法律的利與弊精選(九篇)

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第1篇：法律的利與弊范文

【關(guān)鍵詞】民俗;經(jīng)濟;文化;旅游

在以往看來,保留著鮮明特色的民俗文化一般是存在于較偏遠(yuǎn)的地方,不易為大家所了解。所以,其中的很多民俗文化很難被大眾所熟知。繼續(xù)表現(xiàn)與發(fā)展其特色的多只有當(dāng)?shù)厝?久而久知,很多的民俗文化便逐漸減少,甚或是消失。另一方面,很多民俗特色鮮明的地方,與外界交流很少,經(jīng)濟不很發(fā)達(dá),多比較落后、貧困。針對這些問題,當(dāng)?shù)卣c國家都想到了一個解決的方法――發(fā)展旅游業(yè)。

民俗地區(qū)發(fā)展旅游業(yè)靠的是民俗旅游資源。民俗旅游資源是能吸引旅游者、具有一定的旅游功能和旅游價值的民族民間物質(zhì)的、制度的和精神的習(xí)俗;民俗旅游資源是指那些突出每個民族特點,及其居住地特征的因素[1]。從內(nèi)容上來說,它既包括物質(zhì)性的也包括非物質(zhì)性的。其表現(xiàn)形式有服飾、民居、飲食、禮儀禮節(jié)、婚喪嫁娶、傳統(tǒng)節(jié)日等。

當(dāng)前國內(nèi)外民族文化旅游現(xiàn)狀備受關(guān)注,大家都知道,發(fā)展旅游業(yè),能帶動當(dāng)?shù)仄渌?wù)業(yè)的發(fā)展,比如餐飲、交通、住宿等,從而增加當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟收入。不僅給當(dāng)?shù)芈糜螛I(yè)帶來了直接的經(jīng)濟效益,而且促進(jìn)了相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,有利于經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整;有利于改善當(dāng)?shù)芈浜蟮慕煌l件和基礎(chǔ)設(shè)施;有利于增加就業(yè)機會,增加當(dāng)?shù)鼐用袷杖牒吞岣呱钏?。同時,發(fā)展少數(shù)民族地區(qū)民俗旅游是一種文化交流活動,通過旅游區(qū)的開發(fā),可以促進(jìn)地區(qū)間文化的交流和當(dāng)?shù)孛袼孜幕膹?fù)興。游客的游玩,可以帶動民俗文化的傳播,將其帶到更廣泛的地域,使更多的人能了解民俗文化。文化的交流和相互借鑒可以促進(jìn)文化的發(fā)展和地區(qū)間的相互了解;另外發(fā)展民俗旅游可以增強當(dāng)?shù)鼐用竦奈幕J(rèn)同感、自豪感和凝聚力、強化傳統(tǒng)文化的保護意識、促進(jìn)歷史遺跡的保護和傳統(tǒng)文化的傳承。這樣,既發(fā)展了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟,又能發(fā)揚其特色的民俗文化,尤其是后者,更是民俗旅游區(qū)的一大特色。

以民俗資源為特色的旅游區(qū),環(huán)境優(yōu)美,消費不高,對于一般大眾是不錯的選擇。因此,以民俗文化為中心的旅游區(qū)得到迅速發(fā)展,國家與當(dāng)?shù)卣念A(yù)想都達(dá)到了,科學(xué)合理地開發(fā)民俗文化旅游資源,在帶動旅游地少數(shù)民族經(jīng)濟發(fā)展的同時,讓旅游者及當(dāng)?shù)厣贁?shù)民族居民更加重視保護民俗文化遺產(chǎn)。

但這并非百利而無一害,隨之而來的問題也有很多。不合理的旅游開發(fā)對旅游地的環(huán)境與民族文化帶來消極影響。

選擇民俗文化區(qū)旅游的人多以中層階級為主,他們的環(huán)境保護意識并不強,到達(dá)旅游區(qū)常會帶去相應(yīng)的環(huán)境破壞,比如常見的亂扔垃圾、在樹上亂寫亂畫等。而且,這種民俗區(qū)通常是一個較小的環(huán)境,其接納力是有限的,但民俗文化旅游區(qū)為了發(fā)展經(jīng)濟,常常并不考慮這一問題,使得環(huán)境的承載力超出范圍,破壞了環(huán)境。加上當(dāng)?shù)氐木用駷榱俗陨淼慕?jīng)濟效益,會開些小的食店等,他們在處理這些食物或餐具時,往往采取就近原則,用附近的河水清洗,這無疑也對環(huán)境造成了大的影響。

對民俗文化的消極影響則更明顯。隨著旅游區(qū)游客的增加,很多民俗旅游區(qū)的民俗活動也帶上了濃厚的商業(yè)化色彩,例如穿上民族服飾照相收多少錢,進(jìn)行什么民俗活動收多少錢,對當(dāng)?shù)孛袼滋厣M(jìn)行講解又收多少錢等。誠然,這確實是他們合理買賣的一種方式,這樣做,也的確可以為當(dāng)?shù)鼐用裨黾硬簧俚氖杖?但換個角度想,以往很多民俗活動,不需要什么回報,只是他們自己生活的一種方式,是為了自己或自己的族群而進(jìn)行的表演。現(xiàn)在,卻需要游客拿錢才能觀看、參加,而很多的游客是不愿意花上這筆錢的,所以,從某方面來看,讓更多的人了解自然、真實的民俗文化這一效果是沒有達(dá)到的。而且,從長遠(yuǎn)角度來考慮,如果當(dāng)?shù)鼐用耩B(yǎng)成了有錢才表演民俗文化這一習(xí)慣,當(dāng)有一天,沒人再付錢時,會怎樣,他們是否還能像以往一樣,只為自己或其族群而表演,只為繼續(xù)發(fā)揚自己的民俗文化而展現(xiàn)。更為嚴(yán)重的是,有些商家為了自己的經(jīng)濟利益有意或無意地添加、編造一些當(dāng)?shù)馗静淮嬖诘拿袼孜幕?使旅游者在旅游過程產(chǎn)生誤解,導(dǎo)致民俗文化的異化。

少數(shù)民族民俗文化生態(tài)旅游資源保護性開發(fā)的實質(zhì)是以保護促進(jìn)開發(fā),用開發(fā)強化保護。其精神內(nèi)涵是以傳承保護少數(shù)民族文化遺產(chǎn)為目的,保持少數(shù)民族文化的原始性和原生態(tài)性為主導(dǎo),將科學(xué)的保護性開發(fā)模式,運用到推動少數(shù)民族地區(qū)落后的經(jīng)濟發(fā)展的方向上去,以便更好的保護少數(shù)民族優(yōu)秀的瀕臨滅絕的民俗文化資源,同時帶動他們經(jīng)濟的發(fā)展[2]。

所以,在宣傳一個民族地區(qū)的民俗旅游區(qū)時,應(yīng)先建立好一個初步的發(fā)展模式,有一個合理的規(guī)劃做指導(dǎo)。

當(dāng)?shù)卣蜷_發(fā)商應(yīng)重視當(dāng)?shù)鼐用竦睦?例如政府如果強制村民遷出,應(yīng)當(dāng)給他們足夠的補償。如果當(dāng)?shù)鼐用衲軓漠?dāng)?shù)芈糜伍_發(fā)中獲得較大的利益,他們會對發(fā)展旅游業(yè)的發(fā)展持支持態(tài)度,會表現(xiàn)出對旅游開發(fā)的配合、對游客的熱情與歡迎,從而大大提高了旅游開發(fā)效果,對保護傳統(tǒng)文化也有一定動力。同時,如果能當(dāng)?shù)厣贁?shù)民族居民在資金上和文化水平的提高上給予較大的幫助,那旅游開發(fā)在解決就業(yè)問題上所發(fā)揮的作用就會很大。

我希望,我們在看到民俗旅游區(qū)蓬勃發(fā)展的同時,不要忽視了存在的問題,應(yīng)該處理好其帶來的弊,從來更好地擴大其利。而且,我們應(yīng)處理民族文化與民族居民的共同發(fā)展,而不是某一個的進(jìn)步阻礙了另一個的前進(jìn)。

【參考文獻(xiàn)】

[1]、陳艷,少數(shù)民族地區(qū)民俗旅游資源開發(fā)的幾點思考,貴州工業(yè)大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)

2007,(6)

[2]張海霞,張旭亮.文化生態(tài)脆弱區(qū)的生態(tài)旅游區(qū)開發(fā)探析―圖瓦人村寨開發(fā)的啟示(R〕.產(chǎn)業(yè)觀察,2005.

[3]王書會,卑扶東.反思民俗旅游資源的開發(fā)[J].經(jīng)濟改革,2006,(11).

第2篇：法律的利與弊范文

一、前言

標(biāo)準(zhǔn)必要專利（Standard Essential Patent，簡稱SEP）產(chǎn)生的法律問題是近兩年來專利法和競爭法及反壟斷法領(lǐng)域熱門話題。特別是在“互聯(lián)互通”的通信領(lǐng)域，技術(shù)與標(biāo)準(zhǔn)高度融合，標(biāo)準(zhǔn)必要專利有其特殊的價值。一方面，標(biāo)準(zhǔn)必要專利權(quán)人由于在許可其標(biāo)準(zhǔn)必要專利的相關(guān)市場上會產(chǎn)生支配地位，常常與標(biāo)準(zhǔn)實施人在標(biāo)準(zhǔn)必要專利的許可條件的談判中發(fā)生爭議，要求比正常實施專利更高的許可費率或許可條件，出現(xiàn)所謂“專利劫持”的現(xiàn)象；另一方面，標(biāo)準(zhǔn)實施人也可能利用其談判籌碼獲得比正常許可費較低的許可費率或許可條件，出現(xiàn)所謂“專利反向劫持”的現(xiàn)象。隨著華為公司與IDC公司濫用市場支配地位糾紛案及標(biāo)準(zhǔn)必要專利使用費糾紛兩案的審理，我國產(chǎn)業(yè)界、學(xué)術(shù)界以及司法實務(wù)界對標(biāo)準(zhǔn)必要專利所涉及的法律問題的關(guān)注達(dá)到了一個全新的高度。2016年年初通過的《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）》 [以下簡稱司法解釋（二）]第二十四條是我國現(xiàn)行法律規(guī)范首次就標(biāo)準(zhǔn)必要專利侵權(quán)的民事責(zé)任以及許可條件考量因素等作出規(guī)定。然而，司法解釋規(guī)范的內(nèi)容畢竟有限，實踐中還有一些問題仍然沒有解決。本文擬從司法解釋（二）的第二十四條規(guī)定作為起點，對涉及標(biāo)準(zhǔn)必要專利中的若干法律問題做出分析思考。

二、司法解釋（二）第二十四條已解決和未解決的問題

司法解釋（二）第二十四條規(guī)定：

“推薦性國家、行業(yè)或者地方標(biāo)準(zhǔn)明示所涉必要專利的信息，被訴侵權(quán)人以實施該標(biāo)準(zhǔn)無需專利權(quán)人許可為由抗辯不侵犯該專利權(quán)的，人民法院一般不予支持。

推薦性國家、行業(yè)或者地方標(biāo)準(zhǔn)明示所涉必要專利的信息，專利權(quán)人、被訴侵權(quán)人協(xié)商該專利的實施許可條件時，專利權(quán)人故意違反其在標(biāo)準(zhǔn)制定中承諾的公平、合理、無歧視的許可義務(wù)，導(dǎo)致無法達(dá)成專利實施許可合同，且被訴侵權(quán)人在協(xié)商中無明顯過錯的，對于權(quán)利人請求停止標(biāo)準(zhǔn)實施行為的主張，人民法院一般不予支持。

本條第二款所稱實施許可條件，應(yīng)當(dāng)由專利權(quán)人、被訴侵權(quán)人協(xié)商確定。經(jīng)充分協(xié)商，仍無法達(dá)成一致的，可以請求人民法院確定。人民法院在確定上述實施許可條件時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平、合理、無歧視的原則，綜合考慮專利的創(chuàng)新程度及其在標(biāo)準(zhǔn)中的作用、標(biāo)準(zhǔn)所屬的技術(shù)領(lǐng)域、標(biāo)準(zhǔn)的性質(zhì)、標(biāo)準(zhǔn)實施的范圍和相關(guān)的許可條件等因素。

法律、行政法規(guī)對實施標(biāo)準(zhǔn)中的專利另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>

（一）本條解決的問題

本條第一款解決了侵犯標(biāo)準(zhǔn)必要專利是否可以判令停止侵權(quán)的問題，即否定了明示標(biāo)準(zhǔn)專利存在默示許可問題。本款系歸納總結(jié)自最高人民法院針對遼寧省高級人民法院就季強、劉輝與朝陽市興諾建筑工程有限公司專利侵權(quán)糾紛的請示一案所作出的[2008]民三他字第4號復(fù)函以及最高人民法院（2012）民提字第125號張晶廷案民事判決兩案的精髓，確定了權(quán)利人明確對外披露標(biāo)準(zhǔn)必要專利的，被訴侵權(quán)人實施了所述標(biāo)準(zhǔn)必要專利，則權(quán)利人可以要求人民法院判令專利實施人承擔(dān)停止侵權(quán)的民事責(zé)任。

至于明示的判斷標(biāo)準(zhǔn)，民法上有明確的含義，根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)必要專利實務(wù)操作的現(xiàn)狀，應(yīng)當(dāng)是指以標(biāo)準(zhǔn)必要專利權(quán)利人通過書面或網(wǎng)絡(luò)頁面等方式直接、明確公示了所涉標(biāo)準(zhǔn)必要專利的信息，其效果應(yīng)足以導(dǎo)致標(biāo)準(zhǔn)實施人閱讀后即知曉所涉必要專利的基本信息。反之，如果某項專利技術(shù)不涉及推薦性國家、行業(yè)或者地方標(biāo)準(zhǔn)，或者未明示，則不能視為標(biāo)準(zhǔn)必要專利，即不適用本條。

