、顯名股東和公司其他第三人的關(guān)系，則此協(xié)議應(yīng)視作確立多方主體權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。在公司內(nèi)部關(guān)系上，若隱名股東與顯名股東協(xié)議同意隱名股東在工商登記股東名冊的記載中使用顯名股東的名義，顯名股東不參與公司的經(jīng)營管理，隱名股東親自參與公司的經(jīng)營管理的情況下，如果公司的其他股東也知曉該實情，視作顯名股東與隱名股東就出資等問題達(dá)成協(xié)議，應(yīng)確認(rèn)名股東的股東身份。
四、隱名股東與顯名股東間無明確的投資協(xié)議
隱名股東與顯名股東之間沒有簽訂投資協(xié)議，或者簽訂的投資協(xié)議不明確隱名股東能夠證明其對公司的出資事實，但無法證明已參與到公司的經(jīng)營和管中，也無法證明自己具有享有公司權(quán)利承擔(dān)公司義務(wù)的意思表示。此種情況下隱名股東與顯名股東之間的關(guān)系應(yīng)該僅認(rèn)定為借貸法律關(guān)系，隱名股東不具有東資格。顯名股東對內(nèi)對外享有公司章程所規(guī)定的全部權(quán)利，承擔(dān)所有義務(wù)。且，基于兩者間的借貸關(guān)系，顯名股東對于隱名股東具有資金返還的義務(wù)。
五、股東因形式要件瑕疵而隱名
（一）股東名冊瑕疵
《公司法》要求公司將股東姓名或名稱登記于冊以確定股東權(quán)利。特別是于股份公司而言，股東名冊尤為重要。由于有限責(zé)任公司股東人數(shù)有限，股東身份及出資完全可以通過公司章程來確認(rèn)。在無記名股票情形下，股東名冊所載之人得以無須舉證地主張自己的股東資格。鑒于股東名冊的重要性，若是出記載有誤或者漏記等瑕疵情形，相關(guān)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)向公司申請，提出予以補正或更。在此之前則仍以股東名冊為準(zhǔn)。若公司并沒有置備股東名冊，或者股東名不規(guī)范，未能及時將出資人或繼受人記載于股東名冊，致使股東隱名的，但實要件又可以證明股東資格成立的，如已參與公司決策或分取利潤等，也可以認(rèn)該隱名股東具有股東資格。
(二)公司章程簽署瑕疵
《公司法》對于有限責(zé)任公司章程所應(yīng)記載的事項作出了列舉性規(guī)定，明了公司章程應(yīng)由股東簽字、蓋章，自全體股東簽字、蓋章時生效。由于章程由東共同簽署，因此成為確認(rèn)其股東資格的必備要件。隱名股東參與公司創(chuàng)立，例外情況即隱名股東的信息在章程中并無體現(xiàn)時，如果隱名股東在股東名冊上所記載，則應(yīng)依股東名冊對其資格進(jìn)行確認(rèn)。
（三）工商登記瑕疵
工商登記由于具有強烈的對抗第三人的公示公信效力，因此若隱名股東應(yīng)登記而未經(jīng)登記，則不具有對抗第三人的效力。一般來說，在處理股東與公司第三人的關(guān)系時，以工商登記為據(jù)。隱名股東的股東資格無法得到確認(rèn)，不能主張其權(quán)利與義務(wù)。但值得注意的是此處的第三人應(yīng)指善意第三人，若有充分證證明第三人明知或應(yīng)當(dāng)知曉工商登記是虛假或有誤的，第三人的主張則不應(yīng)被持。
第2篇：隱名股東協(xié)議范文
關(guān)鍵詞：隱名股東法律地位對抗善意第三人
隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，有限責(zé)任公司這種經(jīng)濟組織越來越普遍。與股東身份有關(guān)的糾紛也越來越多，其中有大部分案件起因于隱名投資。《公司法》修改后，與股東有關(guān)的很多制度得到了完善與補充，但對于公司中隱名出資的存在，卻沒有加以明確規(guī)范，尤其是對于隱名股東(又稱隱名出資人、實際出資人)權(quán)利的保護(hù)疏于規(guī)定?！肮蓶|權(quán)的保護(hù)水平是檢驗國家公司法治是否成熟、公正的試金石?！痹谖覈绾斡行б?guī)范隱名投資，切實保護(hù)合法隱名股東的權(quán)益，隱名股東如何有效規(guī)避和應(yīng)對各種風(fēng)險，既是法學(xué)理論問題，更是法律實踐問題。
一、隱名股東的概念
國外沒有隱名股東這一說法，隱名股東也不是我國《公司法》中的概念。目前學(xué)界關(guān)于隱名股東的概念及實質(zhì)，也是眾說紛紜。甚至有學(xué)者反對使用這個概念，有學(xué)者就曾指出“隱名股東”的說法，實際上存在法律邏輯上的矛盾。因為在我國股東資格認(rèn)定的唯一標(biāo)準(zhǔn)就是公司工商登記材料中的記載，沒有出現(xiàn)在公司工商登記材料中的主體都不能冠之以股東之名?？阝虼蟛糠謱W(xué)者認(rèn)為，在股東前面加修飾詞，已經(jīng)體現(xiàn)出隱名股東并非《公司法》界定的股東，不存在法律邏輯上的矛盾，更方便與《公司法》界定的股東進(jìn)行對比。筆者贊同后一種觀點，法條中未使用的概念在法學(xué)研究中不是不能使用，因為法條不可能對現(xiàn)實中的法律現(xiàn)實規(guī)范周延，而指出法條中的缺漏并提出建議本來就是法學(xué)研究的一個任務(wù)。因此，本文仍采用隱名股東的稱謂。
有的學(xué)者以委托持股協(xié)議為視角，認(rèn)為“隱名股東是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者”。有的學(xué)者以法律規(guī)范的股東要件為視角，指出“隱名股東是指不具備股東的形式特征但對公司實際出資并實際享有股東權(quán)利的出資人”。還有的學(xué)者從對立統(tǒng)一出發(fā)，把隱名股東的概念與顯名股東(又稱顯名出資人、掛名股東、名義股東、借名股東)放在一起進(jìn)行對比分析，指出“所謂隱名股東指實際向公司出資并承擔(dān)公司風(fēng)險收益，但姓名或名稱未記載、登記于公司章程、股東名冊以及其他工商登記材料上的人。相對應(yīng)的，所謂顯名股東指未向公司出資且實際上不承擔(dān)公司風(fēng)險收益，但姓名或名稱記載、登記于公司章程、股東名冊以及其他工商登記材料上的人”。筆者比較傾向于第三種分析方法。在現(xiàn)實生活中，隱名股東的表現(xiàn)形式五花八門，目的各種各樣，但不管如何，隱名股東與顯名股東是一對矛盾，這樣的分析符合現(xiàn)實和人的認(rèn)識規(guī)律。就像有學(xué)者指出的：“不宜將隱名股東的動機和是否實際行使股東權(quán)利納入到其定義中，應(yīng)當(dāng)扣緊其核心特征——名實不符?！惫P者認(rèn)為，隱名股東的核心特征用“表里不一”來表述更加恰當(dāng)，隱名股東是指實際認(rèn)購出資，但在工商登記中卻以顯名股東名義對其出資進(jìn)行記載的自然人或者法人。表面是顯名股東出資，而實際上卻是隱名股東出資，這就是概念的實質(zhì)。
2．存在形態(tài)
隱名股東的存在形態(tài)多種多樣，有學(xué)者根據(jù)隱名股東是否在公司中實際行使其股東權(quán)利，把隱名股東分為完全隱名股東與不完全隱名股東；根據(jù)隱名股東形成方式的不同，隱名股東分為有協(xié)議股東和無協(xié)議股東。不能說這樣的分類沒有其合理性，但為了準(zhǔn)確地對隱名股東的法律地位進(jìn)行分析，筆者認(rèn)為隱名股東應(yīng)根據(jù)隱名目的的不同來分類。據(jù)此，隱名股東可分為規(guī)避法律型隱名股東與非規(guī)避法律型隱名股東兩大類。我國的《公司法》和其他相關(guān)法規(guī)對投資領(lǐng)域、投資主體等方面有一些禁止性規(guī)定，為規(guī)避這些限制，有些股東采取隱名的方式進(jìn)行投資，這樣的隱名股東就是規(guī)避法律型隱名股東。有些隱名股東并非出于規(guī)避法律的原因，而是因為不愿意公開自身的經(jīng)濟狀況、怕麻煩、不愿單位知曉、不愿曝光等，這樣的隱名股東就是非規(guī)避法律型隱名股東。
二、隱名股東的法律地位
1．立法態(tài)度
新修訂的《公司法》第33條，與原法條相比，增加了兩款內(nèi)容，即“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利”、“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”有學(xué)者對此曾作如下評述：“新《公司法》，尤其是第33條明確了甄別真假股東的標(biāo)準(zhǔn)?！惫P者認(rèn)為，該條以立法的形式確認(rèn)了股東名冊在公司內(nèi)部的確定效力和推定效力，股東名冊是公司判斷股東資格的標(biāo)準(zhǔn)；在涉及第三人的情況下，立法以交易安全和社會經(jīng)濟秩序為價值，向第三人(立法有缺陷，應(yīng)只保護(hù)善意第三人)傾斜，隱名股東不得對抗第三人；但同時并未禁止隱名投資和否定隱名投資合同的法律效力，為隱名股東的法律存在留下了空間。所以，立法既沒有明確隱名股東的法律地位問題．也沒有規(guī)定隱名股東的股東資格的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)，可以說是對我國現(xiàn)實生活中發(fā)生的大量的隱名股東資格認(rèn)定的糾紛問題采取了刻意回避的態(tài)度。
2．主要觀點
立法者回避了隱名股東的法律地位，但法學(xué)研究者對此并沒有回避。目前關(guān)于隱名股東的法律地位，主要有三種觀點：肯定說、否定說、區(qū)別對待說。
肯定說以法律應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思為理由，認(rèn)為在顯名股東與隱名股東之間存在著一個隱名出資協(xié)議，只要這個協(xié)議不違反法律的強制性規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思。所以在股東身份確定中應(yīng)當(dāng)以是否履行出資義務(wù)作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)，無論名義上的股東是誰，隱名股東的股東身份都應(yīng)當(dāng)?shù)玫酱_認(rèn)。而且隱名股東的股東身份確認(rèn)有利于名實相符。
