法律實(shí)踐論文精選(九篇)

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第1篇：法律實(shí)踐論文范文

關(guān)鍵詞：可持續(xù)發(fā)展綠色稅收環(huán)境保護(hù)

環(huán)境作為人類社會(huì)的一種稀缺資源，具有獨(dú)特的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)價(jià)值。面對(duì)世界各國生態(tài)環(huán)境不斷惡化的嚴(yán)峻形勢．加強(qiáng)生態(tài)環(huán)境保護(hù)和資源的合理開發(fā)己是迫在眉睫，而建立綠色稅收體系是改善生態(tài)環(huán)境質(zhì)量、保護(hù)資源、促進(jìn)可持續(xù)發(fā)展的重要經(jīng)濟(jì)手段。我國作為一個(gè)發(fā)展中國家．自改革開放以來，在經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的同時(shí)．也產(chǎn)生了嚴(yán)重的環(huán)境污染問題。當(dāng)前我國污染總體水平相當(dāng)于發(fā)達(dá)國家上世紀(jì)60年代水平．環(huán)境污染與生態(tài)破壞所造成的經(jīng)濟(jì)損失，每年約為4000億元。隨著綠色稅收理論在我國的出現(xiàn)和應(yīng)用，如何建立綠色稅收法律制度．以保護(hù)和改善我國的環(huán)境．已成為我國法律界、稅收理論界面臨的一個(gè)重要課題。

一、綠色稅收的含義

《國際稅收辭匯》第二版中對(duì)“綠色稅收”是這樣定義的：綠色稅收又稱環(huán)境稅收，指對(duì)投資于防治污染或環(huán)境保護(hù)的納稅人給予的稅收減免．或?qū)ξ廴拘袠I(yè)和污染物的使用所征收的稅。綠色稅收立足生態(tài)與經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)發(fā)展．不僅僅要求事后的調(diào)節(jié)，更重要是利用稅收對(duì)環(huán)境、生態(tài)的保護(hù)進(jìn)行事前的引導(dǎo)和調(diào)控。從綠色稅收的內(nèi)容看．不僅包括為環(huán)保而特定征收的各種稅，還包括為環(huán)境保護(hù)而采取的各種稅收措施。

二、綠色稅收在國外的實(shí)施

2．1國外綠色稅收的特點(diǎn)

2．1．1以能源稅為主體．稅收種類呈多樣化趨勢發(fā)達(dá)國家的綠色稅收大多以能源稅收為主．且稅種多樣化。根據(jù)污染物的不同大體可以分為五大類：廢氣稅、水污染稅、噪音稅、固體廢物稅、垃圾稅。

2．1．2將稅負(fù)逐步從對(duì)收入征稅轉(zhuǎn)移到對(duì)環(huán)境有害的行為征稅以丹麥、瑞典等北歐國家為代表．這些國家通過進(jìn)行稅收整體結(jié)構(gòu)的調(diào)整．將環(huán)境稅稅收重點(diǎn)從對(duì)收入征稅逐步轉(zhuǎn)移到對(duì)環(huán)境有害的行為征稅．即在勞務(wù)和自然資源及污染之間進(jìn)行稅收重新分配，將稅收重點(diǎn)逐步從工資收入向?qū)Νh(huán)境有副作用的消費(fèi)和生產(chǎn)轉(zhuǎn)化。

2．1．3稅收手段與其他手段相互協(xié)調(diào)和配合．實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展和人與環(huán)境和諧共處國外的環(huán)保工作之所以能取得如此顯著的成效，主要原因是建立了完善的環(huán)境經(jīng)濟(jì)政策體系。在采用稅收手段的同時(shí)，注意與產(chǎn)品收費(fèi)、使用者收費(fèi)、排污交易等市場方法相互配合，使它們形成合力，共同作用。

2．2西方國家“綠色稅收”的主要類型

第一種，對(duì)企業(yè)排放污染物征收的稅。包括對(duì)排放廢水、廢氣、廢渣等的課稅。如英國、荷蘭、挪威等征收二氧化碳稅，美國、德國、日本征收二氧化硫稅，德國征收水污染稅。

第二種．對(duì)高耗能高耗材行為征收的稅。如德國、荷蘭征收的油稅，美國、法國征收的舊輪胎稅，挪威征收的飲料容器稅等：

第三種．對(duì)城市環(huán)境和居住環(huán)境造成污染的行為稅。如美國、日本征收的噪音稅和工業(yè)擁擠稅、車輛擁擠稅。

三、建立與完善我國綠色稅收制度設(shè)想

3．1我國現(xiàn)行稅制存在的問題

從2001年起．我國開始陸續(xù)出臺(tái)了一些環(huán)境保護(hù)方面的稅收優(yōu)惠政策，共有4大類30余項(xiàng)促進(jìn)能源資源節(jié)約和環(huán)境保護(hù)稅收政策．對(duì)促進(jìn)能源資源節(jié)約和環(huán)境保護(hù)起到了積極的推動(dòng)作用。但是．從這些年的執(zhí)行情況看．現(xiàn)行稅收政策還存在一些不足。