本款隱含著這樣一層含義，即標(biāo)準(zhǔn)必要專利權(quán)人在專利許可條件談判中履行了其承諾的“公平、合理、無歧視”（簡稱FRAND）義務(wù)，則可以對抗標(biāo)準(zhǔn)實施人提出的不能頒發(fā)禁令的主張。

本條第二款規(guī)定了人民法院不予頒發(fā)禁令的條件，即在專利實施許可條件談判中專利權(quán)人存在明顯過錯和標(biāo)準(zhǔn)實施人（被控侵權(quán)人）無明顯過錯兩個條件缺一不可。筆者認(rèn)為，本款應(yīng)當(dāng)隱含著鼓勵雙方當(dāng)事人通過專利實施許可條件談判解決糾紛的導(dǎo)向。換言之，如果專利權(quán)人未經(jīng)專利實施許可條件談判即標(biāo)準(zhǔn)實施人侵犯其標(biāo)準(zhǔn)必要專利的專利權(quán)，人民法院可以裁定駁回，或者立案后中止訴訟，由雙方當(dāng)事人進(jìn)行談判，如果雙方當(dāng)事人未能通過談判達(dá)成許可條件，經(jīng)任何一方申請，再由人民法院恢復(fù)案件審理。

本條第三款規(guī)定了人民法院在確定具體許可條件時具體考量的因素。當(dāng)出現(xiàn)“專利權(quán)人故意違反其在標(biāo)準(zhǔn)制定中承諾的公平、合理、無歧視的許可義務(wù)，導(dǎo)致無法達(dá)成專利實施許可合同且被訴侵權(quán)人在協(xié)商中無明顯過錯的”的情況，盡管人民法院對于“權(quán)利人請求停止標(biāo)準(zhǔn)實施行為的主張” 不予支持，但商業(yè)活動出現(xiàn)失靈甚至出現(xiàn)危險的情況下，人民法院作為“最后的守門人”，應(yīng)當(dāng)事人的請求，有權(quán)確定符合FRAND原則精神的實施許可條件。實際上，該款規(guī)定是對人民法院在雙方通過談判無法達(dá)成許可協(xié)議后，如何適用FRAND原則確定許可條件的參考因素，即由人民法院根據(jù)其理解的FRAND原則精神確定合適的許可條件。本款規(guī)定也為此類許可條件爭議案件人民法院具有管轄權(quán)確定了直接的法律依據(jù)。

由于司法裁判是雙方爭議的最后解決手段，本款規(guī)定也為雙方當(dāng)事人提高收集證據(jù)的意識盡可能獲得對其有利的結(jié)果指引了方向。同時，本款對于標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可條件之訴中許可條件的確定具有重要的借鑒意義。

本條第四款系其他法律法規(guī)另有規(guī)定優(yōu)先適用的指引條款。

（二）本條未解決的問題

1.未涉及“反向劫持”的禁令問題

“反向劫持”是相對于專利劫持而言。所謂反向劫持，通常是指被許可人利用其談判籌碼獲取低于 FRAND 水平的許可費率和許可條款。專利反向劫持主要表現(xiàn)在三個方面：一是被許可人最后達(dá)成的許可費率，低于應(yīng)該按照 FRAND承諾進(jìn)行許可的費率；二是被許可人拒絕接受專利權(quán)人的FRAND許可，但是同時卻使用專利權(quán)人的專利：三是被許可人用各種方法推遲與專利權(quán)人的許可談判。

本條第二款規(guī)定中的“專利權(quán)人故意違反其在標(biāo)準(zhǔn)制定中承諾的公平、合理、無歧視的許可義務(wù)，導(dǎo)致無法達(dá)成專利實施許可合同，且被訴侵權(quán)人在協(xié)商中無明顯過錯的”，顯然是針對專利權(quán)人的劫持行為而規(guī)定不頒發(fā)禁令，但沒有涉及當(dāng)出現(xiàn)反向劫持時的處理。特別是，當(dāng)專利權(quán)人以FRAND原則與大多數(shù)標(biāo)準(zhǔn)實施人達(dá)成許可條件后，個別標(biāo)準(zhǔn)實施人故意“反向劫持”專利權(quán)人，例如故意以明顯不合理的許可條件導(dǎo)致專利許可條件談判延宕甚至破裂，對于這種反向劫持的行為是否頒發(fā)禁令，司法解釋做了留白處理，但在司法實踐中，仍可能出現(xiàn)此類案件，還需要受訴法院不斷探索。

筆者認(rèn)為，基于專利權(quán)的排他性原則，針對“反向劫持”，禁令救濟的“威懾效應(yīng)”是最終促使標(biāo)準(zhǔn)實施人回到談判桌前與專利權(quán)人在FRAND原則下達(dá)成許可條件，有助于鼓勵當(dāng)事人通過“自愿協(xié)商機制”解決紛爭。

2.未涉及強制性標(biāo)準(zhǔn)的問題

2013年12月國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會、國家知識產(chǎn)權(quán)局的《國家標(biāo)準(zhǔn)涉及專利的管理規(guī)定（暫行）》（以下簡稱《暫行規(guī)定》），其中第十五條規(guī)定：“強制性國家標(biāo)準(zhǔn)確有必要涉及專利，且專利權(quán)人或者專利申請人拒絕作出第九條第一項或者第二項規(guī)定的專利實施許可聲明的，應(yīng)當(dāng)由國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會、國家知識產(chǎn)權(quán)局及相關(guān)部門和專利權(quán)人或者專利申請人協(xié)商專利處置辦法。”該規(guī)定所稱的“專利權(quán)人或者專利申請人拒絕作出第九條第一項或者第二項規(guī)定的專利實施許可聲明”，是指“免費許可”和“收費許可”。

但在司法實踐中，經(jīng)常遇到涉及藥品（特別是仿制藥）的專利侵權(quán)糾紛，而藥品標(biāo)準(zhǔn)屬于強制性標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)某藥廠生產(chǎn)某種仿制藥時，為了達(dá)到藥品標(biāo)準(zhǔn)的要求，就不可避免地實施專利，而解釋（二）第二十四條的適用對象不涉及強制性標(biāo)準(zhǔn)?！稌盒幸?guī)定》給出的是個案處理的做法：“由國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會、國家知識產(chǎn)權(quán)局及相關(guān)部門和專利權(quán)人或者專利申請人協(xié)商專利處置辦法?！痹谖覈壳斑€沒有“藥品專利鏈接制度”下，筆者認(rèn)為，藥品標(biāo)準(zhǔn)在制定的過程中，主要是藥廠作為標(biāo)準(zhǔn)提出人，為了滿足藥品管理的法律法規(guī)，單方面向國家藥監(jiān)部門提出，并由國家藥監(jiān)部門審查批準(zhǔn)，其目的是加強藥品管理，保障用藥安全。制定標(biāo)準(zhǔn)的過程中，并沒有嚴(yán)格的專利信息披露程序，更沒有專利權(quán)人的FRAND義務(wù)，藥廠與標(biāo)準(zhǔn)審批部門之間是行政法律關(guān)系。因此，涉及藥品標(biāo)準(zhǔn)的必要專利，應(yīng)不適用解釋（二）第二十四條的規(guī)定。仍按一般專利侵權(quán)糾紛來審理，即在侵權(quán)成立之下，應(yīng)當(dāng)支持權(quán)利人的停止侵權(quán)的主張。

3.未解決未被“采標(biāo)”進(jìn)入我國的國際性或區(qū)域性國際組織制定的通信標(biāo)準(zhǔn)必要專利問題

根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)化法的規(guī)定，我國標(biāo)準(zhǔn)化制定與管理中，可以采用“拿來主義”，等同采用國際標(biāo)準(zhǔn)，即把國際標(biāo)準(zhǔn)直接轉(zhuǎn)化成國家標(biāo)準(zhǔn)。

對于通信標(biāo)準(zhǔn)而言，其制定目的是為了解決在全球范圍內(nèi)的“互聯(lián)互通”問題。隨著通信技術(shù)進(jìn)入5G時代，通信領(lǐng)域不斷推出、采納新的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，不斷涌現(xiàn)出更多的SEP，但我國的標(biāo)準(zhǔn)制定組織難以及時將這些新的通信標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行消化吸收并等同采用過來。由于產(chǎn)業(yè)分工的全球化，對于未被“采標(biāo)”進(jìn)入我國的國際性或區(qū)域性國際組織制定的通信標(biāo)準(zhǔn)必要專利所涉及的專利糾紛，也有可能在我國出現(xiàn)。筆者認(rèn)為，對于這類涉及未被“采標(biāo)”的標(biāo)準(zhǔn)必要專利糾紛，可以適用解釋（二）第二十四條的規(guī)定。

三、標(biāo)準(zhǔn)必要專利的概念以及FRAND承諾的法律性質(zhì)

（一）標(biāo)準(zhǔn)必要專利的概念

顧名思義，標(biāo)準(zhǔn)必要專利是指為了使工業(yè)產(chǎn)品符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)而必須使用的專利技術(shù)。但標(biāo)準(zhǔn)必要專利是一個模糊性的概念。具體體現(xiàn)在通信技術(shù)領(lǐng)域中，一項標(biāo)準(zhǔn)中，可以分布著很多專利，且標(biāo)準(zhǔn)本身為了互聯(lián)互通的目的，往往規(guī)定出所達(dá)到的技術(shù)要求，而專利的本質(zhì)是一項具體的技術(shù)方案；標(biāo)準(zhǔn)也可能給出建議的算法，但專利必須將算法體現(xiàn)為技術(shù)方案，在滿足標(biāo)準(zhǔn)要求下，可能會有不同的專利技術(shù)可以滿足標(biāo)準(zhǔn)的要求。因此，在遇到涉及標(biāo)準(zhǔn)必要專利的專利糾紛中，存在著三個關(guān)系：標(biāo)準(zhǔn)與專利文件的“對應(yīng)一致性”關(guān)系、專利權(quán)利要求與被控侵權(quán)產(chǎn)品的“對應(yīng)一致性”關(guān)系、被控侵權(quán)產(chǎn)品與標(biāo)準(zhǔn)的“對應(yīng)一致性”關(guān)系；而且，在向標(biāo)準(zhǔn)制定組織（SSO）作出FRAND承諾時，標(biāo)準(zhǔn)尚處在制定的過程中，而專利申請也許沒有提出，承諾人所稱的專利，只能是一種“可能的專利申請”，或者是不斷申請的多個“可能的專利申請”，經(jīng)過專利實質(zhì)審查，最終得以批準(zhǔn)的專利，也會與的標(biāo)準(zhǔn)之間，其對應(yīng)性相差較遠(yuǎn)，此外，在標(biāo)準(zhǔn)制定的過程中，會出現(xiàn)多個標(biāo)準(zhǔn)提出者及多個標(biāo)準(zhǔn)提案，這些提案經(jīng)過反復(fù)審查，最后勝出的提案與之前提出的方案可能相差較遠(yuǎn)，還有，供標(biāo)準(zhǔn)制定組織審議的提案通常會以適當(dāng)?shù)男问焦迹@些提案公布后，也會給專利申請的實質(zhì)審查造成不少的障礙，所以說，搞清楚標(biāo)準(zhǔn)中涉及哪些必要專利，即便是對標(biāo)準(zhǔn)制定組織而言，也絕非易事。標(biāo)準(zhǔn)制定組織都制定出相應(yīng)的“專利信息披露制度”。我國《暫行標(biāo)準(zhǔn)》第五條規(guī)定“參與標(biāo)準(zhǔn)制修訂的組織或者個人應(yīng)當(dāng)盡早向相關(guān)全國專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會或者歸口單位披露其擁有和知悉的必要專利”，第六條規(guī)定“鼓勵沒有參與國家標(biāo)準(zhǔn)制修訂的組織或者個人在標(biāo)準(zhǔn)制修訂的任何階段披露其擁有和知悉的必要專利?！毕卤硎荌TU、IEEE及VITA三個國際標(biāo)準(zhǔn)化組織關(guān)于專利信息披露制度對比表。

（二）FRAND承諾的法律性質(zhì)

FRAND承諾，是指專利權(quán)人根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)制定組織（SSO）的特定知識產(chǎn)權(quán)政策（或規(guī)章）自愿作出的一種不可撤消的承諾，承諾將納入標(biāo)準(zhǔn)的專利以 FRAND條件進(jìn)行對標(biāo)準(zhǔn)制定組織的成員專利許可。不同 SSO 的知識產(chǎn)權(quán)政策存在很大不同。許多 SSO 要求參與方自愿以書面方式同意以FRAND條款許可SEP；而在其他SSO中， 根據(jù)其知識產(chǎn)權(quán)政策規(guī)定，專利權(quán)人參與標(biāo)準(zhǔn)制定的行為本身即構(gòu)成對FRAND承諾的默示許可，且通常對不愿意作出 FRAND承諾的專利權(quán)人規(guī)定有“排除”條款。在上述兩種情形下，是由專利權(quán)人來考量是否要做出FRAND承諾；同樣，由SSO衡量是否將不作出FRAND承諾的專利排除出所制定的標(biāo)準(zhǔn)。

美國法院認(rèn)為FRAND承諾本質(zhì)上是一種合同承諾：一是向SSO作出的以FRAND條款進(jìn)行專利許可的承諾，構(gòu)成了SEP權(quán)利人、SSO與SSO成員之間的有約束力的合同；二是標(biāo)準(zhǔn)的潛在實施人（第三方）是FRAND承諾的受益方。筆者認(rèn)為，F(xiàn)RAND承諾可理解是民法中的單方法律行為，即權(quán)利人為自己的權(quán)利附加義務(wù)的行為，在標(biāo)準(zhǔn)制定過程中，權(quán)利人為了獲得競爭優(yōu)勢，將其專利權(quán)上升為技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，作為對價，令其作出FRAND承諾，以防止其壟斷或不當(dāng)利用優(yōu)勢地位。因此，當(dāng)標(biāo)準(zhǔn)實施人不存在明顯過錯時，專利權(quán)人請求頒發(fā)禁令的主張不應(yīng)得到支持。