否定說認(rèn)為，出資并不是取得股東身份的必要條件，特別是在我國《公司法》允許股東分期繳納出資的情況下，法律允許股東出資和取得股東身份相分離，形式條件對股東身份的取得才具有決定性的作用，應(yīng)以股東是否被記載于工商登記部門作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。法律上應(yīng)當(dāng)將顯名股東視為股東，從而否定隱名股東的股東身份；而如果否認(rèn)顯名股東的股東身份，則很可能導(dǎo)致公司行為無效，從而影響交易安全。
區(qū)別對待說認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分公司內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系，適用不同的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定隱名股東的股東身份。取得股東身份是一種民事法律行為，如果在隱名股東和名義股東之間發(fā)生股東身份確認(rèn)爭議，不涉及善意第三人利益的，與工商登記無關(guān)，應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的約定探求其真實意思，據(jù)實對股東身份作出認(rèn)定。如果涉及善意第三人的利益時，認(rèn)定股東身份應(yīng)充分體現(xiàn)《商法》的公示主義和形式主義，優(yōu)先保護(hù)善意第三人，無需探求股東之間的真實意思表示，可直接依工商登記的內(nèi)容認(rèn)定名義股東的身份。
筆者贊同第三種觀點，認(rèn)為對隱名股東的法律地位，不能一概肯定或否定。既然隱名股東的存在形態(tài)各異，就應(yīng)具體分析：對規(guī)避法律型隱名股東，其股東資格應(yīng)否定，因為它甚至?xí)饘痉ㄈ巳烁竦姆穸?；而對非?guī)避法律型隱名股東，因為該行為并不違反法律的禁止性規(guī)定，應(yīng)具有法律效力。即：既然隱名股東的核心特征是“表里不一”，那么在對其地位進(jìn)行法律評價的時候，也應(yīng)該堅持內(nèi)外有別。對內(nèi)應(yīng)以當(dāng)事人的真實意思為基礎(chǔ)，保護(hù)隱名股東的利益，肯定隱股東的股東資格；對外應(yīng)堅持公示主義和形式主義的原則，保護(hù)善意第三人的利益。
隱名股東涉及的法律關(guān)系有多種：首先是委托持股協(xié)議及為設(shè)立公司而與其他發(fā)起人之間的設(shè)立合同關(guān)系；其次是與公司的關(guān)系及與合同以外的股東之間的關(guān)系；第三是與公司的債權(quán)人關(guān)系及與公司股東的債權(quán)人的關(guān)系。除第一種關(guān)系為對內(nèi)關(guān)系外，其他兩種都屬于對外關(guān)系：在后兩種關(guān)系中，隱名股東都不得對抗善意第三人：
三、風(fēng)險分析
第3篇：隱名股東協(xié)議范文
論文關(guān)鍵詞：公司訴訟隱名股東資格確認(rèn)
論文摘要：本文認(rèn)為在處理隱名股東資格確認(rèn)糾紛的三種觀點中，相對性的觀點是最優(yōu)選擇。它以“雙重標(biāo)準(zhǔn)，內(nèi)外有別”為基本原則，區(qū)分公司糾紛的內(nèi)外法律關(guān)系，內(nèi)部關(guān)系以意思自治為原則，外部關(guān)系以公示主義和外觀主義為原則。
隱名股東，又稱隱名投資者，是指雖然實際出資認(rèn)購公司股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。與隱名股東相對應(yīng)，在公司章程、股東名冊和工商登記中記載的股東為顯名股東，又稱名義出資者。由于隱名投資涉及更多的法律關(guān)系而且常常與公司法有關(guān)規(guī)定相沖突，隱名股東資格確認(rèn)糾紛是公司訴訟中的疑難問題。
一、隱名股東存在的原因
在我國的公司經(jīng)營活動中，隱名投資大量存在是不爭的事實，究其原因可分為規(guī)避法律型和保護(hù)私隱型兩類。前者是指實際投資者出于規(guī)避法律的目的，如我國和其他相關(guān)法規(guī)對公司投資領(lǐng)域、投資主體、投資比例等方面做了一定限制，從而采取名義出資方式進(jìn)行投資。后者是指本來不屬規(guī)避法律的投資，實際投資者出于私人種種原因的考慮，如保護(hù)私隱，“財不外露”等，不愿對外顯示個人名義，而借用他人名義投資。
二、隱名股東資格確認(rèn)的司法邏輯
隱名股東資格如何確認(rèn)?尋找其司法邏輯是首當(dāng)其沖的問題。綜合理論界和實務(wù)界的認(rèn)識，主要有三種觀點。
一是“實質(zhì)說”。這種觀點認(rèn)為，公司是資本企業(yè)，出資為取得股東資格的對價，實際出資人有與公司建立股東關(guān)系的真實意思表示，因此，按照“出資取得股東資格”原則，實際出資人應(yīng)確認(rèn)為公司法律股東，應(yīng)確認(rèn)隱名投資者的股東資格。
二是“形式說”。這種觀點認(rèn)為，為了保護(hù)交易安全和交易效率，商法尤其注重外觀性，名義出資人經(jīng)公司章程、股東名冊和公司登記的記載，符合法律規(guī)范意義的形式特征，應(yīng)否認(rèn)實際出資人即隱名投資者的股東資格而認(rèn)定名義出資人為法律股東。
三是相對性的觀點。相對性的觀點可視為實質(zhì)說和形式說的折中，其要旨在于既保障公司資本性質(zhì)和保護(hù)投資者積極性，又維護(hù)公司公示公信原則及交易安全兩者的平衡之中尋求務(wù)實和靈活的解決方式，以恰當(dāng)處理隱名投資人的股東資格問題。
目前，實務(wù)界大多采取相對性的觀點來處理案件。本文贊同相對性的觀點?！皩嵸|(zhì)說”強調(diào)股東資格的實質(zhì)條件，以股東實質(zhì)}}{資作為認(rèn)定股東資格的充分必要條件，但在現(xiàn)代公司法授權(quán)資本制下，股東資格的取得并不以出資為前提條件，如我國《公司法》第26條、第81條規(guī)定了授權(quán)資本制，股東可以在公司成立后的～定期限內(nèi)繳足出資?！皩嵸|(zhì)說”將公司章程、股東名冊和公司登記記載的公示公信效力輕描淡寫，有違商法強調(diào)外觀性的原則，不利于維護(hù)交易安全和提高交易效率?！靶问秸f”則強調(diào)公司登記的公示公信的外觀效力，但忽視了股東出資的質(zhì)條件，遠(yuǎn)離我國的現(xiàn)實生活。在當(dāng)事人有明確約定，且并無規(guī)避法律強制性規(guī)范的情況下，…‘概否定隱名投資協(xié)議的效力，有違契約自由、意思自治的原則上述兩種觀點均難于周全。相對性的觀點則開了一付辨證而治的“中藥方”，它以“雙重標(biāo)準(zhǔn)，有別”為基本原則，在處理公司內(nèi)部關(guān)系引發(fā)的糾紛時，原則上遵循契約自由、意思自治的原則，選擇個人法調(diào)整。在處理公司外部法律關(guān)系時，遵循公示主義和外觀主義原則，維護(hù)交易穩(wěn)定交易安全，選擇團體法調(diào)整
第一，按照實際出資人與名義出資人之問的協(xié)議約定來處理。原則上按照雙方的約定來確認(rèn)隱名股東的資格并確定股權(quán)歸屬，同時考慮實際出資人實際行使股權(quán)的表征證據(jù)：如無約定或約定無效，也無其他實際出資人行使股權(quán)的表征證據(jù)，則不應(yīng)認(rèn)定實際出資人的股東資格。
第二，按照隱名原因劃分標(biāo)準(zhǔn)來處理。如隱名投資規(guī)避法律的，可根據(jù)違法的性質(zhì)和情節(jié)，原則上對實際出資人請求確認(rèn)股東資格和行使股權(quán)的主張不予支持，也可基于維持交易事實關(guān)系的考慮，責(zé)令限期改正，重新安排出資關(guān)系。如隱名投資屬于其他合法原因的，則尊重當(dāng)事人意思自治，根據(jù)具體情況予以認(rèn)定。
第三，按照公司內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系有區(qū)別的原則來處理。這與《公司法》第33條內(nèi)含的立法精神是吻合的。對于公司內(nèi)部關(guān)系，即股東之間及股東與公司之問的關(guān)系，應(yīng)審查隱名股東與顯名股東之間達(dá)成的協(xié)議約定、隱名股東有無行使實際股權(quán)或以股東身份參與公司經(jīng)營管理的事實。如果協(xié)議不違反法律強制性規(guī)定，協(xié)議約定隱名股東行使股東權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)，并且該約定已經(jīng)以一定方式告知公司或有理由相信公司已經(jīng)知道，或者雖無協(xié)議，但隱名股東向公司行使股權(quán)，或者以股東身份參與公司經(jīng)營管理，公司對此知情且無異議的，應(yīng)確認(rèn)隱名股東的法律股東資格。
第4篇：隱名股東協(xié)議范文
[關(guān)鍵詞] 隱名投資 顯名投資 法律關(guān)系
就公司制度而言,出資是設(shè)立公司的重要步驟,是形成公司自有資本的重要前提,沒有投資者的投資行為就不會有公司?因此,出資在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中的重要性是不言而喻的,并且已成為公司法規(guī)范的重要內(nèi)容之一?公司在設(shè)立和運作的過程中,除了大多數(shù)普通股東以本人名義依照法律規(guī)定出資外,還有部分出資者基于種種原因以他人名義出資。我國公司法及相關(guān)法規(guī)對“公司資本”都作了嚴(yán)格的規(guī)定,但股東出資方面的規(guī)定則較少?法律的這種缺失規(guī)定,為投資者以隱名方式投資埋下了隱患?