當(dāng)專利權(quán)人及標(biāo)準(zhǔn)實施人均無明顯過錯時，可尋求采用專利強制許可制度解決許可條件問題，不應(yīng)當(dāng)支持專利權(quán)人的禁令請求。

當(dāng)專利權(quán)人及標(biāo)準(zhǔn)實施人均存在明顯過錯時，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)個案判斷誰的過錯更大從而區(qū)分責(zé)任，引導(dǎo)雙方回到談判桌上協(xié)商解決，必要時，可以支持專利權(quán)人的禁令請求。

四、標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人請求頒發(fā)禁令的前提條件

保證互聯(lián)互通是通信行業(yè)得以成長發(fā)展的基本要求，與其他行業(yè)不同的是，通信技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)對于促進(jìn)行業(yè)發(fā)展起到引領(lǐng)作用，通信行業(yè)是制定標(biāo)準(zhǔn)，后有產(chǎn)品。因此，通信技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)是一種滿足社會發(fā)展的公共產(chǎn)品，具有“公法”屬性。專利權(quán)是私權(quán)利，屬于私法范疇的財產(chǎn)權(quán)。通信技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)中一旦納入專利技術(shù)，就不再面臨競爭，原本可避免使用的專利因此變?yōu)闃?biāo)準(zhǔn)必要專利而不可避免地要被實施，因為標(biāo)準(zhǔn)必要專利沒有替代產(chǎn)品，這使得標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人能夠利用因標(biāo)準(zhǔn)化而獲得市場支配力。換言之，如果不被納入標(biāo)準(zhǔn)，該專利面臨其他可替代技術(shù)競爭，其專利價值被其他專利技術(shù)攤薄，而納入標(biāo)準(zhǔn)后市場規(guī)模被放大，足以使其獲得比納入標(biāo)準(zhǔn)前高出許多的收益。FRAND 承諾就是為調(diào)整公共產(chǎn)品與私權(quán)利的緊張關(guān)系，標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人保證不利用因其專利被納入標(biāo)準(zhǔn)而產(chǎn)生的市場支配力，促使標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人承諾將其許可費的標(biāo)準(zhǔn)限定在其本應(yīng)收取的正常水平。這樣一來，F(xiàn)RAND 承諾的應(yīng)有之義就是標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人有義務(wù)向“任何感興趣的第三方提供專利許可”（歐盟委員會在谷歌/摩托羅拉案中的觀點），因此，標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人通常不能請求法院頒發(fā)禁令是業(yè)內(nèi)的主流觀點。但在滿足何種條件下，法院可以支持標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人頒發(fā)禁令的請求，我國的司法實踐中還沒有這類案例。歐洲法院（ECJ）對在華為訴中興通訊案的先決裁決（preliminary ruling），十分值得我國司法實務(wù)界借鑒。

該案涉及了華為公司的一項LTE標(biāo)準(zhǔn)所“必要”的歐洲專利。華為承諾會基于FRAND條款授權(quán)給第三方。雙方經(jīng)過談判沒能達(dá)成FRAND授權(quán)協(xié)議，隨后華為公司在德國杜塞爾多夫地方法院對中興通訊提起侵權(quán)訴訟，并且尋求法院禁止中興通訊的任何后續(xù)侵權(quán)行為。中興通訊認(rèn)為既然其已經(jīng)表示愿意成為被授權(quán)方，任何法院禁令都會造成華為公司濫用其市場優(yōu)勢地位。對于原告是否存在濫用其市場優(yōu)勢地位的問題，涉及如何理解適用歐盟反壟斷法中禁止濫用市場優(yōu)勢地位規(guī)定的問題，于是，德國杜塞爾多夫法院在審理該案件時，將這個問題提交給歐盟法院（其主要任務(wù)之一就是負(fù)責(zé)對歐盟法律）。

歐盟法院判決認(rèn)為：如果標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人已經(jīng)同意對第三方根據(jù)FRAND條款授權(quán)，該標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人提起的侵權(quán)訴訟以及請求法院辦法禁令請求不構(gòu)成濫用市場優(yōu)勢地位，但是必需滿足以下條件：其一，在提出訴訟前，標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人必須已經(jīng)警告過被訴人侵權(quán)；其二，在被訴侵權(quán)人明確表明了愿意達(dá)成基于FRAND條款的授權(quán)協(xié)議后，標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人必須提出具體的、書面的授權(quán)協(xié)議要約。

盡管這個判決是從是否構(gòu)成“濫用市場優(yōu)勢地位”的反壟斷法視角做出的，但實際上明確了標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人和被訴侵權(quán)人（被許可方）在進(jìn)行許可談判中各自的義務(wù)。對于標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人，根據(jù)該判決，要求其在提起侵權(quán)訴訟前，向被訴侵權(quán)人發(fā)出侵權(quán)警告，并說明專利侵權(quán)的具體方式，當(dāng)被訴侵權(quán)人表達(dá)了愿意基于FRAND條款達(dá)成許可協(xié)議后，向被訴侵權(quán)人提供一份具體的書面許可要約，并對許可費率及計算方法進(jìn)行說明。相應(yīng)的，對于被訴侵權(quán)人（專利技術(shù)、標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)的實施方），其負(fù)有“積極回應(yīng)”標(biāo)準(zhǔn)必要專利持有人提出的要約的義務(wù)，要“依據(jù)行業(yè)內(nèi)公認(rèn)的商業(yè)慣例及誠實信用”，及時回應(yīng) FRAND 許可條款提出具體的書面反要約。

第3篇：法律的利與弊范文

【關(guān)鍵字】 比吸收率（SAR） 專利

一、引言

生物劑量比吸收率SAR（Specific Absorption Ratio）用于表征電磁輻射對人體的影響程度，己成為評價移動通信終端優(yōu)劣的一個強制性指標(biāo)。研究如何降低移動終端天線的SAR，具有重要的實際意義，專利申請中也多有研究和涉及。

二、專利申請中降低移動終端比吸收率（SAR）的天線技術(shù)發(fā)展

2.1 降低SAR的主要技術(shù)

2.1.1使用吸波/屏蔽/鐵氧體/耗散材料

在終端設(shè)備外殼的內(nèi)表面或外表面使用上述傳統(tǒng)材料，屏蔽其天線向人體方向發(fā)射電磁信號，從而降低SAR值，可見于例如專利申請EP1426982A1、US2009322622A1。

2.1.2采用金屬導(dǎo)電板

在移動終端外表或內(nèi)部設(shè)置一個或多個金屬導(dǎo)電板，設(shè)置金屬導(dǎo)電板對降低終端SAR的作用機理主要包括：①作為反射器，將輻照到人體的電磁波反射到遠(yuǎn)離人體的方向，例如可見于WO2008050854A1；②作為引向器，引導(dǎo)天線的方向圖使其遠(yuǎn)離人體，例如CN202093539U；③分散熱點擴散電流，例如WO2006057350A1和CN102123186A。

金屬導(dǎo)電板在移動終端中的設(shè)置方式，可為與地連接作為寄生元件，或者作為懸浮導(dǎo)體。

2.1.3加載超材料

超材料由于其獨特電磁性質(zhì)，近年來也漸漸被應(yīng)用于實際中。其中，電磁帶隙（EBG）、頻率選擇表面（FSS）等人造電磁材料（AMC）具有良好的反射性能，已被集成于芯片天線中用于減小移動終端的SAR值，可見于例如CN103904415A中。

2.1.4與接地面相關(guān)的設(shè)置

接地面在移動終端中相對占據(jù)較大的面積，因而與接地面結(jié)合進(jìn)行相應(yīng)設(shè)置以降低終端SAR值，具有實際意義。相應(yīng)設(shè)置方式主要包括：①利用導(dǎo)體擴展接地面，其作用機理除了增加與接地面連接的金屬導(dǎo)電體使其成為寄生元件起反射、引向或分散電流作用外，還包括直接擴展接地面的面積實現(xiàn)分散電流和熱點，例如可見于CN2938447Y、CN102548382A；②在接地面上開槽，例如CN101610310A及CN203644934U。

2.1.5主從天線

該技術(shù)在移動終端中設(shè)置低輻射功率的輔助天線，與主天線近似反相進(jìn)行饋電激勵，能夠?qū)θ梭w內(nèi)具體的某個點的場進(jìn)行補償修正，從而減小SAR，例如可見于CN104167590A。

2.1.6可重構(gòu)天線

可重構(gòu)天線通常運用RF MEMS開關(guān)在不同制式的通信中視其需要實現(xiàn)快速切換，從而具有自適應(yīng)能力以減小相應(yīng)SAR值，例如可見于CN10276095A中。

2.1.7c傳感器配合

此種技術(shù)多通過電容、金屬傳感器等檢測與人體的距離，通過移動終端調(diào)節(jié)其發(fā)射功率、換用距離人體較遠(yuǎn)的天線進(jìn)行輻射等方法來降低SAR值，例如可見于US2013210477A1。

2.2 降低SAR的天線技術(shù)發(fā)展趨勢

由圖可見，各項技術(shù)近年來的申請量從整體趨勢上都在增加，且已從傳統(tǒng)技術(shù)轉(zhuǎn)為與新技術(shù)、新材料的有機結(jié)合。隨著近年來4G和LTE技術(shù)的發(fā)展，在移動終端中采用多根天線獲得較高的數(shù)據(jù)傳輸速率已成為一種新趨勢，MIMO等多天線系統(tǒng)中已更多與傳感器、超材料進(jìn)行集成，并利用重構(gòu)以及主從天線方法來降低自身SAR。

三、結(jié)束語

移動終端的SAR問題越發(fā)得到關(guān)注，研究其專利申請分布情況具有現(xiàn)實意義。隨著LTE技術(shù)的發(fā)展，MIMO等多天線系統(tǒng)逐漸開始利用傳感器、射頻MEMS開關(guān)、超材料等，通過重構(gòu)、主從天線等技術(shù)來降低SAR值。

參 考 文 獻(xiàn)

第4篇：法律的利與弊范文

關(guān)鍵詞：可持續(xù)發(fā)展　建筑　綠色施工

中圖分類號：TU74

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1007-3973（2012）006-001-02

隨著我國改革開放步伐的持續(xù)推進(jìn)，建筑業(yè)已成為支撐我國國民經(jīng)濟發(fā)展的支柱型產(chǎn)業(yè)。然而，建筑業(yè)在為社會創(chuàng)造財富的同時，引發(fā)的環(huán)境污染、能源緊缺問題也日趨嚴(yán)重。加速建筑業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化與升級，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展是建筑行業(yè)的當(dāng)務(wù)之急。綠色施工是可持續(xù)發(fā)展思想在建筑相關(guān)活動中的具體應(yīng)用。實施綠色施工是建筑企業(yè)將環(huán)境協(xié)調(diào)發(fā)展思想融入到建筑企業(yè)管理的重要途徑，也是加快推進(jìn)我國環(huán)境友好型、資源節(jié)約型社會建設(shè)的必由之路。

1 綠色施工的內(nèi)涵

綜合環(huán)境協(xié)調(diào)發(fā)展理論與建設(shè)工程項目管理的研究，聯(lián)系近年來蓬勃發(fā)展的綠色產(chǎn)業(yè)及其相關(guān)理論。不難發(fā)現(xiàn)，通常所說的綠色包括以下幾方面內(nèi)涵：節(jié)約；減排；循環(huán)；低碳；無污染；再利用。

結(jié)合可持續(xù)發(fā)展的理論要求與“綠色”的內(nèi)涵，本文將綠色施工定義為：“基于可持續(xù)發(fā)展理念，以安全為先導(dǎo)，質(zhì)量為準(zhǔn)繩，在滿足既定的施工計劃和規(guī)定的竣工期限與批復(fù)的預(yù)算費用等基本要求的前提下，切實貫徹落實行業(yè)、國家、地方頒布的技術(shù)、經(jīng)濟等標(biāo)準(zhǔn)和政策，通過科學(xué)管理與先進(jìn)技術(shù)的運用，對工程項目建設(shè)進(jìn)行全過程的組織、計劃、控制與協(xié)調(diào)，最大限度的減少建筑能耗以及施工活動對環(huán)境帶來的負(fù)面影響，以低能耗、高效率、無污染的管理方法實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展理念在綠色施工中的融合實現(xiàn)‘四節(jié)一環(huán)保’的要求?！?/p>

綠色施工意識應(yīng)全方位的貫徹到建設(shè)工程項目管理的每一個階段，通過創(chuàng)新管理方法的采用與先進(jìn)施工技術(shù)的運用，使建設(shè)工程項目在為社會經(jīng)濟建設(shè)發(fā)展提供必要的建筑工程產(chǎn)品的同時，不斷升華建筑工程產(chǎn)品的環(huán)境品質(zhì)，實現(xiàn)人類社會與自然界的和諧與持續(xù)發(fā)展。

2 建筑業(yè)實施綠色施工的必要性

2.1 社會經(jīng)濟發(fā)展的必然

當(dāng)今，貫徹可持續(xù)發(fā)展理念、追求工程項目的環(huán)境品質(zhì)已成為全社會產(chǎn)品生產(chǎn)部門共同追求的目標(biāo)。建筑業(yè)作為國民經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè)、建筑工程產(chǎn)品的提供者，需要以社會責(zé)任為己任，積極探索符合可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級之路，協(xié)同帶動我國社會其他生產(chǎn)部門的可持續(xù)發(fā)展，以實現(xiàn)社會經(jīng)濟快速發(fā)展與自然環(huán)境得到保護相統(tǒng)一的目標(biāo)。綠色施工是建筑業(yè)實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)的重要途徑。