一、隱名投資的表現(xiàn)形態(tài)與存在的問題
公司中的隱名投資是指一方（隱名投資人）實際認(rèn)購出資，但公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人(顯名投資人)的法律現(xiàn)象。在實踐中表現(xiàn)出不同的形態(tài)，涉及諸多的法律問題。
1.隱名投資的表現(xiàn)形態(tài)
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可對隱名投資作不同的分類。
(1)完全隱名投資與不完全隱名投資。根據(jù)隱名投資人是否實際行使股東權(quán)利，隱名投資可分為完全隱名投資與不完全隱名投資。完全隱名投資是指顯名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營，行使股東權(quán)利；不完全隱名投資是指隱名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營，行使股東的權(quán)利，而顯名投資人與公司不存在實質(zhì)性的經(jīng)濟聯(lián)系，常稱為“掛名股東”或“空股”。
(2)協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。根據(jù)形成方式的不同，隱名投資可分為協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。協(xié)議隱名投資是指隱名投資人與顯名投資人約定,由一方向公司投資,另一方作為名義股東登記于公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料之中;非協(xié)議隱名投資。即隱名或顯名未經(jīng)對方同意。它又可分為兩種情形:一是投資者實際認(rèn)購出資,但以假設(shè)人的名義或未經(jīng)他人承諾以其名義登記于公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料之中;二是投資者實際認(rèn)購出資,但他人未經(jīng)其承諾,以自己的名義登記于公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料之中。
(3)規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。根據(jù)隱名目的的不同，隱名投資可分為規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。規(guī)避法律型的隱名投資是指投資者為規(guī)避法律法規(guī)的限制采取隱名的方式進(jìn)行投資；非規(guī)避法律型隱名投資是指由于隱名投資人不愿意公開自身的經(jīng)濟狀況，或顯名投資人擅自以他人的名義投資等原因造成的。
2.存在的問題
公司中的隱名投資涉及到諸多法律問題，包括隱名投資人與顯名投資人相互間的權(quán)利義務(wù)、隱名投資人和顯名投資人與公司,以及第三人的法律關(guān)系等。前者屬于個人法上的問題，有合同的依合同法，沒有合同的依侵權(quán)法或不當(dāng)?shù)美ɡ硖幚?，本文不做探討。后者屬公司法上的問題，它涉及以下一些具體問題：
(1)在與公司的關(guān)系中，誰可享有盈余分派請求權(quán)、新股認(rèn)購權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利,以及誰負(fù)有繳納出資的義務(wù)。
(2)在和第三人的關(guān)系中，誰應(yīng)被視為公司的股東；顯名股東向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，受讓人能否合法取得股權(quán)；誰的債權(quán)者能扣押股權(quán),以及隱名出資不到位時，誰應(yīng)承擔(dān)出資不實的責(zé)任。
二、隱名投資人、顯名投資人與公司之間的法律關(guān)系
1.隱名投資人未直接以股東的名義行使權(quán)利的，應(yīng)以顯名投資人為股東7
(1)公司法律關(guān)系穩(wěn)定性的要求。公司法上的行為是集團，它關(guān)系著以公司為中心的法律關(guān)系的全部利害關(guān)系人的利益。因此它強調(diào)公司法律關(guān)系的穩(wěn)定性。若以隱名投資人為股東，則至今為止以顯名投資人的名義所形成的所有法律關(guān)系的效力將被全盤否定，從而使公司法律關(guān)系變得不穩(wěn)定。
(2)公司社團性法律事務(wù)處理的方便要求。為方便公司的社團性法律事務(wù)的處理，應(yīng)允許公司享有僅憑形式判斷股東的權(quán)利。例如德國股份公司法第67條第2款規(guī)定：“在與公司的關(guān)系中，只有在股票登記簿上登記的人，才能成為公司的股東?！表n國商法第337條第1款規(guī)定：“轉(zhuǎn)移記名股票，若未在股東名冊上記載受讓人的姓名及其住所，則不得對抗公司。”
(3)保護(hù)善意股東的需要。有限責(zé)任公司強調(diào)人合性，如果股東善意地相信公司登記材料記載的顯名投資人即為出資人，則確定隱名投資人為股東會損害其合理信賴。
總之，隱名投資人未直接以股東的名義實際行使權(quán)利的，以顯名投資人為股東有利于公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，能更加穩(wěn)定地維持、管理股東和公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；同時方便公司的社團性法律事務(wù)的處理，使公司在股東之間的糾紛中得以保持中立的立場，并且維護(hù)善意股東的利益。至于隱名投資人與顯名投資人之間的關(guān)系則依民法規(guī)范解決。
2.隱名投資人直接以股東的名義行使權(quán)利的，以隱名投資人為股東
公司登記材料的記載不具有創(chuàng)設(shè)權(quán)利的效力，只具有權(quán)利推定力。如果出現(xiàn)與公司登記材料記載的股東不符的實際投資人時，否定股東名冊的效力本應(yīng)是妥當(dāng)?shù)摹Ｖ徊贿^依實質(zhì)投資關(guān)系確定股東存在前述的許多障礙。如果這些障礙可以消除，沒有理由不從實質(zhì)投資關(guān)系認(rèn)定。當(dāng)隱名投資人以實際股東的身份負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營，行使股東的權(quán)利時，情況與第一種情形完全不同。首先不存在善意股東問題，因為隱名投資人以股東的名義實際行使權(quán)利時，足以證明其他股東知曉或者應(yīng)當(dāng)知曉其為公司的實際股東。其次，也沒有以顯名投資人的名義所形成的法律關(guān)系的效力問題。因此障礙主要在公司處理社團性法律事務(wù)的便利上。如前所述，依公司登記材料的記載來確認(rèn)股東是公司的一項權(quán)利，因此，如果公司愿意自己承擔(dān)風(fēng)險，放棄此便利，認(rèn)定實際的投資人為股東則沒有理由予以阻止。
因此，在隱名投資人直接以自己的名義行使股東權(quán)利的情形下，認(rèn)定隱名投資人為股東更有利于公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，維護(hù)相關(guān)當(dāng)事人的利益。
三、隱名投資人、顯名投資人與第三人的法律關(guān)系
1.法律關(guān)系構(gòu)建的價值取向
在隱名投資中，保護(hù)真正的權(quán)利人和保護(hù)善意的第三人是一對矛盾。例如，當(dāng)善意第三人從顯名投資人處受讓股權(quán)，取得質(zhì)權(quán)或?qū)︼@名投資人的股權(quán)扣押時，若保護(hù)實際出資人的權(quán)利，則善意第三人的利益就會受到嚴(yán)重?fù)p害。因此構(gòu)建隱名投資人、顯名投資人與公司之外第三人（包括公司的股東）的法律關(guān)系，首先必須解決價值取向問題：是要保護(hù)真正的權(quán)利人還是要保護(hù)善意的第三人？
自近代以來，民法逐步確立物權(quán)公示公信原則、表見制度、善意取得制度、無權(quán)處分制度，商法采用商事交易的公示主義和外觀主義，這些都體現(xiàn)了對交易安全和善意第三人的保護(hù)，保護(hù)交易的安全已成為現(xiàn)代民商法的整體發(fā)展趨勢。因此，構(gòu)建隱名投資人、顯名投資人與第三人的法律關(guān)系，應(yīng)以保護(hù)善意第三人為價值取向。
2.法律關(guān)系的構(gòu)建規(guī)則
基于保護(hù)交易安全的理念，筆者認(rèn)為，構(gòu)建隱名投資人、顯名投資人與第三人的法律關(guān)系應(yīng)遵循以下這些規(guī)則：
(1)隱名投資人、顯名投資人不得以登記不實對抗善意第三人，即善意第三人因與顯名投資人的債權(quán)債務(wù)扣押隱名投資的股權(quán)，隱名投資人不得以自己為實際股東予以對抗；隱名出資不實的，善意的公司債權(quán)人有權(quán)要求顯名投資人在隱名出資不實的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，顯名投資人不得以隱名股東為實際股東予以對抗。
(2)第三人有正當(dāng)理由未知曉登記的，或相信隱名投資人為實際股東的，隱名投資人、顯名投資人不能以實際的登記予以對抗。
原則上，登記事項公示之后，具有對抗力，即對于某種權(quán)利的內(nèi)容，可以向第三人有法律上的主張的效力。但是，登記的對抗力不是絕對的，也有例外。如果第三人有正當(dāng)理由未知曉登記的內(nèi)容，隱名投資人、顯名投資人不能以實際的登記予以對抗。這項例外保護(hù)的是有正當(dāng)理由不信賴該登記的第三人的利益。
對抗力的另一項例外是第三人有正當(dāng)理由相信隱名投資人為實際股東的,隱名投資人、顯名投資人不能以實際的登記予以對抗。實踐中許多隱名投資是以退休的老人、下崗的工人名義登記，而實際的公司經(jīng)營者是隱名投資人。如果出資人投資沒有到位，僅僅要求公司登記的股東承擔(dān)責(zé)任,對善意的第三人是不公平的。
依此，有正當(dāng)理由未知曉登記不實或相信隱名投資人為實際股東的第三人因與隱名投資人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系扣押隱名投資的股權(quán)，顯名投資人不得以自己為登記的股東予以對抗；隱名投資出資不實的，公司債權(quán)人有權(quán)要求隱名投資人在出資不實的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，隱名投資人不得以自己并非為登記的股東予以對抗。
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第5篇：隱名股東協(xié)議范文
隱名股東 顯名股東 法律地位
一、隱名股東的概念本文所指的隱名股東，僅適用于有限責(zé)任公司，并不涉及股份有限公司。1、隱名股東，是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者。2、隱名股東，是指雖然實際出資認(rèn)購公司股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。3、隱名股東，是指不具備股東的形式特征但對公司實際出資并實際享有股東權(quán)利的出資人。4、出資人為了規(guī)避法律或其它原因，借用他人名義設(shè)立公司或以他人名義出資，一般被稱為隱名股東。與之相對應(yīng)記載于工商登記材料上的股東則為顯名股東。上述學(xué)者從不同角度對隱名股東作了定義，其基本特征如下：第一，隱名股東可以是自然人也可以是公司或其他組織。第二，隱名股東為實際出資人。其出資是以顯名股東或稱掛名股東（與隱名股東相對應(yīng)的非出資方）的名義投入公司的。第三，隱名股東并非公司章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人。第四，公司章程等材料中記載的股東為顯名股東。隱名股東的出資由顯名股東以其本身名義公示并行使因出資而獲得的權(quán)益。第五，隱名股東與顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系通常以合同約定，且不具有對抗第三人的效力。
二、隱名股東產(chǎn)生的原因（一）規(guī)避法律的規(guī)定1、規(guī)避法律對投資領(lǐng)域、投資主體等方面的禁止性規(guī)定。前者如部分境外投資者為規(guī)避我國關(guān)于外商投資企業(yè)準(zhǔn)入制度，以隱名出資方式進(jìn)入一些關(guān)系國計民生的領(lǐng)域。后者如法律禁止公務(wù)員、法官、檢察官等特殊主體進(jìn)行投資經(jīng)營，禁止會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等作為投資主體向其他行業(yè)投資設(shè)立公司，使得這些特殊主體以隱名方式進(jìn)行投資。 2、規(guī)避法律對有限公司股東人數(shù)的限制。《公司法》第二十四條規(guī)定有限公司的股東人數(shù)應(yīng)為50人以下，當(dāng)投資人超過50人時，部分投資人不得不采取隱名投資的方式，將自己的出資"掛靠"在其他人的出資份額上。3、規(guī)避法律關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制?！豆痉ā返谄呤粭l第二款規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。部分股東向他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，為規(guī)避該條款的規(guī)定，協(xié)商不在股東名冊及工商登記上進(jìn)行變更登記。4、規(guī)避法律關(guān)于一人有限責(zé)任公司設(shè)立主體的規(guī)定?！豆痉ā返谖迨藯l規(guī)定，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。實踐中，部分投資者在已經(jīng)設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司的情況下，如欲再設(shè)立一人有限責(zé)任公司，不得不以他人名義設(shè)立，從而使自己成為隱名股東。（二）規(guī)避優(yōu)惠政策的限制如利用國家關(guān)于大中專畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)減免稅收等優(yōu)惠政策設(shè)立公司。近年來，部分地方政府推行招商引資，為外省市投資者提供稅收、土地等優(yōu)惠措施，亦使不少投資者紛紛改頭換面，以外地客商掛名公司股東，自己退居幕后，換取優(yōu)惠政策。（三）投資者基于自身情況或商業(yè)需要的考慮部分投資者不愿意公開自身經(jīng)濟狀況，或本人存在尚未清償?shù)膫鶆?wù)擔(dān)心債權(quán)人追索，以他人名義出資并進(jìn)行登記；或認(rèn)為是否進(jìn)行工商登記或公司內(nèi)部登記無關(guān)緊要。部分投資者由于不符合合作對方對合作伙伴的要求，因此只能依附于符合條件的顯名股東之后，作為隱名投資人進(jìn)行投資，也是隱名股東產(chǎn)生的原因之一。
三、隱名股東的法律地位鑒于上述原因，如果將隱名股東寫進(jìn)公司法，確立了隱名股東的法律地位，也就出現(xiàn)了出資人與公司登記的股東不符的情況，股東的權(quán)益是由隱名股東形式還是由顯名股東行使呢，出資的不真實必然導(dǎo)致了公司的信用危機出現(xiàn)。因此應(yīng)拒絕將隱名股東寫進(jìn)公司法，否認(rèn)隱名股東的法律地位，但這并不意味著否定了隱名股東的任何權(quán)益。根據(jù)隱名股東在不同糾紛中的不同角色又可以分為以下兩種情形。？第一種，隱名股東在公司內(nèi)部法律地位。隱名股東與顯名股東之間的糾紛中，應(yīng)依一般民法原則解決。應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人雙方的真實意思表示認(rèn)定二者之間的法律關(guān)系，如債權(quán)債務(wù)關(guān)系、贈與關(guān)系或者行紀(jì)、信托關(guān)系等。如果雙方訂有出資約定的，在約定不違反法律強制性規(guī)定的情況下，按照約定確定二者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；在實踐中，對于雙方?jīng)]有約定或約定不明的，應(yīng)按“誰主張誰舉證”的原則確定雙方的權(quán)利義務(wù)。 第二種，隱名股東在公司對外活動中與第三人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系中的法律地位。第三人和公司之間的關(guān)系屬于交易制度范疇，任何私下的協(xié)議都不能對抗登記的法律效力，因此隱名股東在公司外部不具有股東的法律地位。當(dāng)公司與第三人發(fā)生爭議時，不能以隱名股東與顯名股東之間的協(xié)議的約定對抗善意第三人，應(yīng)認(rèn)定顯名股東即登記股東具有股東資格。隱名股東不享有股東的權(quán)益，同時也不對外承擔(dān)公司的經(jīng)營風(fēng)險。
四、結(jié)語隱名股東多數(shù)是為了規(guī)避公司法等有關(guān)法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，因此在認(rèn)定公司股東合法資格時，必須嚴(yán)格遵循制裁法律規(guī)避行為原則。至于非規(guī)避法律型股東，民法已明確了公民處分自己權(quán)益的權(quán)利，對于隱名股東與顯名股東雙方的合意表示所產(chǎn)生的權(quán)益關(guān)系是雙方自由選擇，此法律后果由雙方自身承擔(dān)是符合私法精神的。隱名股東法律地位的確立意味著眾多不特定人的合法權(quán)益處于不穩(wěn)定的危險狀態(tài)中。隱名股東所引起的問題應(yīng)通過其與顯名股東之間形成的法律關(guān)系由相關(guān)的法律來解決，而不應(yīng)單純?yōu)榱吮Ｗo(hù)無過錯隱名股東的權(quán)益采取將其寫進(jìn)公司法的方式。
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第6篇：隱名股東協(xié)議范文
一、隱名股東的基本特征
我國立法尚未對隱名股東做出明確規(guī)定。國內(nèi)已有學(xué)者、實務(wù)界人士對隱名股東的概念進(jìn)行了界定；但是究竟采用隱名股東之稱謂，還是采用隱名投資人的概念尚未達(dá)成共識。通過考察各觀點的實質(zhì)內(nèi)容，大都限于公司出資過程中名義出資人與實際出資人之間關(guān)系的探討，其對隱名股東的概念、實質(zhì)、法律地位卻存在分歧。比較有代表性的主要有以下幾種：
1、公司中的隱名投資，是指一方（隱名投資人）實際認(rèn)購出資，但公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人（顯名投資人）的法律現(xiàn)象。[1]
2、隱名股東，是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者。[2]
3、隱名股東，是指雖然實際出資認(rèn)購公司股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。隱名股東主要為規(guī)避法律型。[3]
4、出資人為了規(guī)避法律或出于其他原因，借用他人名義設(shè)立公司或以他人名義出資，一般被稱為隱名股東。與之相對應(yīng)記載于工商登記材料上的股東則為顯明股東。[4]
5、隱名股東，是指不具備股東的形式特征但對公司實際出資并實際享有股東權(quán)利的出資人。[5]
上述概念從不同角度對隱名股東作了界定，盡管有的表述存在不全面或不準(zhǔn)確的情況，如第5種表述認(rèn)為隱名股東是享有完全股東權(quán)利的主體，只是不具備公司法所要求的形式要件，這樣就與我國現(xiàn)行法律對隱名股東是否享有股東權(quán)利尚未明確的現(xiàn)狀相矛盾，并且有悖現(xiàn)行公司法強制性的特征。 筆者通過對以上各觀點對隱名股東的勾勒總結(jié)出隱名股東的一些基本特征：
1、隱名股東依合法行為而產(chǎn)生。隱名股東的產(chǎn)生是隱名股東與顯名股東在遵守現(xiàn)行法律的前提下依雙方的真實意思表示而產(chǎn)生，不包含為規(guī)避法律而借用他人名義出資的情形。如隱名股東并不包含利用國家對下崗職工投資經(jīng)營的優(yōu)惠政策，約定用下崗職工的名義對公司出資的人。
2、隱名股東依隱名出資人與顯名人之間的合同關(guān)系而產(chǎn)生。 這包括兩層含義，一是隱名股東問題所涉及的實質(zhì)是一種合同，二是隱名股東涉及的直接當(dāng)事人為顯名股東和隱名股東。
（1）顯名股東，是指在公司隱名投資過程中，約定將隱名股東的出資以自己名義經(jīng)營事業(yè)的一方當(dāng)事人。對于顯名股東的資格要求，要符合我國相關(guān)法律關(guān)于公司投資主體的規(guī)定。如對于國家工作人員、港澳臺同胞作為投資主體的限制性規(guī)定。從現(xiàn)有的審判案例來看，顯名股東可以是自然人，也可以為公司；可以為單獨的自然人，也可以為多個獨立的自然人。