2.2 建筑業(yè)實現(xiàn)集約型增長的必然

改革開放以來，我國城鎮(zhèn)化和工業(yè)化進(jìn)程不斷加快，建筑業(yè)取得了跳躍式的發(fā)展，成為國民經(jīng)濟的支柱型產(chǎn)業(yè)。建筑業(yè)取得的成就是顯著的，為國民經(jīng)濟的增長和整個社會的進(jìn)步做出的共享式有目共睹的，但在我國建筑業(yè)持續(xù)穩(wěn)定的發(fā)展過程中，還存在很多弊端，行業(yè)內(nèi)部長期存在著建筑能耗高、能效低、投入大、污染重、對資源能源依賴性較強、對資源環(huán)境保護不足等諸多問題，多數(shù)建筑企業(yè)以管理創(chuàng)新和技術(shù)創(chuàng)新為核心的企業(yè)核心競爭力尚未形成，這些弊端有悖于“建筑業(yè)應(yīng)堅定不移地走‘可持續(xù)發(fā)展’道路”的方針的弊端，嚴(yán)重制約建筑行業(yè)的跨越式發(fā)展。

其次，建筑業(yè)存在著生產(chǎn)方式落后，技術(shù)進(jìn)步緩慢，建筑施工機械化程度不高，建筑產(chǎn)能過剩等因素，致使建筑業(yè)產(chǎn)值利潤率處在較低水平，嚴(yán)重阻礙了建筑業(yè)持續(xù)健康的發(fā)展。一些建筑企業(yè)通過采用微利的經(jīng)營模式與低價的競爭策略來提高市場占有率，導(dǎo)致施工企業(yè)利潤率偏低、先進(jìn)建筑節(jié)能技術(shù)運用較少、資產(chǎn)負(fù)債率居高不下。建筑業(yè)要想實現(xiàn)由粗放型增長向集約型增長方式的平穩(wěn)過渡，就必須創(chuàng)新發(fā)展模式，轉(zhuǎn)變發(fā)展觀念，提高綠色生產(chǎn)力，堅定不移的建設(shè)“資源節(jié)約型，環(huán)境友好型”社會，走可持續(xù)發(fā)展道路，建筑業(yè)才能在滿足國民經(jīng)濟又好又快的發(fā)展的同時，保持蓬勃的生機。

2.3 降低建筑能耗的必然

據(jù)統(tǒng)計，我國的高耗能建筑約占總建筑面積的95%，建筑能耗占全社會終端能耗的27.5%；單位建筑面積采暖能耗相當(dāng)于發(fā)達(dá)國家的2-3倍。我國節(jié)能技術(shù)的開發(fā)速度緩慢、應(yīng)用程度偏低，每立方米混凝土與發(fā)達(dá)國家相比要多消耗8公斤水泥，單位建筑面積鋼材消耗多出10%~20%。但我國能源短缺，我國的煤炭人均可采儲量只占世界人均水平的53%。我國現(xiàn)有的資源與能源存儲量對于建筑耗能高的建筑項目難以為繼，必須加快節(jié)能技術(shù)的研究步伐并將其逐步應(yīng)用到建筑施工活動當(dāng)中，提高能源效能比與能源利用率，進(jìn)而做到節(jié)能降耗，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。

2.4 降低環(huán)境污染程度的必然

工程項目建設(shè)在消耗能源的同時也產(chǎn)生了大量的建筑廢棄物。建筑材料和建筑施工所需的相關(guān)產(chǎn)品是項目建設(shè)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是產(chǎn)生環(huán)境污染的一個重要源頭。工程項目建設(shè)施工過程對環(huán)境產(chǎn)生的污染、對周邊環(huán)境的改變主要集中在空氣污染、光污染、水體污染、噪聲污染以及建筑廢棄固體垃圾的污染。綠色施工要求工程項目建設(shè)的施工過程中通過科學(xué)、合理、先進(jìn)和規(guī)范的綠色管理方法對項目建設(shè)的每一個階段進(jìn)行綠色規(guī)劃、綠色管控，提高綠色材料利用率以及周轉(zhuǎn)材料的回收率，減少對于場地環(huán)境的干擾、填埋廢棄物的數(shù)量，盡量將建筑施工對環(huán)境的不利影響程度減至最低。

建筑業(yè)依靠提升企業(yè)自身的環(huán)境管理水平、提高建筑施工的綠色技術(shù)含量、樹立節(jié)能環(huán)保的綠色品牌形象，是實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的必由之路，也是可持續(xù)發(fā)展理念的必然要求。

3 建筑業(yè)實施綠色施工存在的問題

綠色施工作為建筑全壽命周期的重要階段，是可持續(xù)發(fā)展理念在建設(shè)工程項目中的具體體現(xiàn)，也是真正實現(xiàn)建筑業(yè)可持續(xù)發(fā)展，深化行業(yè)體制改革的必由之路。但是，綠色施工是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程，實現(xiàn)綠色施工在依靠施工技術(shù)進(jìn)步和綠色科技創(chuàng)新的同時，還要全面兼顧項目整體規(guī)劃、施工場地情況、建筑整體布局、廢棄物處理以及施工組織設(shè)計等諸多因素。建筑企業(yè)是綠色施工實施主體，但部分企業(yè)未將提高綠色施工能力作為提升企業(yè)自身核心競爭力的重要手段，未能將科學(xué)的綠色項目管理方法以及綠色施工技術(shù)運用到綠色施工過程中、切實有效的實現(xiàn)保護環(huán)境、降低能耗的目標(biāo)，只注重在完成施工合同、標(biāo)準(zhǔn)、圖紙和技術(shù)要求、工期、成本、質(zhì)量、安全、項目計劃以及工程預(yù)算等項目各項硬性要求的基礎(chǔ)上追求企業(yè)自身利益最大化，而忽視了實施綠色施工的重要性。

綠色施工在建筑行業(yè)的推行尚處于起步階段，所以建立一支高水平、高素質(zhì)的人才隊伍是實施綠色施工的關(guān)鍵。然而，多數(shù)建筑從業(yè)人員沒有接受過系統(tǒng)的崗位培訓(xùn)以及專業(yè)知識教育，缺乏對綠色施工的相關(guān)知識的必要了解，難以正確的使用綠色施工技術(shù)及先進(jìn)的施工工藝。由于綠色施工意識的薄弱，傳統(tǒng)施工仍然是建筑行業(yè)的主流生產(chǎn)模式，高能耗、高污染、高成本的生產(chǎn)模式仍隨處可見，嚴(yán)重制約了綠色施工的實施進(jìn)程。建筑企業(yè)必須全面提高企業(yè)人員的專業(yè)素質(zhì)才能保持建筑業(yè)持續(xù)、穩(wěn)定、健康的發(fā)展，以適應(yīng)國民經(jīng)濟又好又快發(fā)展的國家戰(zhàn)略。

4 結(jié)語

綠色施工是實現(xiàn)建筑業(yè)可持續(xù)發(fā)展的主要途徑，實現(xiàn)建筑業(yè)的可持續(xù)發(fā)展需要強化綠色施工。建筑業(yè)作為國民經(jīng)濟的支柱型產(chǎn)業(yè)，堅持建筑業(yè)的可持續(xù)發(fā)展是至關(guān)重要的。依靠科技創(chuàng)新、技術(shù)進(jìn)步，制定科學(xué)、系統(tǒng)的綠色施工相關(guān)法規(guī)，深化管理體制改革，促進(jìn)綠色施工管理，樹立節(jié)能環(huán)保意識，普及綠色施工理念是實現(xiàn)建筑業(yè)綠色施工的必要措施。隨著可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略理念的深入落實，實施綠色施工是推動國民經(jīng)濟實現(xiàn)又好又快發(fā)展的必然選擇。

參考文獻(xiàn)：

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第5篇：法律的利與弊范文

關(guān)鍵詞：電子檔案管理；傳統(tǒng)檔案管理；利與弊；分析；

中圖分類號：G271 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1674-3520（2015）-09-00-01

當(dāng)下正處于信息化時代，檔案管理工作突破了傳統(tǒng)形式的管理模式，即拋棄紙質(zhì)管理方式應(yīng)用信息化管理。雖然采用電子檔案管理方式具有一定的優(yōu)勢，能夠有效地提高管理的效率，滿足現(xiàn)展的需求，但是其也存在著一些弊端，例如在安全上得不到充分的保障。由于現(xiàn)在越來越多的檔案數(shù)據(jù)被建立起來，電子檔案管理會被更加廣泛的應(yīng)用于管理工作中，所以對電子檔案管理的安全加強重視具有重要的意義。

一、電子檔案管理同傳統(tǒng)檔案管理的比較

電子檔案管理充分的體現(xiàn)了現(xiàn)代化元素的應(yīng)用，例如應(yīng)用電子信息技術(shù)等形式對數(shù)據(jù)進(jìn)行存儲以及管理。在應(yīng)用電子檔案的過程中，不會再涉及到紙質(zhì)檔案資料的處理環(huán)節(jié)，可以利用網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)和一些專門的管理軟件進(jìn)行數(shù)字化管理。電子檔案管理同傳統(tǒng)形式的檔案管理相比，具有諸多方面的差異。

（一）歸檔時間不同。電子檔案管理和傳統(tǒng)檔案管理具有歸檔時間的差異性。電子檔案具有靈活的歸檔時間，可以隨時隨地進(jìn)行歸檔工作，沒有束縛。在此期間，文件的建立部門能夠應(yīng)用網(wǎng)絡(luò)把文件向檔案的管理部門進(jìn)行傳輸，再利用電子數(shù)碼簽名認(rèn)證，為文件的歸類等一系列工作都提供了便捷，提高了工作的效率。對于傳統(tǒng)形式的紙質(zhì)檔案管理，主要是通過檔案管理部門進(jìn)行統(tǒng)一方式資料收集以及做檔案表格等工作提供給相關(guān)部門，這些工作都是具有周期性質(zhì)的，必須要在實施前做好具有標(biāo)準(zhǔn)性的表格等材料，以方便各部門之間的發(fā)放工作以及回收。

（二）管理方式不同。電子檔案管理應(yīng)用電子編碼的技術(shù)，將各個不同的檔案文件貼上不同的標(biāo)簽進(jìn)行專門歸檔，所以造成在程序上具有較復(fù)雜的特點。與電子檔案管理方式不同，傳統(tǒng)檔案管理因為在進(jìn)行歸檔中只要具有有效的證明就可以，所以具有便捷的歸檔程序。

（三）保存方式不同。電子檔案的保存主要是以電子文件為主要載體，雖然保存較方便，但是利用電子文件的方式很容易發(fā)生老化以及變質(zhì)的現(xiàn)象，一旦發(fā)生這些狀況就會造成檔案的可讀性受到一定的影響。目前防止出現(xiàn)以上問題的主要措施就是應(yīng)用安全備份等方式，并且聯(lián)合形成專門的文件管理部門，轉(zhuǎn)換文件的格式，將文件的格式統(tǒng)一轉(zhuǎn)換后進(jìn)行存儲。而傳統(tǒng)檔案管理存儲只需要保持紙質(zhì)的完整性，令其不受破損即可，但是對于保護環(huán)境卻提出了較高的要求。所以，傳統(tǒng)檔案管理對于檔案的保存更具有困難性。

（四）查詢方式不同。對于電子檔案的查詢，需要一定的條件，只有滿足條件方可進(jìn)行正常的查詢。例如，查詢者只有經(jīng)過申請注冊的方式，正式的成為檔案館或者一些電子中心的會員，才能被允許登陸查詢自己想獲得的各類信息。而傳統(tǒng)檔案管理要先向有關(guān)的檔案管理部門提出申請，再由專門的管理人員查找所需的信息，所以工作效率較低。

二、電子檔案管理的利與弊

（一）電子檔案管理的優(yōu)勢。電子檔案管理具有諸多的優(yōu)勢。首先，應(yīng)用電子檔案管理可以有效提高管理檔案的效率。因為在歸檔的時間以及歸檔的方式都節(jié)省了大量的時間，并且提高了檔案的保存以及查詢的效率。通過應(yīng)用現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)，例如應(yīng)用數(shù)據(jù)傳輸技術(shù)，減少了文件打印、傳輸以及張貼的大量時間，采用專門的軟件對檔案的數(shù)據(jù)做好歸類管理，具有一定的便捷性。其次，采用電子檔案管理的方式有效減少了對紙張的利用，所以在環(huán)保工作中具有突出的貢獻(xiàn)。由于減少了對紙張的使用，不僅能夠減少資金的投入，還能夠減少對樹木的砍伐，有效地保護了森林資源，具有更加重要的意義。同時，采用電子檔案管理的方式能夠降低對訂書釘、印刷和筆墨等材料的應(yīng)用。