（2）隱名股東是在隱名股東合同中，與顯名股東相對應(yīng)的實際出資方。從對現(xiàn)有案例的統(tǒng)計可見隱名股東資格不受過多限制，隱名股東可以是自然人，也可以是公司，可以是商人，也可以是非商人。
隱名股東合同只能由隱名出資人與顯名人兩方組成。但一個隱名股東投資合同中，當(dāng)事人一方或雙方可以是數(shù)人。如數(shù)個隱名人作為一方共同地與一個顯名營業(yè)人訂立一個隱名股東投資合同；[①] 或數(shù)個顯名營業(yè)人作為一方共同地與一個隱名投資人訂立一個隱名股東合同。
3、隱名股東合同為雙務(wù)合同、有償合同。隱名股東負(fù)出資義務(wù)，顯名股東負(fù)營業(yè)及分派利益的義務(wù)，雙方互負(fù)有義務(wù)，且互為對價，任何一方都不能無償從他方取得利益，故隱名股東合同為雙務(wù)合同、有償合同。
4、隱名股東合同為諾成合同及不要式合同。隱名股東合同因當(dāng)事人雙方的意思表示一致而成立，并不以隱名股東的實際出資為成立要件，隱名股東的實際出資則為合同的實際履行，故為諾成合同。對隱名股東合同，現(xiàn)行法律并沒有明確以某種特定形式成立，故為不要式合同。
5、隱名股東出資的標(biāo)的主要為貨幣、不以登記為產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移形式要件的實物、權(quán)利、技術(shù)等。我國現(xiàn)行公司法規(guī)定的出資標(biāo)的囊括了貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)。同時又規(guī)定以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。而隱名股東隱名出資的目的在于不暴露真實身份的前提下進(jìn)行資本的營利活動。若隱名股東以土地使用權(quán)或者不動產(chǎn)出資，依現(xiàn)行公司法，實際出資以辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)為要件，這無疑會暴露隱名投資者的身份。或者隱名投資人與顯名人先簽訂不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，或者技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，再進(jìn)行出資，這種情形引起了產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移，導(dǎo)致實際出資人與產(chǎn)權(quán)人一致，必然會在以后的經(jīng)營中引發(fā)更復(fù)雜的糾紛。
二、隱名股東與相關(guān)概念的比較
隱名股東作為一種特殊形式的股東，有別于普通股東、冒名股東、干股股東、空股股東，但與它們又存在相似之處，易引起混淆，因此，有必要對它們加以辨析。
（一）隱名股東與普通股東 隱名股東與具有一般特征的普通股東相比較，兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在：1、普通股東投入的財產(chǎn)屬所創(chuàng)立的公司所有；隱名股東出資后，財產(chǎn)權(quán)名義上先轉(zhuǎn)移給顯明股東，再以顯明股東的名義投入公司；2、普通股東可以土地使用權(quán)等不動產(chǎn)全出資，而隱名股東只能以不需以登記為產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移形式要件的財產(chǎn)出資；3、普通股東為公司章程、股東名冊和工商登記材料所記載，而隱名股東不記載于上述文件中，只記載于與顯明股東簽訂的合同中；4、普通股東的權(quán)利義務(wù)依其享有股份而相對確定，隱名股東的權(quán)利義務(wù)除依與顯名股東約定外，還受到普通股東的限制，其股東權(quán)利義務(wù)處于相對不確定狀態(tài)。
（二）隱名股東與冒名股東 冒名股東包括以根據(jù)不存在的人的名義出資并登記和盜用真實的人的名義出資并登記兩種情形。[6]隱名股東與冒名股東雖然都不是以自己名義出資，但兩者還是有明顯的差別：1、隱名股東出資是其與具有民事行為能力的獨立民事主體顯明股東的真實意思表示，而冒名出資，被冒名者或者為冒名投資人為規(guī)避法律虛構(gòu)的主體，或者是被盜用名義者；2、隱名股東的股東權(quán)利義務(wù)處于不完全確定狀態(tài)，根據(jù)其在公司經(jīng)營中的情況或者與顯明股東的約定確定，被冒名股東是根本不存在的自然人或法人等主體，不可能構(gòu)成有效的股權(quán)所有人，冒名股東，作為實施冒名行為的法律主體，實際上行使著股東權(quán)利；3、隱名股東依據(jù)與顯明股東所簽訂的合同而產(chǎn)生，冒名股東多為規(guī)避法律而形成。
（三）隱名股東與空股股東 空股股東，是指雖經(jīng)認(rèn)購股權(quán)但在應(yīng)當(dāng)繳付股權(quán)之時卻仍未繳付出資的股東，亦可將此稱為出資瑕疵之股東[7].其與隱名股東的區(qū)別主要在于：1、隱名股東實際履行了出資義務(wù)，因為隱名股東的出資義務(wù)的實際、全面履行受到顯明股東的監(jiān)督。隱名股東出資不到位將直接引發(fā)公司章程、工商登記材料中記載的顯明股東的責(zé)任，在顯名股東的監(jiān)督下，隱名股東往往很難逃避實際出資的義務(wù)，隱名出資合同非法的情形除外。而空股股東是未按照法定或約定將對應(yīng)的資本繳付到位；2、隱名股東是否享有股東權(quán)利處于不確定狀態(tài)，而空股股東實際享有與其出資相對應(yīng)的股權(quán)；3、隱名股東在一定情形下可以顯明，而空股股東一般不會因出資的遲延履行而當(dāng)然喪失股東資格，但空股股東極有可能因為出資遲延履行達(dá)到一定期限而被依法除名，失去股東資格。盡管我國公司法尚未建立規(guī)范的空股股東的除名制度，也未建立空股股東股權(quán)限制的相應(yīng)措施。依照空股股東的一般原理，只要公司未將其除名，空股股東依然應(yīng)被視為法律上的股東，并原則上享有空股份額下的股權(quán)，履行空股股權(quán)對應(yīng)的法律義務(wù)。但是在國外已有相關(guān)的規(guī)定如德國《股份公司法》第63條、64條，意大利《民法典》第2344條均確立了空股股東除名制度。
（四）隱名股東與干股股東 干股股東，系指由其他股東或公司贈與股權(quán)而獲取股東資格的人。兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在：1、隱名股東要依合同承擔(dān)實際出資義務(wù)，并受到顯明股東的監(jiān)督，而干股股東往往無需承擔(dān)任何的實際出資義務(wù)，往往是以一技之長而為其他股東或公司所青睞，使得其他股東或公司愿意為其出資或向其贈送股權(quán)；2、隱名股東在公司章程、出資證明書、工商登記材料上沒有記載，而干股股東是記載于公司章程、工商登記材料上的；3、隱名股東往往是依與顯明股東的合同而產(chǎn)生，干股股東往往是因與股權(quán)贈與人的股權(quán)贈與協(xié)議而產(chǎn)生；4、在處理隱名股東與顯名股東的糾紛時應(yīng)首先尊重隱名股東與顯名股東之間的出資合同，處理因干股股東引起的糾紛時應(yīng)尊重并承認(rèn)干股持有者的股東資格，同時應(yīng)盡可能維護(hù)贈與干股股權(quán)時的協(xié)議。
三、我國關(guān)于隱名股東的立法
（一）現(xiàn)行法律缺失對隱名股東的規(guī)定
從我國現(xiàn)行法律來看沒有明確的條文對隱名股東進(jìn)行規(guī)定。公司法中僅對普通股東作了規(guī)定，明確了普通股東的權(quán)利義務(wù)。
（二）最高人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）征求意見稿》的相關(guān)規(guī)定
盡管公司法規(guī)定股東姓名或者名稱應(yīng)記載于公司章程，股東名冊、工商登記材料，以滿足公司團體法的特征。但在實際生活中，只提供資金、實物、約定參與盈余分配，但不參與公司經(jīng)營和管理的隱名股東大量存在。為了處理因此而引起的糾紛，最高人民法院預(yù)對其進(jìn)行規(guī)定。最高人民法院2003年12月公布的《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）征求意見稿》（以下簡稱《征求意見稿》）第19條[②]、第20條[③]作了相關(guān)規(guī)定。但是，我們并不能通過第19條，第20條推定該征求意見稿確立了隱名股東制度。從第19條第1款的規(guī)定來看，在有限責(zé)任公司中，盡管名義出資人與實際出資人之間有關(guān)于出資、經(jīng)營及相關(guān)權(quán)利義務(wù)的約定，但履行過程中，實際出資人享有股權(quán)，承擔(dān)相關(guān)的義務(wù)，并為半數(shù)以上的其他股東所知。在股權(quán)確認(rèn)之訴中人民法院可以認(rèn)定實際出資人享有股權(quán)，但是并不排除法院否定實際出資人有股權(quán)。第2款遵循了真義主意來解決股東的資格問題，而第3款則遵循了表示主義。真義主意是適合于民法等個人法的立法理念，而表示主義則與商法等團體法的立法理念相吻合。公司法屬于典型的團體法，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用團體法的一般規(guī)則，即表示主義。當(dāng)事人之間的出資約定只能約束受該協(xié)議影響的當(dāng)事人，股東資格的確立是涉及到公司、第三人等多方利益主體的團體法上的法律關(guān)系。因此，對當(dāng)事人之間的出資協(xié)議可依據(jù)真義主意進(jìn)行處理，因此而產(chǎn)生的責(zé)任應(yīng)通過民法規(guī)則來處理；而股東資格的確立應(yīng)考量表義主義的運用，賦予股東名冊、公司登記材料等具有公示力的行為優(yōu)先于當(dāng)事人雙方內(nèi)心的意思表示。[8]第20條前兩句體現(xiàn)了商事法律關(guān)系中表義主義優(yōu)先，并與民事法律關(guān)系中真義主義相結(jié)合的原則，但第三句的規(guī)定又模糊了商事關(guān)系與民事關(guān)系并存的情形下所應(yīng)遵循的處理原則。盡管從征求意見稿第19條、第20的規(guī)定我們能挖掘出立法對隱名股東制度的些許態(tài)度，并不能因此確認(rèn)該兩條確立了隱名股東制度。
四、關(guān)于是否確立隱名股東制度的思考
關(guān)于是否在法律中確立隱名股東制度，隨著近年來相關(guān)案件數(shù)量的不斷增長，逐漸引起法學(xué)界人士的關(guān)注。