（二）電子檔案管理的弊端。采用電子檔案管理，雖然應(yīng)用了科學(xué)技術(shù)增添了現(xiàn)代的元素，提高了檔案管理的效率，給檔案管理工作帶來一定的便捷。但是，不能忽略掉電子檔案管理工作中的一些弊端。首先，目前我國雖然對于電子文件管理工作制訂了有關(guān)的法律法規(guī)進(jìn)行約束其工作行為，但是以現(xiàn)有的法律規(guī)定而言，并沒有得到健全和完善，還存在較多的漏洞。所以，當(dāng)下電子檔案管理在法律規(guī)定上還有待得到全方位的保障，怎樣令電子檔案真正受到法律的保障，是目前應(yīng)該深入的研究的內(nèi)容。其次，電子檔案管理具有的最嚴(yán)重的弊端就是文件載體容易老化以及變質(zhì)。因為如果在長期使用的情況下其很可能會造成無法讀取的狀況。一旦發(fā)生這種現(xiàn)象，就會引發(fā)文件丟失等問題，給檔案管理工作帶來一定的麻煩。所以，當(dāng)下有關(guān)的電子檔案管理部門正在尋求各種方式的保護措施，防止或者避免文件載體發(fā)生老化或變質(zhì)，造成無法讀取的現(xiàn)象。例如應(yīng)用安全備份或云技術(shù)等方式，獲得了良好的保護效果。再次，電子檔案數(shù)據(jù)在進(jìn)行傳輸?shù)倪^程中或在實施共享的時候，對于數(shù)據(jù)的安全保護問題也是一項要考慮的問題。當(dāng)下信息技術(shù)正在高速發(fā)展，給數(shù)據(jù)信息的傳送帶來便利的同時，也產(chǎn)生了黑客以及各種病毒等不利的因素。在傳輸數(shù)據(jù)過程中很容易對其安全性產(chǎn)生威脅，所以應(yīng)該引起有關(guān)的管理人員的重視，并且加強防范，例如應(yīng)用加密措施或者防火墻等方式，保證電子檔案的安全。最后，應(yīng)用電子檔案管理對于工作人員提出了較高的要求。因為在歸檔程序中具有較復(fù)雜的程序環(huán)節(jié)，并且工作繁瑣，對于技術(shù)水平的要求較高，所以需要具備高素質(zhì)能力的工作人員。

參考文獻(xiàn)：

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第6篇：法律的利與弊范文

【關(guān)鍵詞】大學(xué)生 兼職 利與弊 建議

一、問題的提出

目前，近年來每年都有超過700萬元大學(xué)生畢業(yè)，就業(yè)形勢不容樂觀。而企業(yè)看重的是大學(xué)生的素質(zhì)與能力，希望雇傭的大學(xué)生具備良好的實踐能力、創(chuàng)新能力和溝通交流能力，因此具有一定社會經(jīng)驗的大學(xué)生備受企業(yè)的歡迎。

面對社會的需求，減輕家庭經(jīng)濟負(fù)擔(dān)，發(fā)展自身素質(zhì)，使得越來越多的學(xué)生選擇走上了兼職的道路，走出校園、走向社會，獲得實習(xí)經(jīng)驗，為未來的就業(yè)積累寶貴的經(jīng)驗。因此，越來越多的大學(xué)生進(jìn)行兼職，而這也成為了大學(xué)校園是一項普遍現(xiàn)象，幾乎每個大學(xué)生都有著做兼職的經(jīng)歷。同時，關(guān)于大學(xué)生兼職的各種問題也相繼出現(xiàn)，逐漸受到社會和學(xué)校的關(guān)注，不少問題還受到了媒體的關(guān)注。

隨著大學(xué)生兼職人數(shù)的增多，越來越多由大學(xué)生兼職引發(fā)的問題將會受到社會、學(xué)校、學(xué)生本人的關(guān)注。因此，如何平衡大學(xué)生的兼職的利與弊，使學(xué)生在完成學(xué)業(yè)的同時，能夠獲得一定的社會經(jīng)驗，保持大學(xué)生身體心理健康成長與發(fā)展，是關(guān)系我國發(fā)展壯大，構(gòu)建和諧社會的重要事項。

二、選題背景及意義

針對目前大學(xué)生兼職現(xiàn)象的普遍，本文將以上海金融學(xué)院的在校大學(xué)生為研究對象，結(jié)合自身的兼職經(jīng)驗，設(shè)計相應(yīng)的問卷及訪談提綱，研究上海金融學(xué)校大學(xué)生的兼職現(xiàn)狀，了解兼職的好處與壞處，并研究其產(chǎn)生的原因，并提出相應(yīng)的對策，幫助大學(xué)生在兼職過程中獲得優(yōu)異的兼職經(jīng)驗，避免不必要的傷害。

本文的研究將為研究大學(xué)生的兼職現(xiàn)狀提供一手資料，能夠讓研究者深入研究目前大學(xué)生兼職的現(xiàn)狀，并且根據(jù)現(xiàn)狀，分析形成的原因，提出相應(yīng)的對策，最后幫助大學(xué)生從兼職獲得最大的收益。

本文的研究能夠指導(dǎo)大學(xué)生在兼職的過程中，能夠事先了解兼職的好處與壞處，更加理性地對待兼職，在選擇兼職時更有選擇性，對未來的求學(xué)與就業(yè)提供一定的參與與借鑒作用。

三、大學(xué)生兼職現(xiàn)狀

（一）大學(xué)生兼職現(xiàn)象普遍，目的多元化

從目前的情況來看，大學(xué)生兼職是一件非常普遍的事情，很多大學(xué)生都有過兼職的經(jīng)歷，而且每個人兼職的目的都不盡相同。根據(jù)調(diào)查問卷得出調(diào)查結(jié)論得知，66%的被調(diào)查大學(xué)生至少從事過兼職，34%的被調(diào)查大學(xué)生從未從事過兼職。可以說，兼職已經(jīng)成為了大學(xué)生學(xué)習(xí)和生活不可缺少的一部分。

從大學(xué)生做兼職的目的的調(diào)查結(jié)果可以看出，大學(xué)生選擇做兼職的原因多種多樣，主要集中在增加社會經(jīng)驗（20%）、滿足自己的消費欲望（16%）、減輕家庭負(fù)擔(dān)（15%）、受周圍人影響（15%）、出于個人興趣愛好（14%）、豐富人際關(guān)系（12%）、打發(fā)時間（10%）。由此可以看出，大學(xué)生兼職的目的多種多樣。

從與部分被調(diào)查人的訪談中可知，選擇不做兼職的原因是怕影響學(xué)習(xí)和找不到合適的工作。雖然大學(xué)生的自主時間較多，但是其學(xué)業(yè)也非常繁重，每個學(xué)期有期末考試，還有各種考證和考級，準(zhǔn)備考研，因此不少學(xué)生怕兼職分散精力，耽誤學(xué)習(xí)，而不會選擇做兼職。另有大部分被調(diào)查大學(xué)生認(rèn)為找不到合適的兼職工作，由于大學(xué)生知識儲備和技能不足，無法找到符合本專業(yè)、或者有助于未來就業(yè)的工作，大多數(shù)工作是充當(dāng)廉價的勞動力，否定了大學(xué)生的價值。此外，沒有多余時間、擔(dān)心受騙、父母不同意、怕工作太辛苦、工資低不穩(wěn)定，也是影響大學(xué)生不選擇做兼職的原因。

（二）大學(xué)生兼職工作種類多，技術(shù)含量低

從大學(xué)生兼職的工作種類的調(diào)查結(jié)果可知，大學(xué)生主要從事工作有促銷員（22%）、家教（19%）、服務(wù)員（15%）、培訓(xùn)機構(gòu)老師（13%）、家政服務(wù)（10%）、導(dǎo)游（11%）和技能服務(wù)（10%）。從調(diào)查結(jié)果可知，大學(xué)生兼職工作種類多，技術(shù)含量低。大學(xué)生的知識和技能都不完備，可從事的兼職工作不多，而且時間不充裕，可選擇的兼職種類也不多，因此，大多數(shù)大學(xué)生選擇了做促銷員、家教和服務(wù)員，這類兼職的時間通常在晚上和周末，符合大學(xué)生的空余時間，不影響學(xué)業(yè)，對技能要求也低，這也就是成為大學(xué)生兼職的首選。其他兼職，如培訓(xùn)機構(gòu)老師、導(dǎo)游、家政服務(wù)都是對技術(shù)含量要求低的工作，只需要大學(xué)生有著熱情和干勁兒，一般都能勝任。除了極少數(shù)兼職，如翻譯、會計和計算機對人員技能要求高。

（三）大學(xué)生獲取兼職信息的渠道狹窄

我們調(diào)查得知，大學(xué)生尋找兼職的途徑狹窄，主要集中于網(wǎng)站（32%）、同學(xué)朋友介紹（29%）、中介機構(gòu)（27%）和海報或宣傳單（12%）。目前，社會進(jìn)入了信息時代，網(wǎng)絡(luò)成為了人們主要的信息獲取渠道，因此大學(xué)生在找兼職時，會第一時間借助網(wǎng)絡(luò)，尋找合適的兼職，其效率與效果都比比較好。其次，大學(xué)生會選擇通過同學(xué)和朋友的介紹，通過熟人介紹，對兼職的時間、要求和薪資都有著比較準(zhǔn)確的了解，更容易成功。目前，中介機構(gòu)也是大學(xué)生主要尋找兼職的渠道，需交一部分錢，才能幫助找到合適的工作，但是也有不少學(xué)生上當(dāng)受騙。最后，海報或宣傳單覆蓋人群面窄，通過這種途徑尋找兼職的學(xué)生較少。但是，在大學(xué)生獲取兼職渠道的調(diào)查結(jié)果可知，大學(xué)生沒有發(fā)揮學(xué)校和家長的作用，為其找一份合適的兼職，這能夠促進(jìn)大學(xué)生從事更有意義的兼職。

（四）兼職中受到的權(quán)益侵害

由我們調(diào)查可知，幾乎每個大學(xué)生都受到過權(quán)益侵害，主要集中在無故延長工作時間（19%）、中介機構(gòu)的陷阱（17%）、拖欠工資（16%）、虛假招聘（14%）、性別歧視（11%）、性騷擾（11%）、人格受到侮辱（11%）。

大學(xué)生在求職中屬于弱勢群體，在兼職過程中不可避免受到權(quán)益侵害，而且由于大學(xué)生法律意識薄弱，很容易忽視對自身權(quán)益的保護。最常見的權(quán)益侵害就是延長工作時間、拖欠工資，這是對大學(xué)生勞動力的壓榨，違法勞動法相關(guān)條文。不少大學(xué)生因為求職心切，遭遇中介機構(gòu)的陷阱、虛假招聘，騙取了大學(xué)生為數(shù)不多的生活費，但是沒有為其找到兼職工作，而這些行為具有一定的隱蔽性，取證相對較難，大學(xué)生在受到侵害時，無法挽回自己的損失。此外，大學(xué)生在兼職過程中，可能會受到種種歧視，如性別歧視、性騷擾、人格受到侮辱，這都對大學(xué)生的身心健康產(chǎn)生不良的影響。

四、大學(xué)生兼職對策研究

（一）社會方面

1.完善相關(guān)法律

目前我國還沒有關(guān)于大學(xué)生兼職的專門法律條文，但是大學(xué)生兼職為用人單位提供了勞動服務(wù)，就構(gòu)成了事實勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)受到《勞動法》《合同法》等相關(guān)法律的保護。但是有些用人單位以兼職大學(xué)生的勞動主體不合格，兼職工作關(guān)系既不屬于全日制工作，也不屬于非全日制工作為由，不適用勞動法，因而在侵犯兼職大學(xué)生權(quán)益時，為自己找借口開脫。因此，針對我國關(guān)于大學(xué)生兼職的法律條文的空白，國家、政府及相關(guān)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)確定相應(yīng)的立法，確定大學(xué)生兼職的性質(zhì)，勞動主體，勞動關(guān)系，確保大學(xué)生兼職在保護自身權(quán)益時，可以做到有法可依，保障自身權(quán)益。同時，國家應(yīng)當(dāng)開展相應(yīng)的法律服務(wù)，兼職大學(xué)生作為弱勢群體，可以請求相應(yīng)的法律援助，解決大學(xué)生在兼職過程遇到的法律問題。

2.打擊非法中介機構(gòu)

中介機構(gòu)作為求職市場上起到連接求職者與用人單位的橋梁作用，掌握了大量用工信息，能夠為用人單位推薦符合要求的應(yīng)聘者，為應(yīng)聘者推薦合適的工作崗位，提高了招聘的效率，在一定階段，產(chǎn)生了良好的效果。但是隨著信息網(wǎng)絡(luò)時代的發(fā)展，越來越多的招聘者和用人單位通過網(wǎng)絡(luò)招聘信息，而中介機構(gòu)的作用受到影響，于是，一些中介機構(gòu)為了賺錢，無照經(jīng)營，虛假用工信息，以各種費用為由收取求職者大量金錢，騙取求職者的金錢，一些求職者求職心切，為了更快地找到工作而上當(dāng)受騙。大學(xué)生因為涉世未深，缺乏防范意識，因而上當(dāng)受騙。非法中介擾亂了正常的市場秩序，必須要嚴(yán)厲打擊并堅決取締，因此，政府應(yīng)當(dāng)加大對非法中集的打擊力度，肅清市場秩序，讓大學(xué)生在找兼職的過程中，減少陷入黑中介的陷阱，避免有關(guān)損失。

（二）學(xué)校方面

1.加大對貧困大學(xué)生的資助，建立各種獎助學(xué)金

大學(xué)生兼職的主要目的是解決經(jīng)濟問題，賺錢生活費、學(xué)費、零花錢，購買各種學(xué)習(xí)、生活用品。特別是貧困大學(xué)生，家庭很艱難地籌集學(xué)費，生活費只能靠業(yè)務(wù)時間打工賺取，這不僅使得貧困大學(xué)生過早地背負(fù)生活的壓力，而且也影響了學(xué)業(yè)的完成，很容易產(chǎn)生不良的心理。因此，學(xué)校應(yīng)當(dāng)加大對貧困大學(xué)生的資助力度，為貧困大學(xué)生提供助學(xué)貸款、助學(xué)金等，讓每一個貧困大學(xué)生不因為貧困而失學(xué)。學(xué)校應(yīng)當(dāng)樹立起積極的學(xué)習(xí)風(fēng)氣，讓大學(xué)生了解到學(xué)業(yè)的重要性，好的學(xué)習(xí)成績能夠獲得獎學(xué)金，足以支付生活費，這樣貧困大學(xué)生就可以安心學(xué)習(xí)，不必為生活費而發(fā)愁，兼職打工雖然賺取了生活費，對學(xué)業(yè)還是有一定的影響。

2.成立兼職指導(dǎo)機構(gòu)