一種觀點主張在立法中規(guī)定隱名股東的內(nèi)容，但不用隱名股東這一名稱，從上文介紹的關(guān)于隱名股東的概念可見一斑。理由是隱名股東事實上不是股東，只是隱名股東與顯名股東之間的關(guān)系。本文認(rèn)為，倘若不用一個名稱來特指隱名股東這類在公司出資方面的特殊形態(tài)，會在立法技術(shù)方面增加很多困難。給予其隱名股東的稱謂，既給實際操作帶來了便利又避免了另尋他名的煩惱，還能避免與其他制度中隱名出資情形的混淆，如隱名合伙（盡管我國目前同樣沒設(shè)立隱名合伙制度）。
另一種觀點認(rèn)為我國正處于新舊體制的轉(zhuǎn)軌時期，法制不健全，難于對隱名股東這種經(jīng)營方式實行有效的監(jiān)督和管理。而且，有可能導(dǎo)致某些單位和個人（國家公務(wù)員）采取隱名股東的方式暗中投資并操縱經(jīng)營，以權(quán)謀私，撈取權(quán)力和資金的雙重報酬，從而助長腐敗現(xiàn)象和不正之風(fēng)。首先，我們確立的隱名股東制度正是因時代的需要而產(chǎn)生的，現(xiàn)實經(jīng)濟生活中頻繁的出現(xiàn)此種情形，若再不對其加以專門的法律規(guī)制，一味借助相類似的規(guī)定，勢必造成借此規(guī)避法律的情形泛濫，歪曲經(jīng)濟發(fā)展的正確方向。其次，我們所確立的隱名股東制度本身為合法的行為，規(guī)避公司法律的隱名投資為非法行為，并非隱名股東制度的內(nèi)涵，同時也為民事法律、行政法等相關(guān)法律所排斥。
在我國有必要確立隱名股東制度，首先是現(xiàn)實生活和司法實踐的需要，隱名股東形式已在我國經(jīng)濟生活中頻繁出現(xiàn)，這從前文提及的最高人民法院的《征求意見稿》的相關(guān)規(guī)定可見一斑。正是由于立法中沒有明確，客觀上又需要法律進(jìn)行調(diào)節(jié)，于是只能用相關(guān)的規(guī)定、司法解釋來彌補。對于已客觀存在的需要由法律調(diào)整的社會關(guān)系，立法不應(yīng)回避，而應(yīng)當(dāng)及時予以明確，加以必要的規(guī)范、引導(dǎo)和調(diào)節(jié)。其次，有利于提高人們的投資積極性，更大限度地吸收社會閑置資金用于生產(chǎn)；緩解經(jīng)營者對資金需求的壓力，促進(jìn)經(jīng)濟發(fā)展；同時還符合合同自由的法制原則。
關(guān)于隱名股東合同的內(nèi)容、隱名股東的權(quán)義、隱名股東是否可顯明及其規(guī)則、隱名股東與其他股東、公司及債權(quán)人的關(guān)系則是更具體的問題，需要進(jìn)一步深入研究。
注釋：
[①] 在國有企業(yè)改制職工持股過程中可能發(fā)生，大慶中級人民法院相關(guān)案dqcourt.com/xsyj/xsyj11.htm 2003-5-22
[②] 第19條第1款規(guī)定：出資人與他人約定以該他人名義出資的，其約定不得對抗公司，但是有限責(zé)任公司半數(shù)以上的其他股東明知實際出資人的出資，且公司已經(jīng)認(rèn)可其以股東身份行使權(quán)利的，如無違反法律強制性規(guī)定的情節(jié)，人民法院可以認(rèn)定實際出資人對公司享有權(quán)利。第2款規(guī)定：一方出資，另一方以股東名義參加公司，雙方約定出資人為股東或者出資人承擔(dān)投資風(fēng)險，實際出資人主張名義出資人轉(zhuǎn)交股息和其他股份財產(chǎn)利益的，如無違反法律強制性規(guī)定的情節(jié)，人民法院應(yīng)予支持。第3款規(guī)定：一方出資，另一方以股東名義參加公司，雙方未約定出資人為股東或者出資人承擔(dān)投資風(fēng)險，且出資人亦未以股東身份參與公司管理或者以股東名義向公司主張過權(quán)利的，出資人僅對以股東名義參加公司者享有債權(quán)；其起訴主張享有股權(quán)或者享有股東利益的，人民法院不予支持。
[③]第20條：因公司股東有出資不足、抽逃出資等行為，公司債券人向名義出資人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。名義出資人向公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向?qū)嶋H出資人追償因此遭受的損失。公司債權(quán)人將名義出資人與實際出資人列為共同被告的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
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第7篇：隱名股東協(xié)議范文
關(guān)鍵詞：實際控制人；類型化；投資關(guān)系；控制行為；控制鏈
JEL分類號：K1 中圖分類號：D921文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-1428(2012)06-0082-06
實際控制人的類型化研究有助于對實際控制人行為的研究，一方面促進(jìn)相關(guān)立法的完善。實現(xiàn)對實際控制人更好的規(guī)范；另一方面，為司法實踐中便利地甄別實際控制人的行為提供參考。
一、實際控制人的類型化分析之一：基于基礎(chǔ)法律關(guān)系的分類
實際控制人與公司之間的基礎(chǔ)法律關(guān)系，是實際控制人取得實際控制人地位和實際對公司實施控制的法律基礎(chǔ)，也是司法上判定實際控制人控制地位的法律依據(jù)。實際控制人與公司之間的基礎(chǔ)法律關(guān)系。有投資關(guān)系、協(xié)議關(guān)系和其他關(guān)系，以此為標(biāo)準(zhǔn)，我們可將實際控制人分為投資關(guān)系實際控制人、協(xié)議關(guān)系實際控制人和其他關(guān)系實際控制人。
(一)投資關(guān)系實際控制人
從經(jīng)濟學(xué)的角度看，公司融資的手段有股權(quán)融資(equit)r financing)和債權(quán)融資(debt finacing)，相對應(yīng)的，投資者可以對公司進(jìn)行股權(quán)性投資和債權(quán)性投資，所形成的資本則分別為股權(quán)資本和債權(quán)資本，所形成的關(guān)系都可稱為投資關(guān)系。然而在嚴(yán)格法律意義上，公司資本僅指股權(quán)資本，對公司的投資僅指股權(quán)資本的投資，其投資關(guān)系受公司法的調(diào)整；而債權(quán)性投資所形成的是公司的負(fù)債，其關(guān)系主要受合同法調(diào)整。因此，本文認(rèn)為公司法所規(guī)定的實際控制人通過投資關(guān)系取得實際控制人地位的情況，所講的投資關(guān)系是指股權(quán)投資關(guān)系，即實際控制人與公司的投資關(guān)系是指實際控制人通過他人直接或者間接對公司出資或者持有股份所形成的關(guān)系。而債權(quán)性投資由于主要受合同法調(diào)整，應(yīng)該劃歸協(xié)議關(guān)系之中。在股權(quán)投資關(guān)系中，我們依據(jù)實際控制人的股權(quán)安排結(jié)構(gòu)可以分為金字塔型實際控制人、多層結(jié)構(gòu)型實際控制人和隱名股東型實際控制人。
1、金字塔型實際控制人。
早在1932年，伯利和米恩斯就發(fā)現(xiàn)，通過金字塔型的股權(quán)安排，站在金字塔型最上面的控制人可以用少量的投資控制一個龐大的企業(yè)王國。實際控制人首先持有A公司控股股份控制A公司，A公司持有另外兩個B和C或者以公司的控股股份控制B、C公司，B、C公司可以再分別持有其他兩個或者兩個以上的公司的控股股份而控制它們，還可以繼續(xù)通過控股子公司以延長控制鏈，通過層層控制，最上端的實際控制人就可以通過少量的投資而控制整個企業(yè)集團或企業(yè)網(wǎng)絡(luò)。
金字塔型實際控制人在實踐中較為常見，主要出現(xiàn)在大型企業(yè)集團、企業(yè)網(wǎng)絡(luò)、跨國公司中。
2、多層結(jié)構(gòu)型實際控制人。
多層結(jié)構(gòu)型實際控制人，指采用從上至下多層公司的控制結(jié)構(gòu)，并且每一層只有一個公司，這個控制結(jié)構(gòu)中的實際控制人即為多層結(jié)構(gòu)實際控制人。如A為B公司控股股東，B公司為C公司控股股東，C公司為D公司控股股東，則A公司為C、D公司的實際控制人，B公司為D公司實際控制人。在多層控制結(jié)構(gòu)中，上層公司是直接下層公司的控股股東，是其他下層公司的實際控制人。
多層結(jié)構(gòu)控制，經(jīng)常會被用來規(guī)避投資風(fēng)險，也是建立企業(yè)集團的一種方式，只是公司之間都是縱向的控制關(guān)系。下層公司受直接上層公司的控制，下層公司是直接上層公司的控股子公司。
3、隱名股東型實際控制人。
隱名股東是公司的實際出資人或者股份認(rèn)購人，但是他不是以自己的名義履行出資義務(wù)或者認(rèn)購股份，而是以他人的名義出資或者認(rèn)購股份，公司章程或者股東名冊上登記的是他人。隱名股東又稱為匿名股東，登記在名冊上的人為顯名股東，又稱為名義股東。對于隱名股東的身份認(rèn)定，在法理上有實質(zhì)說和形式說兩種，實質(zhì)說認(rèn)為應(yīng)當(dāng)承認(rèn)隱名股東的身份，因為他是實際投資人，而形式說認(rèn)為應(yīng)當(dāng)只承認(rèn)顯名股東為公司股東，因為他登記在公司章程或者股東名冊中，符合商法的外觀表示原則。學(xué)者多贊同形式說。
隱名股東實際投資占公司資本的多數(shù)，則顯名股東持有公司的控股股權(quán)或者股份，有權(quán)對公司進(jìn)行控制，但是由于顯名股東只是出了名，并未實際出資，因此在實踐中，隱名股東通過指令顯名股東按其愿意對公司實施控制。這時候，隱名股東就是公司的實際控制人。
(二)協(xié)議關(guān)系實際控制人
協(xié)議關(guān)系實際控制人，是指通過協(xié)議的安排來取得對公司的控制地位的實際控制人。實際控制人與公司及利益相關(guān)者之間通過協(xié)議來約定公司控制權(quán)安排，確定他們之間的權(quán)利義務(wù)。涉及控制權(quán)安排的協(xié)議種類繁多，不同種類的協(xié)議對應(yīng)不同類別的協(xié)議關(guān)系實際控制人，本文對幾種常見的協(xié)議關(guān)系實際控制人進(jìn)行分析。
1、特許經(jīng)營協(xié)議實際控制人。