學(xué)校在現(xiàn)有條件下，擴展勤工助學(xué)中心的職責(zé)，在為貧困大學(xué)生提供各類兼職的同時，可以開展一定的兼職指導(dǎo)活動，讓兼職大學(xué)生認(rèn)識到兼職的利與弊，學(xué)會如何規(guī)避傷害與風(fēng)險。學(xué)校勤工助學(xué)中心可以與周邊的用人單位達(dá)成合作關(guān)系，定期向他們輸大學(xué)生，這樣既滿足了用人單位的用人需求，也可以為大學(xué)生提供安全可靠的兼職。其次，應(yīng)當(dāng)對用人單位的招聘信息進(jìn)行審核，確保的信息真實，避免大學(xué)生上當(dāng)。最重要的是，開展兼職指導(dǎo)活動，讓大學(xué)生認(rèn)識到在兼職過程中可能遇到的傷害，普及相關(guān)法律知識，在學(xué)生受到權(quán)益侵害時，可以提供一定的法律援助，解決學(xué)生的問題。

（三）學(xué)生自身方面

1.加強法律意識

改革開發(fā)三十多年來，我國一直朝著民主法制的社會發(fā)展，目前已經(jīng)取得了一定的成果，但是相比發(fā)達(dá)國家的法律環(huán)境，我國還有很大的差距。大學(xué)生作為我國未來的社會棟梁，應(yīng)當(dāng)樹立起法律意識，時刻以法律武裝自己，尤其是在自身的權(quán)益受到侵害時，應(yīng)當(dāng)拿起法律武器保護自己。因此，大學(xué)生應(yīng)當(dāng)主動學(xué)習(xí)法律知識，而學(xué)校僅開設(shè)了一門法律基礎(chǔ)課程，對于學(xué)習(xí)法律是根本不夠的，大學(xué)生需要利用課余時間加強法律方面知識的學(xué)習(xí)，豐富自身的法律知識，提升法律素養(yǎng)。還應(yīng)當(dāng)多參加學(xué)校組織的各種法律講座與報告，利用各種途徑提高法律知識水平，當(dāng)遇到違法行為或權(quán)益受到侵害時，可以訴諸法律，保護自身合法權(quán)益。

2.塑造正確的價值觀

價值觀是人看待事物價值的反映，是對社會生活實踐的根本性、重大問題的態(tài)度。大學(xué)時期正是一個人形成價值觀的關(guān)鍵時期，正確的價格戰(zhàn)有助于大學(xué)生未來的工作、成家立業(yè)，關(guān)系到學(xué)生未來的成長。兼職活動有助于大學(xué)生認(rèn)識到金錢的重要性，更好地樹立價值觀，感受到家長掙錢的艱辛，體諒父母，在學(xué)習(xí)上更應(yīng)加倍努力，拼搏向上，奮發(fā)進(jìn)取。兼職活動會讓大學(xué)生在接觸社會的過程中，感受到個人主義、拜金主義和享樂主義，正確的價值觀能夠幫助大學(xué)生抵制各種誘惑，形成良好的價值觀，符合國家倡導(dǎo)的積極向上的價值觀。正確的價值觀能夠讓大學(xué)生懂得獲取金錢的艱辛，更加懂得愛惜錢，將錢用在正途上，而不是揮霍浪費，提早進(jìn)行理財規(guī)劃，為日后發(fā)展積累更多資本。

第7篇：法律的利與弊范文

關(guān)鍵詞：法律思維 法學(xué)教育 法律邏輯學(xué) 教學(xué)方法

法律邏輯學(xué)沒有探討法律的邏輯（此處的邏輯意指客觀事物發(fā)生、發(fā)展變化的規(guī)律），但它告訴我們批判性地分析法律的邏輯（此處的邏輯意指思維規(guī)律、規(guī)則和方法，主要是推理和論證的規(guī)則與方法）。后一種邏輯理性地看待前一種邏輯的現(xiàn)有觀點，思考其未來走向。在法律教育和學(xué)習(xí)中，法律邏輯不但是基礎(chǔ)，是工具，而且更是目的。這正如臺灣著名的民法學(xué)家王澤鑒先生所言：“學(xué)習(xí)法律，簡單言之，就在培養(yǎng)論證及推理的能力”。

當(dāng)前，法學(xué)教育困惑于怎樣提高學(xué)生的法律思維能力，法律邏輯學(xué)教學(xué)困惑于怎樣對學(xué)生進(jìn)行有效的法律思維訓(xùn)練。對此，本文結(jié)合講授法律邏輯學(xué)的體會，總結(jié)一些法律邏輯學(xué)的教學(xué)方法，就教于同仁。

一、強調(diào)邏輯自律意識，引導(dǎo)學(xué)生重視邏輯思維

人從2歲左右就開始邏輯思維，在成長的過程中，邏輯思維能力不斷提高，但是邏輯自律意識淡薄卻是大家的通病。有一些人，我們不能說他邏輯思維能力欠缺，但在寫論文、教材、專著中，在講話、演講、辯論中，在處理一些重要問題時，卻犯了一些不該犯的簡單錯誤。例如：《中國法學(xué)》、《法學(xué)研究》中的兩篇文章。

《中國法學(xué)》2002年第2期《社會危害性理論之辯正》第167頁：“根據(jù)通說，犯罪的本質(zhì)在于它是具有社會危害性的行為，簡單地說，犯罪是危害社會的行為。顯然，它是一個全稱判斷，即所有危害社會的行為都是犯罪。于是，反對者很快反駁”這里，作者明顯在偷換論題，從“犯罪是危害社會的行為”推不出“所有危害社會的行為都是犯罪”，只能推出“有的危害社會的行為是犯罪”（全稱肯定判斷不能簡單換位，只能限制換位）。

《法學(xué)研究》2004年第1期《證據(jù)法學(xué)的理論基礎(chǔ)》第109頁：“客觀真實論者一方面聲稱‘實踐是檢驗真理的惟一標(biāo)準(zhǔn)’，另一方面又將刑事訴訟定義為認(rèn)識活動與實踐活動的同一，這樣一來，在訴訟中，所謂的‘實踐是檢驗真理的惟一標(biāo)準(zhǔn)’這一命題可以替換為‘認(rèn)識是檢驗真理的惟一標(biāo)準(zhǔn)’。而所謂真理無非是符合客觀實際的一種認(rèn)識，因此，上述命題可以進(jìn)一步替換為‘認(rèn)識是檢驗認(rèn)識的惟一標(biāo)準(zhǔn)’?！弊髡咴谶@里混淆了概念，將辨證思維中的“同一”理解為普通思維中的“同一”，依此作推理，結(jié)論肯定不正確?！罢J(rèn)識活動與實踐活動的同一”指的是辨證思維中的“同一”，是你中有我，我中有你，相互依存的同一，而不是普通思維中你就是我，我就是你的同一。

當(dāng)然，講到這里，老師還要告訴學(xué)生：出現(xiàn)邏輯錯誤只是作者和編輯缺乏邏輯自律意識的結(jié)果，核心期刊還是核心期刊，法學(xué)專家還是專家，我們不能因此而否定全部（作者的文章還是有創(chuàng)新之處，這個例子還可以用來講解思維形式與思維內(nèi)容的關(guān)系等），需要注意的是，核心期刊的編輯、專家尚且出現(xiàn)這樣的錯誤，我們更應(yīng)該培養(yǎng)和提高自己的邏輯自律意識，把自發(fā)的邏輯思維轉(zhuǎn)變?yōu)樽杂X的邏輯思維。這是學(xué)習(xí)法律邏輯學(xué)的第一個目的。

二、用法律邏輯學(xué)理論思考，引導(dǎo)學(xué)生提高法律思維能力

法律思維由法律思維形式和法律思維內(nèi)容組成，法律思維形式和法律思維內(nèi)容相互依存，但又具有相對獨立性。法學(xué)專業(yè)課講授法律思維內(nèi)容，法律邏輯學(xué)講授法律思維形式，各有側(cè)重，但在培養(yǎng)和提高法科大學(xué)生的法律思維能力，對學(xué)生進(jìn)行法律思維訓(xùn)練時，法律思維形式和法律思維內(nèi)容彼此相依，形式離不開內(nèi)容，內(nèi)容也離不開形式。法律邏輯學(xué)教學(xué)中融入法律思維內(nèi)容，法學(xué)專業(yè)課講授時注意法律思維形式、方法和規(guī)律，將會大大提高學(xué)生的法律思維能力，實現(xiàn)法學(xué)教育的目標(biāo)。舉兩個例子：

在法律邏輯課堂上，我讓學(xué)生把“合法行為”、“違法行為”、“行為”、“犯罪行為”四個概念之間的關(guān)系用歐拉圖表示出來，大部分學(xué)生把行為劃分為合法行為和違法行為，在違法行為中劃分出犯罪行為。他們認(rèn)為，一種行為，要么合法，要么違法，為什么？他們說“不違法的就是合法”，“法不禁止即自由”嘛！且不說這樣給合法下定義不合邏輯規(guī)則，也先不提合法的定義到底應(yīng)該是什么，就舉個例子，一個人坐在座位上，另一個人上來打他一下，不重，也不輕，違法嗎？不違法。合法嗎？沒法回答，說是說不是似乎都有問題，但你肯定不能說這種行為合法。還有更多的例子，不違法的并不能說合法?！昂戏ㄐ袨椤薄ⅰ斑`法行為”、“行為”、“犯罪行為”四個概念之間的關(guān)系用歐拉圖應(yīng)該這樣表示：先將行為劃分為法律調(diào)整的行為和法律不調(diào)整的行為，然后，再將法律調(diào)整的行為分為合法行為和違法行為，違法行為中有一部分是犯罪行為。想一想，“法不禁止即自由”是多好的一個借口啊，法不禁止的就是自由的，但邏輯理性告訴我們，不是所有時候都這樣。

轉(zhuǎn)貼于 在和學(xué)生一起聆聽的一次學(xué)術(shù)報告中，一位教授將“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”修改為“科學(xué)立法，依法行政，司法公正，執(zhí)法公平”。目的是希望“依法治國”落到“依法治官”、“依法治權(quán)”上，而不是“依法治民”。但是如果要“依法治官”、“依法治權(quán)”，那么，凡是官和權(quán)都要依法而治。行政是權(quán)，我們呼吁依法行政，司法也是權(quán)，為什么不說依法司法呢？是現(xiàn)在我國的司法已經(jīng)依法了，還是司法需要凌駕于法律之上，還是司法依不依法并不重要，至少不如行政依法重要，只要公正就可以了？而什么是公正？司法官說了算嗎？這是從邏輯三段論推理想到的質(zhì)疑。當(dāng)時，正好講到三段論推理，學(xué)生感觸非常深刻。

以上說明盡管法律邏輯學(xué)沒有探討法律的邏輯（此處的邏輯意指客觀事物發(fā)生、發(fā)展變化的規(guī)律），但它告訴我們批判性地分析法律的邏輯（此處的邏輯意指思維規(guī)律、規(guī)則和方法，主要是推理和論證的規(guī)則與方法）。后一種邏輯理性地看待前一種邏輯的現(xiàn)有觀點，思考其未來走向。

三、從法律邏輯學(xué)的角度分析案件，讓學(xué)生產(chǎn)生學(xué)習(xí)期望

“案件分析是指對案件事實進(jìn)行分解、條理剖析，并提出應(yīng)如何適用實體和程序法律意見的活動?！卑讣治鍪欠▽W(xué)專業(yè)教育中一種重要的教學(xué)方法。案件分析在于揭示案件中的法律理由，包括事實根據(jù)、法律依據(jù)和二者在法律上的邏輯結(jié)合。事實和法律都是由概念組成命題，由命題進(jìn)一步組成推理，以此來論證法律理由。所以，案件分析也可以從概念、命題和推理入手。

例如，某地方法院判決的婚姻關(guān)系上的違約金案。原告和被告結(jié)婚時訂立書面的婚姻合同，上面約定了違約金條款：任何一方有第三者構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)支付違約金25萬元給對方?，F(xiàn)在被告違約，原告起訴請求違約金。法院審理本案，遇到的難題是：本案是婚姻案件，應(yīng)當(dāng)適用婚姻法，但婚姻法上沒有違約金制度。違約金是合同法上的制度，而合同法第二條第二款明文規(guī)定：婚姻關(guān)系不適用合同法。

怎樣解決這一難題？從法律邏輯學(xué)的角度講，合同和婚姻，一是財產(chǎn)法上的行為，一是身份法上的行為。但兩者均屬于法律行為，法律行為是其屬概念。法律行為與合同、婚姻兩個概念之間是屬種關(guān)系。因此，法官可以適用關(guān)于法律行為生效的規(guī)則，具體說就是：其一，意思表示真實；其二，內(nèi)容不違反法律強制性規(guī)定；其三，內(nèi)容不違反公序良俗。審理本案的法官認(rèn)為，本案婚姻關(guān)系上的違約金條款，是雙方的真實意思表示，現(xiàn)行法對此并無強制性規(guī)定，并不違反"公序良俗"，因此認(rèn)定該違約金條款有效，并據(jù)以作出判決：責(zé)令被告向原告支付25萬元違約金。

四、提問式教學(xué)，使學(xué)生學(xué)會思考

提問式教學(xué)法，又稱蘇格拉底式教學(xué)方法，是老師不斷向?qū)W生提出問題，務(wù)求達(dá)到學(xué)生被窮追猛問，難以招架的地步。其目的是促使學(xué)生思考，通常不會問問題的人，也就不會發(fā)現(xiàn)問題，不會提出問題。因此，要在不斷的提出問題的過程中，促使學(xué)生不僅會回答問題，更主要的是會注意問題、發(fā)現(xiàn)問題、并以適當(dāng)?shù)姆绞教岢鰡栴}。

有人說，律師的作用就是重新組合案件事實，尋找法律理由，維護當(dāng)事人的利益。而怎樣在復(fù)雜的案件事實中找到突破點？借鑒MBA邏輯考試的方式，針對一個案件，請學(xué)生總結(jié)各方當(dāng)事人的可能觀點及證據(jù)，思考怎樣支持、加強、反駁、削弱某一方的論證，怎樣解釋、評價某一方的觀點和論證。同學(xué)之間可以假設(shè)案情，展開辯論。

在個案分析中，不斷提問的方式可以啟發(fā)學(xué)生的思路，鼓勵學(xué)生們積極思索，互相反饋信息，并與教師溝通，在提問、反問、自問自答、互問互答中，探求解決問題、難題的路徑與方法。

五、適當(dāng)課堂辯論，引用典故事例，設(shè)計課堂游戲，激發(fā)學(xué)生聽課的興趣

邏輯學(xué)是在“辯”的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展的。我國古代，邏輯學(xué)也稱為“辯學(xué)”?！霸V訟”的目的就是找到法律理由，說服別人，維護自身利益。故辯論對于學(xué)好法律邏輯學(xué)而言，不失為一個行之有效的方法和手段。辯論的題目可以是學(xué)生生活、學(xué)習(xí)中的熱門話題。辯論要求語言流暢，有的放矢，持之有故，言之成理，以理服人，分正反兩方進(jìn)行。如“法學(xué)教育應(yīng)側(cè)重于理論（實踐）”等。這是一大部分大三學(xué)生所困惑的問題，大一、大二學(xué)習(xí)了一些專業(yè)知識，大三開始思考未來發(fā)展時，發(fā)現(xiàn)所學(xué)的理論與實踐之間有差別，而又不知道怎樣解決。辯論的過程中，我發(fā)現(xiàn)，他們自己可以解決這個問題。這是辯論的一個作用。此外，辯論中，學(xué)生的思維過程展現(xiàn)出來了，邏輯問題也出來了。如：概念的內(nèi)涵外延不明確，機械類比、循環(huán)論證、訴諸無知等等。往往是當(dāng)局者迷，旁觀者清，也往往是知其然而不知其所以然。老師可以提醒學(xué)生注意，引發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動性。

法律邏輯學(xué)是一門研究法律思維的形式、規(guī)律和方法的工具性學(xué)科，學(xué)好它對于我們的法律學(xué)習(xí)、司法實踐大有裨益；同時，它又是一門交叉學(xué)科，高度抽象的邏輯學(xué)學(xué)科溶入具體的法學(xué)學(xué)科，概念多、規(guī)則多、符號多、公式多，法科學(xué)生學(xué)起來有一定難度。鑒于課程的抽象性和應(yīng)用性，有必要設(shè)計一些課堂游戲，活躍課堂氣氛，深化學(xué)生對知識的理解和應(yīng)用。例如，為強化學(xué)生對等值命題的理解和運用，在課堂上用10—15分鐘做“換一句話說”的小游戲：第一排學(xué)生寫一個命題，后幾排學(xué)生換一句話說，然后在傳回來，前排學(xué)生評價是否等值；講到法律規(guī)范邏輯時，為了引起學(xué)生對“應(yīng)當(dāng)”、“允許”等規(guī)范詞的重視，請學(xué)生們課后研讀法律條文，尋找三個相關(guān)法律條文，編造“兩個事實與一個謊言”，上課時，請其他同學(xué)判斷那一個是謊言；講法律概念時，請學(xué)生用三個詞語編一段故事；講推理時，做“誰是作案者”、“故事接龍”的推理游戲等。

六、既講普通邏輯學(xué)的知識，又講辯證邏輯學(xué)的知識，尋找法律的生命

對思維形式和思維規(guī)律可以從不同的視角加以研究，因而邏輯學(xué)本身是一個龐大而又多層次的學(xué)科體系，如今人們通常把邏輯學(xué)分為普通邏輯、辯證邏輯。普通邏輯形成最早，它側(cè)重于靜態(tài)地研究思維形式的邏輯結(jié)構(gòu)及邏輯規(guī)律，研究單向的思維；辯證邏輯研究動態(tài)的思維，研究多向的思維；恩格斯說“普通邏輯和辯證邏輯就象初等數(shù)學(xué)和高等數(shù)學(xué)的關(guān)系”。辯證邏輯思維時針對某一方面的論述同樣要遵守普通邏輯思維的形式和規(guī)律。在通常情況下，對于簡單案件，人們使用普通邏輯思維就可以了，但對于復(fù)雜案件，必須使用辯證邏輯思維才可以維護法律的正義。畢竟，人類已經(jīng)進(jìn)入辯證邏輯思維時期。

從某種意義上講，法律、道德、經(jīng)濟、政治是統(tǒng)一的，經(jīng)濟效益有國家、集體、個人之分，有近期、中期、長遠(yuǎn)之分；道德上善與惡的標(biāo)準(zhǔn)、政治上利與弊的權(quán)衡也因出發(fā)點的不同而有差異；談到法律，當(dāng)它確定時，我們以合法性為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行法律思維，當(dāng)它不確定時，我們怎么進(jìn)行法律思維呢？而什么是合法？為什么法律如此規(guī)定呢？答案是，以當(dāng)時的政治、經(jīng)濟、道德為標(biāo)準(zhǔn)所制定。所以，當(dāng)我們講用法律來思維時，我們?nèi)匀灰紤]到政治、經(jīng)濟、道德的因素，當(dāng)法律確定時，是立法者考慮；當(dāng)法律不確定時，是司法者考慮。這樣，法律就是活的法律，而不是死的法律；合法性僅僅是法律思維的重心，而不是法律思維的唯一前提。

因此，既要講普通邏輯的知識，又要講一些辨證邏輯的知識。這是一個不能回避的問題。必須告訴學(xué)生，形式推理重要，但僅有形式推理是不夠的，在形式推理解決不了的地方，需要使用辨證推理。這樣，學(xué)生分析案例發(fā)現(xiàn)邏輯知識并不能簡單地應(yīng)用時，就不容易產(chǎn)生“法律的正義是個變數(shù)”等消極看法。

法律離不開邏輯，法律的長足發(fā)展要求每一個法律人思考邏輯、應(yīng)用邏輯，尋找法律的邏輯。法律邏輯學(xué)還是一個不成熟的學(xué)科，它的成熟需要邏輯學(xué)者和法學(xué)學(xué)者的共同努力，這也是法律發(fā)展的要求。

[參考文獻(xiàn)]

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[4]全國工商管理碩士入學(xué)考試研究中心.2005年MBA聯(lián)考綜合能力考試輔導(dǎo)教材邏輯與寫作分冊.[M]機械工業(yè)出版社，2004年7月版

第8篇：法律的利與弊范文

在法律教育和學(xué)習(xí)中，法律邏輯不但是基礎(chǔ)，是工具，而且更是目的。這正如臺灣著名的民法學(xué)家王澤鑒先生所言：“學(xué)習(xí)法律，簡單言之，就在培養(yǎng)論證及推理的能力”。

當(dāng)前，法學(xué)教育困惑于怎樣提高學(xué)生的法律思維能力，法律邏輯學(xué)教學(xué)困惑于怎樣對學(xué)生進(jìn)行有效的法律思維訓(xùn)練。對此，本文結(jié)合講授法律邏輯學(xué)的體會，總結(jié)一些法律邏輯學(xué)的教學(xué)方法，就教于同仁。

一、強調(diào)邏輯自律意識，引導(dǎo)學(xué)生重視邏輯思維

人從2歲左右就開始邏輯思維，在成長的過程中，邏輯思維能力不斷提高，但是邏輯自律意識淡薄卻是大家的通病。有一些人，我們不能說他邏輯思維能力欠缺，但在寫論文、教材、專著中，在講話、演講、辯論中，在處理一些重要問題時，卻犯了一些不該犯的簡單錯誤。例如：《中國法學(xué)》、《法學(xué)研究》中的兩篇文章。

《中國法學(xué)》2002年第2期《社會危害性理論之辯正》第167頁：“根據(jù)通說，犯罪的本質(zhì)在于它是具有社會危害性的行為，簡單地說，犯罪是危害社會的行為。顯然，它是一個全稱判斷，即所有危害社會的行為都是犯罪。于是，反對者很快反駁”這里，作者明顯在偷換論題，從“犯罪是危害社會的行為”推不出“所有危害社會的行為都是犯罪”，只能推出“有的危害社會的行為是犯罪”（全稱肯定判斷不能簡單換位，只能限制換位）。

《法學(xué)研究》2004年第1期《證據(jù)法學(xué)的理論基礎(chǔ)》第109頁：“客觀真實論者一方面聲稱‘實踐是檢驗真理的惟一標(biāo)準(zhǔn)’，另一方面又將刑事訴訟定義為認(rèn)識活動與實踐活動的同一，這樣一來，在訴訟中，所謂的‘實踐是檢驗真理的惟一標(biāo)準(zhǔn)’這一命題可以替換為‘認(rèn)識是檢驗真理的惟一標(biāo)準(zhǔn)’。而所謂真理無非是符合客觀實際的一種認(rèn)識，因此，上述命題可以進(jìn)一步替換為‘認(rèn)識是檢驗認(rèn)識的惟一標(biāo)準(zhǔn)’。”作者在這里混淆了概念，將辨證思維中的“同一”理解為普通思維中的“同一”，依此作推理，結(jié)論肯定不正確?！罢J(rèn)識活動與實踐活動的同一”指的是辨證思維中的“同一”，是你中有我，我中有你，相互依存的同一，而不是普通思維中你就是我，我就是你的同一。

當(dāng)然，講到這里，老師還要告訴學(xué)生：出現(xiàn)邏輯錯誤只是作者和編輯缺乏邏輯自律意識的結(jié)果，核心期刊還是核心期刊，法學(xué)專家還是專家，我們不能因此而否定全部（作者的文章還是有創(chuàng)新之處，這個例子還可以用來講解思維形式與思維內(nèi)容的關(guān)系等），需要注意的是，核心期刊的編輯、專家尚且出現(xiàn)這樣的錯誤，我們更應(yīng)該培養(yǎng)和提高自己的邏輯自律意識，把自發(fā)的邏輯思維轉(zhuǎn)變?yōu)樽杂X的邏輯思維。這是學(xué)習(xí)法律邏輯學(xué)的第一個目的。

二、用法律邏輯學(xué)理論思考，引導(dǎo)學(xué)生提高法律思維能力

法律思維由法律思維形式和法律思維內(nèi)容組成，法律思維形式和法律思維內(nèi)容相互依存，但又具有相對獨立性。法學(xué)專業(yè)課講授法律思維內(nèi)容，法律邏輯學(xué)講授法律思維形式，各有側(cè)重，但在培養(yǎng)和提高法科大學(xué)生的法律思維能力，對學(xué)生進(jìn)行法律思維訓(xùn)練時，法律思維形式和法律思維內(nèi)容彼此相依，形式離不開內(nèi)容，內(nèi)容也離不開形式。法律邏輯學(xué)教學(xué)中融入法律思維內(nèi)容，法學(xué)專業(yè)課講授時注意法律思維形式、方法和規(guī)律，將會大大提高學(xué)生的法律思維能力，實現(xiàn)法學(xué)教育的目標(biāo)。舉兩個例子：

在法律邏輯課堂上，我讓學(xué)生把“合法行為”、“違法行為”、“行為”、“犯罪行為”四個概念之間的關(guān)系用歐拉圖表示出來，大部分學(xué)生把行為劃分為合法行為和違法行為，在違法行為中劃分出犯罪行為。他們認(rèn)為，一種行為，要么合法，要么違法，為什么？他們說“不違法的就是合法”，“法不禁止即自由”嘛！且不說這樣給合法下定義不合邏輯規(guī)則，也先不提合法的定義到底應(yīng)該是什么，就舉個例子，一個人坐在座位上，另一個人上來打他一下，不重，也不輕，違法嗎？不違法。合法嗎？沒法回答，說是說不是似乎都有問題，但你肯定不能說這種行為合法。還有更多的例子，不違法的并不能說合法。“合法行為”、“違法行為”、“行為”、“犯罪行為”四個概念之間的關(guān)系用歐拉圖應(yīng)該這樣表示：先將行為劃分為法律調(diào)整的行為和法律不調(diào)整的行為，然后，再將法律調(diào)整的行為分為合法行為和違法行為，違法行為中有一部分是犯罪行為。想一想，“法不禁止即自由”是多好的一個借口啊，法不禁止的就是自由的，但邏輯理性告訴我們，不是所有時候都這樣。

在和學(xué)生一起聆聽的一次學(xué)術(shù)報告中，一位教授將“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”修改為“科學(xué)立法，依法行政，司法公正，執(zhí)法公平”。目的是希望“依法治國”落到“依法治官”、“依法治權(quán)”上，而不是“依法治民”。但是如果要“依法治官”、“依法治權(quán)”，那么，凡是官和權(quán)都要依法而治。行政是權(quán)，我們呼吁依法行政，司法也是權(quán)，為什么不說依法司法呢？是現(xiàn)在我國的司法已經(jīng)依法了，還是司法需要凌駕于法律之上，還是司法依不依法并不重要，至少不如行政依法重要，只要公正就可以了？而什么是公正？司法官說了算嗎？這是從邏輯三段論推理想到的質(zhì)疑。當(dāng)時，正好講到三段論推理，學(xué)生感觸非常深刻。

以上說明盡管法律邏輯學(xué)沒有探討法律的邏輯（此處的邏輯意指客觀事物發(fā)生、發(fā)展變化的規(guī)律），但它告訴我們批判性地分析法律的邏輯（此處的邏輯意指思維規(guī)律、規(guī)則和方法，主要是推理和論證的規(guī)則與方法）。后一種邏輯理性地看待前一種邏輯的現(xiàn)有觀點，思考其未來走向。