特許經(jīng)營，是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的特許人，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可被特許人使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。特許人應(yīng)當(dāng)是從事經(jīng)營活動的企業(yè)。建立特許經(jīng)營關(guān)系，特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立特許經(jīng)營合同。被特許人是公司的情況下，因按照合同約定的統(tǒng)一經(jīng)營模式下開展經(jīng)營活動，特許人對作為被特許人的公司進(jìn)行經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持、質(zhì)量控制，在一定程度上可以說特許人支配、影響了公司的行為。這時，特許人就可被視為公司的實際控制人。
第8篇：隱名股東協(xié)議范文
關(guān)鍵詞：隱名股東股東名冊公司股東
一、隱名股東的概念
隱名股東是指雖未被公司股東名冊記載為公司股東，也未被公司登記機關(guān)登記為公司股東，但對公司實際履行了出資義務(wù)的實際出資人。
與隱名股東相對應(yīng)的是名義股東。隱名股東與名義股東之間一般通過簽訂合同，約定由隱名股東出資并享有股東權(quán)益，而將名義股東在公司登記機關(guān)登記為公司股東。該約定在不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定的情況下，在隱名股東和名義股東之間具有約束力，但并不具有對抗第三人的效力。
隱名股東不得以規(guī)避強制性法律法規(guī)為目的。如實際出資人為規(guī)避公司法和其他相關(guān)法規(guī)對投資領(lǐng)域、投資主體等方面的限制，例如某些行業(yè)限制或禁止外國投資者投資，國家機關(guān)工作人員不得開辦公司等，而與名義股東約定以名義股東的名義設(shè)立公司，因違反了強制性法律法規(guī)的規(guī)定，該約定無效。
二、我國關(guān)于隱名股東的立法現(xiàn)狀
（一）《公司法》
1我國現(xiàn)行《公司法》并沒有對隱名股東作出明確的規(guī)定。
2.《公司法》第33條規(guī)定，股東的姓名或者名稱等登記事項未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。據(jù)此，隱名股東因未在公司登記機關(guān)登記，無論其是否享有實際的股東權(quán)益，均不得對抗第三人。
(二)最高人民法院于2009年11月公布的《關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)》(征求意見稿)(后稱"2009年征求意見稿，’)
1.2009年征求意見稿第31條有條件地肯定了隱名股東的法律地位，這對于保護(hù)隱名股東的權(quán)益有著積極的意義，同時也體現(xiàn)了權(quán)利義務(wù)相一致的原則。
其中，第31條第1款肯定了隱名股東與名義出資人訂立的關(guān)于由實際出資人出資并享有股東權(quán)益，以名義出資人為名義股東的合同的法律效力，但其前提條件為不得違反法律法規(guī)強制性規(guī)定:第31條第2款規(guī)定，隱名股東與名義股東因股東權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議的，隱名股東以其實際履行了出資義務(wù)為由主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持;第31條第3款規(guī)定，在其他股東同意的情況下，隱名股東可以請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程或者辦理公司登記機關(guān)登記。
2.為保護(hù)善意第三人的利益，保護(hù)交易安全和維護(hù)社會經(jīng)濟秩序，隱名股東與名義股東之間的約定不得對抗第三人，2009年征求意見稿第32,33,34條對此作了具體的規(guī)定。
隱名股東因未在公司登記機關(guān)登記而未經(jīng)公示，因而其股東權(quán)利不得對抗第三人。而名義股東作為在公司登記機關(guān)登記的股東，應(yīng)就公司出資瑕疵對外承擔(dān)責(zé)任，而不能以其僅為名義股東而非實際出資人為由進(jìn)行抗辯;盡管如此，名義股東在對外承擔(dān)責(zé)任后，仍可向隱名股東進(jìn)行追償。
3.2009年征求意見稿雖然尚未正式生效，但從該征求意見稿的具體規(guī)定中，我們至少可以就審判機關(guān)對隱名股東的態(tài)度作出一些初步的判斷。
(三)立法建議
鑒于隱名股東的現(xiàn)象在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中大量存在，而相關(guān)的法律法規(guī)卻長期缺位，最高人民法院應(yīng)先以司法解釋的形式對隱名股東制度予以確認(rèn)，使審判實務(wù)中處理相關(guān)問題有法可依，待時機成熟時再修改《公司法》。我們期待，《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)))早日定稿并正式生效。
三、隱名股東的法律風(fēng)險及防范
(一)隱名股東的法律風(fēng)險
盡管2009年征求意見稿生效后，隱名股東的法律地位將得到一定的肯定，但因隱名股東與名義股東之間的約定不具有對抗第三人的效力，如名義股東不能格守約定，隱名股東仍具有一定的法律風(fēng)險，具體包括:
1.名義股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或以其他方式處分給第三人時的法律風(fēng)險。如果名義股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或以其他方式處分給第三人，除非隱名股東能夠證明該受讓人、質(zhì)權(quán)人或其他第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道隱名股東與名義股東之間的約定，否則，因該約定不具有對抗第三人的效力，名義股東對股權(quán)的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或其他處分行為有效，隱名股東將喪失其對股權(quán)的實際控制。
2.名義股東對外大額負(fù)債時的法律風(fēng)險。如名義股東對外負(fù)有債務(wù)，其債權(quán)人有權(quán)申請對登記在名義股東名下的股權(quán)進(jìn)行查封、強制執(zhí)行以用于償債。因隱名股東與名義股東之間的約定不具有對抗第三人的效力，即使隱名股東提出異議，人民法院也不會支持。
(二)隱名股東的法律風(fēng)險防范
在以上情形發(fā)生時，隱名股東將喪失對公司股權(quán)的實際控制，而只能根據(jù)其與名義股東之間的約定，向名義股東主張違約賠償責(zé)任。因此，隱名股東應(yīng)切實注意以下幾個方面:
1.選擇名義股東時應(yīng)對名義股東作盡職調(diào)查，查明名義股東的各種情況，以確保名義股東資信良好、對外無負(fù)債、講究誠實信用，從而從源頭上避免將來可能發(fā)生的法律風(fēng)險。
第9篇：隱名股東協(xié)議范文
一、隱名出資的概況
隱名出資的股權(quán)結(jié)構(gòu)安排現(xiàn)已非常普遍，但有限責(zé)任公司的人合性特點使之并不能成為一種常態(tài)。對于隱名出資中的“隱名”，也只是相對于顯名股東以外的其他全部或者部分股東以及其他利害關(guān)系人而言，因為我國《公司法》第三十三條規(guī)定“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利”?？梢姡挥杏涊d于股東名冊的股東才被賦予完整的股東權(quán)利，這也和具有大陸法傳統(tǒng)國家大都采用外觀主義和登記公示原則來確定股東身份的觀念相一致。而隱名出資僅是公司登記公示下的非適法狀態(tài)，即可理解為隱名出資人與他人達(dá)成合意，由隱名出資人實際出資（故又被稱為實際出資人），而將該他人（名義股東）記載于公司商事登記簿、章程、股東名冊等公示材料的股權(quán)結(jié)構(gòu)安排。
理財安排、企業(yè)改制、法律規(guī)避等都有可能成為隱名出資的原因，基于我國公司類型的限制、投資主體的需求和商業(yè)的快速發(fā)展，使得隱名出資滋生和蔓延的空間不斷擴大；但在我國現(xiàn)有的經(jīng)濟體制下，隱名出資不僅是雙方法律關(guān)系主體進(jìn)行商事交易的合意；從經(jīng)濟學(xué)的角度來看，也具有一定的經(jīng)濟合理性，這也正是《公司法解釋（三）》第二十五條認(rèn)可隱名出資協(xié)議效力的原因所在。
在理論和實踐中，由隱名出資衍生出的相關(guān)概念說法不一，譬如“實際出資人”、“隱名出資人”、“顯名股東”、“名義股東”等稱謂，以至于不能達(dá)到民法學(xué)理論的內(nèi)在要求，即追求概念的統(tǒng)一；但商事實踐更注重的是實際問題的解決及商事思維的運用，鑒于概念的界定并不涉及對現(xiàn)有制度的沖擊和重構(gòu)，筆者認(rèn)為在研究商事領(lǐng)域的問題時，無需追求概念的統(tǒng)一化和權(quán)威性，只需掌握法律關(guān)系中的各方主體處于何種地位即可。為方便讀者閱讀，下文將隱名出資法律關(guān)系的雙方主體統(tǒng)一采用“實際出資人”和“名義股東”的稱謂進(jìn)行論述。
二、隱名出資的性質(zhì)
隱名出資歸根結(jié)底是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，既然其能以有悖于有限責(zé)任公司人合性的狀態(tài)存在，必有其價值之所在。若想探究隱名出資是否能夠參照適用善意取得制度，則必述及股權(quán)的性質(zhì)。