三、從法律邏輯學(xué)的角度分析案件，讓學(xué)生產(chǎn)生學(xué)習(xí)期望

“案件分析是指對案件事實進(jìn)行分解、條理剖析，并提出應(yīng)如何適用實體和程序法律意見的活動。”案件分析是法學(xué)專業(yè)教育中一種重要的教學(xué)方法。案件分析在于揭示案件中的法律理由，包括事實根據(jù)、法律依據(jù)和二者在法律上的邏輯結(jié)合。事實和法律都是由概念組成命題，由命題進(jìn)一步組成推理，以此來論證法律理由。所以，案件分析也可以從概念、命題和推理入手。

例如，某地方法院判決的婚姻關(guān)系上的違約金案。原告和被告結(jié)婚時訂立書面的婚姻合同，上面約定了違約金條款：任何一方有第三者構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)支付違約金25萬元給對方。現(xiàn)在被告違約，原告請求違約金。法院審理本案，遇到的難題是：本案是婚姻案件，應(yīng)當(dāng)適用婚姻法，但婚姻法上沒有違約金制度。違約金是合同法上的制度，而合同法第二條第二款明文規(guī)定：婚姻關(guān)系不適用合同法。

怎樣解決這一難題？從法律邏輯學(xué)的角度講，合同和婚姻，一是財產(chǎn)法上的行為，一是身份法上的行為。但兩者均屬于法律行為，法律行為是其屬概念。法律行為與合同、婚姻兩個概念之間是屬種關(guān)系。因此，法官可以適用關(guān)于法律行為生效的規(guī)則，具體說就是：其一，意思表示真實；其二，內(nèi)容不違反法律強制性規(guī)定；其三，內(nèi)容不違反公序良俗。審理本案的法官認(rèn)為，本案婚姻關(guān)系上的違約金條款，是雙方的真實意思表示，現(xiàn)行法對此并無強制性規(guī)定，并不違反"公序良俗"，因此認(rèn)定該違約金條款有效，并據(jù)以作出判決：責(zé)令被告向原告支付25萬元違約金。

四、提問式教學(xué)，使學(xué)生學(xué)會思考

提問式教學(xué)法，又稱蘇格拉底式教學(xué)方法，是老師不斷向?qū)W生提出問題，務(wù)求達(dá)到學(xué)生被窮追猛問，難以招架的地步。其目的是促使學(xué)生思考，通常不會問問題的人，也就不會發(fā)現(xiàn)問題，不會提出問題。因此，要在不斷的提出問題的過程中，促使學(xué)生不僅會回答問題，更主要的是會注意問題、發(fā)現(xiàn)問題、并以適當(dāng)?shù)姆绞教岢鰡栴}。

有人說，律師的作用就是重新組合案件事實，尋找法律理由，維護當(dāng)事人的利益。而怎樣在復(fù)雜的案件事實中找到突破點？借鑒MBA邏輯考試的方式，針對一個案件，請學(xué)生總結(jié)各方當(dāng)事人的可能觀點及證據(jù)，思考怎樣支持、加強、反駁、削弱某一方的論證，怎樣解釋、評價某一方的觀點和論證。同學(xué)之間可以假設(shè)案情，展開辯論。

在個案分析中，不斷提問的方式可以啟發(fā)學(xué)生的思路，鼓勵學(xué)生們積極思索，互相反饋信息，并與教師溝通，在提問、反問、自問自答、互問互答中，探求解決問題、難題的路徑與方法。

五、適當(dāng)課堂辯論，引用典故事例，設(shè)計課堂游戲，激發(fā)學(xué)生聽課的興趣

邏輯學(xué)是在“辯”的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展的。我國古代，邏輯學(xué)也稱為“辯學(xué)”?！霸V訟”的目的就是找到法律理由，說服別人，維護自身利益。故辯論對于學(xué)好法律邏輯學(xué)而言，不失為一個行之有效的方法和手段。辯論的題目可以是學(xué)生生活、學(xué)習(xí)中的熱門話題。辯論要求語言流暢，有的放矢，持之有故，言之成理，以理服人，分正反兩方進(jìn)行。如“法學(xué)教育應(yīng)側(cè)重于理論（實踐）”等。這是一大部分大三學(xué)生所困惑的問題，大一、大二學(xué)習(xí)了一些專業(yè)知識，大三開始思考未來發(fā)展時，發(fā)現(xiàn)所學(xué)的理論與實踐之間有差別，而又不知道怎樣解決。辯論的過程中，我發(fā)現(xiàn)，他們自己可以解決這個問題。這是辯論的一個作用。此外，辯論中，學(xué)生的思維過程展現(xiàn)出來了，邏輯問題也出來了。如：概念的內(nèi)涵外延不明確，機械類比、循環(huán)論證、訴諸無知等等。往往是當(dāng)局者迷，旁觀者清，也往往是知其然而不知其所以然。老師可以提醒學(xué)生注意，引發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動性。

法律邏輯學(xué)是一門研究法律思維的形式、規(guī)律和方法的工具性學(xué)科，學(xué)好它對于我們的法律學(xué)習(xí)、司法實踐大有裨益；同時，它又是一門交叉學(xué)科，高度抽象的邏輯學(xué)學(xué)科溶入具體的法學(xué)學(xué)科，概念多、規(guī)則多、符號多、公式多，法科學(xué)生學(xué)起來有一定難度。鑒于課程的抽象性和應(yīng)用性，有必要設(shè)計一些課堂游戲，活躍課堂氣氛，深化學(xué)生對知識的理解和應(yīng)用。例如，為強化學(xué)生對等值命題的理解和運用，在課堂上用10—15分鐘做“換一句話說”的小游戲：第一排學(xué)生寫一個命題，后幾排學(xué)生換一句話說，然后在傳回來，前排學(xué)生評價是否等值；講到法律規(guī)范邏輯時，為了引起學(xué)生對“應(yīng)當(dāng)”、“允許”等規(guī)范詞的重視，請學(xué)生們課后研讀法律條文，尋找三個相關(guān)法律條文，編造“兩個事實與一個謊言”，上課時，請其他同學(xué)判斷那一個是謊言；講法律概念時，請學(xué)生用三個詞語編一段故事；講推理時，做“誰是作案者”、“故事接龍”的推理游戲等。

六、既講普通邏輯學(xué)的知識，又講辯證邏輯學(xué)的知識，尋找法律的生命

對思維形式和思維規(guī)律可以從不同的視角加以研究，因而邏輯學(xué)本身是一個龐大而又多層次的學(xué)科體系，如今人們通常把邏輯學(xué)分為普通邏輯、辯證邏輯。普通邏輯形成最早，它側(cè)重于靜態(tài)地研究思維形式的邏輯結(jié)構(gòu)及邏輯規(guī)律，研究單向的思維；辯證邏輯研究動態(tài)的思維，研究多向的思維；恩格斯說“普通邏輯和辯證邏輯就象初等數(shù)學(xué)和高等數(shù)學(xué)的關(guān)系”。辯證邏輯思維時針對某一方面的論述同樣要遵守普通邏輯思維的形式和規(guī)律。在通常情況下，對于簡單案件，人們使用普通邏輯思維就可以了，但對于復(fù)雜案件，必須使用辯證邏輯思維才可以維護法律的正義。畢竟，人類已經(jīng)進(jìn)入辯證邏輯思維時期。

從某種意義上講，法律、道德、經(jīng)濟、政治是統(tǒng)一的，經(jīng)濟效益有國家、集體、個人之分，有近期、中期、長遠(yuǎn)之分；道德上善與惡的標(biāo)準(zhǔn)、政治上利與弊的權(quán)衡也因出發(fā)點的不同而有差異；談到法律，當(dāng)它確定時，我們以合法性為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行法律思維，當(dāng)它不確定時，我們怎么進(jìn)行法律思維呢？而什么是合法？為什么法律如此規(guī)定呢？答案是，以當(dāng)時的政治、經(jīng)濟、道德為標(biāo)準(zhǔn)所制定。所以，當(dāng)我們講用法律來思維時，我們?nèi)匀灰紤]到政治、經(jīng)濟、道德的因素，當(dāng)法律確定時，是立法者考慮；當(dāng)法律不確定時，是司法者考慮。這樣，法律就是活的法律，而不是死的法律；合法性僅僅是法律思維的重心，而不是法律思維的唯一前提。

第9篇：法律的利與弊范文

初中政治課程的主要內(nèi)容既包括培養(yǎng)學(xué)生正確的人生觀、價值觀、世界觀，教會學(xué)生尊老愛幼、團結(jié)集體、尊敬師長等，又包括了基礎(chǔ)的社會法律教育以及黨的方針政策教育。因此教師在選擇案例的時候，要圍繞教材內(nèi)容，貼近教學(xué)實際，選擇有針對性、有代表性、有啟發(fā)性的案例。如在教授“生命只有一次”這一章節(jié)時，教師選擇了一個真實的新聞事件——復(fù)旦大學(xué)投毒案。這是當(dāng)時轟動一時的新聞事件，同學(xué)們多多少少都聽說過這個事件。教師從投毒者林的投毒行為出發(fā)進(jìn)行分析，這是他不珍惜自己的生命，不珍惜他人生命的錯誤行為，得出：在傷害了他人的生命的時候，也放棄了自己珍貴的生命。因為他在毒害他人的同時也就意味著會受到法律的制裁，失去自己的生命，這就是不珍惜自己生命、不珍惜他人生命的表現(xiàn)。教師借這個事件告訴學(xué)生，人的生命只有一次，非常寶貴，要遵紀(jì)守法、維護社會公德，做一個對社會有用的人，讓自己的生命活出色彩，用寶貴的生命時間好好為國家做貢獻(xiàn)。教師結(jié)合課程特色，讓學(xué)生充分理解生命只有一次的概念，然后學(xué)生才能記住這一理論要點，使教學(xué)效果達(dá)到最佳。

二把握教學(xué)時機，適時舉例

在課堂教學(xué)過程中，適時把握教學(xué)案例的實施點，能夠充分調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性。例如，有些例子放在課前講，能夠?qū)С鼋虒W(xué)內(nèi)容的主要問題，制造教學(xué)懸念，引起學(xué)生的探究欲望；有些例子插在課程內(nèi)容中間講，能夠起到承上啟下的作用，既總結(jié)出前文的主要內(nèi)容，又引出下文的問題；有些例子放在教學(xué)內(nèi)容之后講，能夠起到升華主題、總結(jié)內(nèi)容的作用。例如在教授“跨越代溝”這一章節(jié)時，教師在課程內(nèi)容的最后講述了一個發(fā)生在自己身邊的真實故事。故事的主人公是鄰居與其上初中的女兒。鄰居本以為自己能夠理解女兒作為初中生的一些想法，但是進(jìn)入初中以后，她發(fā)現(xiàn)女兒也有了自己的小秘密，為了能夠更加了解女兒內(nèi)心的想法，母親偷看了女兒的日記。女兒知道后大鬧起來，由于也沒有理智地解決這個問題，于是雙方開始冷戰(zhàn)。后來經(jīng)過母親思考良久，主動跟女兒溝通并承認(rèn)錯誤，女兒終于理解了母親對于自己的關(guān)心，最終冰釋前嫌。在教學(xué)內(nèi)容結(jié)束后，加上這個小故事，讓學(xué)生深刻理解了與父母溝通的重要性。這樣，學(xué)生才會客觀、合理地去理解父母的行為，對教學(xué)知識也加深了理解。這樣既達(dá)到了教學(xué)目標(biāo)，還讓學(xué)生懂得了理解父母的重要性。

三運用正面例子，正確用例

初中政治教學(xué)是為了培養(yǎng)學(xué)生正確的人生觀、價值觀、世界觀。因此，要以積極向上的案例激發(fā)學(xué)生的崇拜感，讓榜樣的力量指導(dǎo)學(xué)生去模仿、學(xué)習(xí)。其次，教師舉例的過程中，不應(yīng)該對實踐過分地褒貶，要以實事求是的態(tài)度去探索案例的利與弊，讓學(xué)生對案例有自己的分析理解。如在講解“面對誘惑、學(xué)會說‘不’”時，教師引用的就是時下最受學(xué)生歡迎的網(wǎng)絡(luò)作為教學(xué)案例，對教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行講解。教師首先引用網(wǎng)絡(luò)發(fā)明的原因——本身網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)，是為了使人們能夠更方便、更暢通地交流，但是隨著網(wǎng)絡(luò)、信息技術(shù)、科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展進(jìn)步，很多不良因素也侵入網(wǎng)絡(luò)，從網(wǎng)絡(luò)傳到各地。但是網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)有優(yōu)點、有缺點，要一分為二地對待，對于網(wǎng)絡(luò)帶來的不良誘惑，我們要學(xué)會說“不”，同時合理地利用網(wǎng)絡(luò)，增強自身的學(xué)習(xí)。

四掌握學(xué)生特點，典型解例

教學(xué)案例要符合學(xué)生的發(fā)展特點，能夠迎合學(xué)生的學(xué)習(xí)特點是實施案例教學(xué)的基礎(chǔ)，在課堂舉例的過程中，要依據(jù)教學(xué)的特點、學(xué)生的學(xué)習(xí)水平、理解能力和應(yīng)用能力，從學(xué)生的生活實際出發(fā)，舉出符合學(xué)生特點的實例。如在學(xué)習(xí)“與父母平等溝通”時，筆者就在課堂上播放了一首《我想更懂你》，這首歌反映的就是母子間存有隔閡的問題，引起他們的共鳴與思考，讓學(xué)生想想自己與父母是否也會發(fā)生這樣的問題，讓他們來談?wù)勛约好鎸εc父母的隔閡時的想法。在歌曲旋律與歌詞的映襯下，學(xué)生產(chǎn)生了興趣，開始各抒己見，說說自己對父母不理解的地方，同時也說出希望父母對自己能夠理解。教師通過對典型大眾化的問題進(jìn)行了詳細(xì)的講解，能夠讓學(xué)生在輕松、愉快的學(xué)習(xí)氛圍中，帶著濃厚的興趣學(xué)習(xí)。