對于股權(quán)性質(zhì)的探討，學(xué)界尚存很大爭議，各種學(xué)說都頗具特色，概括起來主要有所有權(quán)說、財產(chǎn)權(quán)說、債權(quán)說、社員權(quán)說、綜合權(quán)利說、股東地位說、民事權(quán)利說、股權(quán)二分論等。①因大陸法系趨向于對法律概念進(jìn)行類型化，似乎世界萬物都可以歸納在特定的術(shù)語體系里面，所以在對待股權(quán)的性質(zhì)上，受大陸法系思維模式的熏陶，更多的學(xué)者都試圖通過在現(xiàn)有的法學(xué)框架下為其生搬硬套。基于筆者對股權(quán)的理解，既然不能在現(xiàn)有的術(shù)語體系里將股權(quán)對號入座，那么就應(yīng)該在現(xiàn)有的法學(xué)框架下為其量身訂做，因為股權(quán)是基于股東出資而享有的獲得股權(quán)所生收益和股東為了股權(quán)能給其產(chǎn)生收益而積極參與到公司管理的一種自成一體的獨立權(quán)利類型。股權(quán)的概念并不重要，重要的是如何根據(jù)股權(quán)的性質(zhì)來保障股東權(quán)利的行使；換言之，探究股權(quán)的性質(zhì)是為股東權(quán)利變動時找到合適的解決路徑。甄別上述各種學(xué)說，筆者贊同蔡元慶教授的股權(quán)二分論，即股權(quán)是兼具人身與財產(chǎn)兩個層面的權(quán)利維度，作為股權(quán)的兩項權(quán)能，并非將股權(quán)的財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)完全剝離，而是在公司法領(lǐng)域中忽略股權(quán)的財產(chǎn)權(quán)部分，只從人身權(quán)的方向上進(jìn)行規(guī)范。因此，股權(quán)的財產(chǎn)性權(quán)能即股東的分紅權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等，作為股東謀取收益的主要方式，極具目的性；人身性權(quán)能即股東會召集請求權(quán)、表決權(quán)、請求查閱會記賬簿的權(quán)利等，作為股東行使權(quán)力的主要方式，極具手段性；最終，手段與目的的結(jié)合鑄就了股東行使股權(quán)的終極目標(biāo)——獲取最大的經(jīng)濟收益。對于財產(chǎn)性方面的權(quán)能完全可以依據(jù)民法規(guī)范，而人身性方面的權(quán)能則牽扯到公司的治理和人合性問題，其內(nèi)容不同于民法上的人身權(quán)，故需要公司法加以特別規(guī)范。正如所有權(quán)之對于占有、使用、收益和處分權(quán)能一樣，正是這些權(quán)能才使得股權(quán)的行使機制可以“分工合作”，但卻同屬股權(quán)整體下的范疇。
鑒于對上述股權(quán)性質(zhì)的剖析，結(jié)合《公司法解釋（三）》第二十五條第二款和第三款“前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予以支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。”“實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。”的規(guī)定可知，隱名出資下的股權(quán)權(quán)能并非集中于一人，即實際出資人與名義股東基于隱名出資協(xié)議，將股權(quán)的財產(chǎn)性權(quán)能留在了實際出資人手里，而人身性權(quán)能則賦予在了名義股東身上；這也符合實際出資人與名義股東的共同目的：實際出資人不愿意拋頭露面就必須讓渡部分權(quán)利以作偽裝和掩護(hù)，名義股東則基于隱名出資協(xié)議而獲取合同規(guī)定或雙方約定的相應(yīng)報酬以作平衡。
三、隱名出資股權(quán)結(jié)構(gòu)下的善意取得探析
《公司法解釋（三）》第二十六條“名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。”的出臺，掀起了隱名出資下的股權(quán)能否 適用善意取得制度的討論熱潮。在探究隱名出資股權(quán)結(jié)構(gòu)下的善意取得問題之前，必須在股權(quán)性質(zhì)的基礎(chǔ)上探討股權(quán)的變動方式，又《公司法》第三十三條第三款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”因此，登記并非股權(quán)的變動方式，故應(yīng)在發(fā)散思維的基礎(chǔ)上進(jìn)行探討。
既然公司法并未規(guī)定股權(quán)的變動方式，而有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)是合同行為，根據(jù)股權(quán)二分論的原理，公司法調(diào)整的是股權(quán)的人身性權(quán)利方面，而財產(chǎn)性權(quán)利方面則留給了傳統(tǒng)民法來解決。在筆者看來，股權(quán)必須作為一個整體轉(zhuǎn)讓才具有現(xiàn)實意義，只轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)性權(quán)利而保留人身性權(quán)利的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無異于隱名出資；故在當(dāng)事人無特殊約定的情況下，股權(quán)完成變動的時間必須是股權(quán)兩種權(quán)能全部轉(zhuǎn)讓完成時，但這兩者的變動時間往往又不同步，故需對二者的生效時間分開進(jìn)行討論?！逗贤ā返谒氖臈l規(guī)定“依法成立的合同，自成立時生效”，故在股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓方面，財產(chǎn)性權(quán)利自股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立時生效；而人身性權(quán)利的轉(zhuǎn)讓要在傳統(tǒng)民法的基礎(chǔ)上考慮公司法上的特殊規(guī)定，即《公司法》第七十一條“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”；因此，人身性權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是附生效條件的合同，所附條件即為“其他股東過半數(shù)同意”；而財產(chǎn)性權(quán)利的轉(zhuǎn)讓則是附解除條件的合同，所附條件即為“人身性權(quán)利的變動”，因為在人身性權(quán)利轉(zhuǎn)讓不能生效的情況下，有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓也就失去了其應(yīng)有的意義。
基于對上述股權(quán)變動方式的探討，我們重新審視《公司法解釋（三）》第二十六條第一款：“名義股東在未經(jīng)實際出資人同意的情況下，擅自處分股權(quán)的行為在被訴至法院時可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定”，對于該情形下擅自處分股權(quán)的行為應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格與冒用股東姓名而處分其股權(quán)的行為相區(qū)分。首先，根據(jù)隱名出資的性質(zhì)和《公司法解釋（三）》第二十五條的規(guī)定，實際出資人享有股權(quán)的財產(chǎn)性權(quán)利，即享有投資權(quán)益；名義股東則行使股權(quán)的人身性權(quán)利，包括出席股東會并行使表決權(quán)等；由此可知，名義股東并非完全沒有處分股權(quán)的權(quán)利；其次，從股權(quán)的變動方式來看，對于實際出資人來說，名義股東未經(jīng)其同意，擅自處分了股權(quán)的財產(chǎn)性權(quán)利，若再經(jīng)過了其他股東過半數(shù)同意，那么名義股東擅自處分股權(quán)的行為似乎趨向于滿足善意取得的構(gòu)成要件；但對于受讓人來說，名義股東在經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意后就完成了完整的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因為商事關(guān)系的單純經(jīng)濟性、商事主體能力要求的單一性、技術(shù)性、高風(fēng)險性和少倫理性以及商事關(guān)系更多的是存在于陌生人之間的特性，使得外觀主義逐漸成為商法的普遍性原則，故隱名出資的股權(quán)交易中并無善意取得制度適用的余地?！豆痉ń忉專ㄈ返诙鶙l之所以有如此的規(guī)定，究其原因還是民事思維和商事思維的碰撞，傳統(tǒng)的民法學(xué)理論并不能將市場經(jīng)濟體制下的商事法律關(guān)系完全覆蓋，因為在商事領(lǐng)域中，信賴?yán)娌⒎莵碜杂诋?dāng)事人的主觀判斷，而是基于商事交易的外觀事實。
四、對《公司法解釋（三）》第二十五條和第二十六條的解讀
《公司法解釋（三）》第二十五條的規(guī)定可謂是對隱名出資這一股權(quán)結(jié)構(gòu)安排的立法肯定，即對實際出資人的投資權(quán)益進(jìn)行保障，肯定了名義股東與實際出資人間的合同效力，且沒有牽扯到第三人或者對抗公司的立法意圖。然而，《公司法解釋（三）》接下來第二十六條卻規(guī)定：“名義股東在未經(jīng)實際出資人同意的情況下，擅自處分股權(quán)的行為在被訴至法院時可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定”，這似乎在試圖撇開名義股東的外觀，而是傾向于將股東權(quán)利賦予實際出資人。綜上，從第二十五條實際出資人僅享有投資權(quán)益，到第二十六條股東權(quán)利被賦予實際出資人的法條結(jié)構(gòu)來看，上下條文間的邏輯思維混亂、自相矛盾。
此外，《公司法解釋（三）》在隱名出資問題上也存在著不足，即第二十五條第三款“實際出資人未經(jīng)公司其他股東過半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。”對于該條所規(guī)定的實際出資人轉(zhuǎn)為名義股東之程序，有引發(fā)規(guī)避股東優(yōu)先購買權(quán)行使的嫌疑，因為實際出資人的顯名程序?qū)τ谄渌恢榈墓蓶|來說，無異于股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓。因此，如果股東欲對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)而又不愿讓其他股東獲得優(yōu)先購買權(quán)的情況下，便可對其他股東聲稱自己是名義股東，而讓背后的受讓人以實際出資人的名義通過“顯名”程序來完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓。雖然一項制度的存在肯定有其市場需求，但其兩面性不容忽視；隱名出資這一法律關(guān)系，不僅僅在股權(quán)的變動一環(huán)有所突破，其在瑕疵出資責(zé)任、關(guān)聯(lián)交易、公司人格等環(huán)節(jié)都具有深究和研討的價值。
注釋：
①梁姣龍.股權(quán)善意取得制度芻議[J].研究生法學(xué)，2012（4）；江平，孔祥俊.論股權(quán)[J].中國法學(xué)，1994（1）；蔡元慶.股權(quán)二分論下的有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓[J].北方法學(xué)，2014（1）.〖KH*9D〗參考文獻(xiàn)：
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