第一，涉及環(huán)境保護(hù)的稅種太少，缺少以保護(hù)環(huán)境為目的的專門稅種。這樣就限制了稅收對(duì)環(huán)境污染的調(diào)控力度．也難以形成專門的用于環(huán)保的稅收收入來源．弱化了稅收在環(huán)保方面的作用。

第二，現(xiàn)有涉及環(huán)保的稅種中，有關(guān)環(huán)保的規(guī)定不健全。對(duì)環(huán)境保護(hù)的調(diào)節(jié)力度不夠。比如就資源稅而言，稅率過低，稅檔之間的差距過小，對(duì)資源的合理利用起不到明顯的調(diào)節(jié)作用．征稅范圍狹窄．基本上只屬于礦藏資源占用稅。這與我國資源短缺，利用率不高，浪費(fèi)現(xiàn)象嚴(yán)重的情況極不相稱。

第三．考慮環(huán)境保護(hù)因素的稅收優(yōu)惠單一．缺少針對(duì)性、靈活性，影響稅收優(yōu)惠政策實(shí)施效果。國際上通用的加速折舊、再投資退稅、延期納稅等方式均可應(yīng)用于環(huán)保稅收政策中，以增加稅收政策的靈活性和有效性．而我國稅收這方面的內(nèi)容較少。

第四，收費(fèi)政策方面還存在一些不足之處。首先．對(duì)排污費(fèi)的征收標(biāo)準(zhǔn)偏低．而且在不同污染物之間收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不平衡。其次，征收依據(jù)落后，仍是按單因子收費(fèi)．即在同一排污口含兩種以上的有害物質(zhì)時(shí)．按含量最高的一種計(jì)算排污量。這種收費(fèi)依據(jù)不僅起不到促進(jìn)企業(yè)治理污染的刺激作用．反而給企業(yè)一種規(guī)避高收費(fèi)的方法。另外排污費(fèi)的收費(fèi)方式由環(huán)保部門征收，不僅征收阻力很大。

3．2構(gòu)建我國綠色稅制的基本思路

3．2．1借鑒國際經(jīng)驗(yàn)．開征以保護(hù)環(huán)境為目的的專門稅種開征以保護(hù)環(huán)境為目的的專fq稅種。即在排污等領(lǐng)域?qū)嵭匈M(fèi)改稅，開征新的環(huán)境保護(hù)稅。具體的措施包括：

(1)開征空氣污染稅。以我國境內(nèi)的企事業(yè)單位及個(gè)體經(jīng)營者的鍋爐、工業(yè)窯爐及其他各種設(shè)備、設(shè)施在生產(chǎn)活動(dòng)中排放的煙塵和有害氣體為課稅對(duì)象．以排放煙塵、揚(yáng)塵和有害氣體的單位和個(gè)人為納稅人。在計(jì)稅方法上，以煙塵和有害氣體的排放量為計(jì)稅依據(jù)，根據(jù)煙排放量及有害氣體的濃度設(shè)計(jì)累進(jìn)稅率．從量計(jì)征。有害氣體主要是二氧化硫和二氧化碳．這兩者是造成地球溫室效應(yīng)的最主要因素．對(duì)排放的二氧化硫和二氧化碳進(jìn)行征稅，可以減少燃料的使用。進(jìn)而減少有害氣體的排放。由于目前我國環(huán)境監(jiān)測體系還不完善，單獨(dú)開征二氧化硫稅和二氧化碳稅還不可行，因此現(xiàn)階段只能開征空氣污染稅。

(2)開征水污染稅。對(duì)于企業(yè)排放的廢水，一般按廢水排放量定額征收．但由于廢水中污染物種類和濃度各異，對(duì)環(huán)境的污染、破壞程度也有所不同，需要確定一個(gè)廢水排放的“標(biāo)準(zhǔn)單位”．納稅人的廢水排放量按其濃度換算成標(biāo)準(zhǔn)單位計(jì)征。根據(jù)廢水中各種污染物質(zhì)的含量設(shè)計(jì)具有累進(jìn)性的定額稅率．使稅負(fù)與廢水污染物質(zhì)的含量呈正相關(guān)變化。對(duì)城鎮(zhèn)居民排放的生活廢水。由于其排放量與用水量成正比．且不同居民排放生活廢水中所含污染物質(zhì)的成分及濃度通常差別不大．因而可以居民用水量為計(jì)稅依據(jù)．采用無差別的定額稅率。

(3)開征固體廢棄物稅?？上葘?duì)工業(yè)廢棄物征稅．對(duì)工礦企業(yè)排放的含有有毒物質(zhì)的廢渣與不含毒物質(zhì)的廢渣及其他工業(yè)垃圾因視其對(duì)環(huán)境的不同影響，分別設(shè)置稅目、規(guī)定有差別的定額稅率。然后逐步對(duì)農(nóng)業(yè)廢棄物、生活廢棄物征稅，其計(jì)稅依據(jù)可以選擇按重量征稅、按體積征稅、按住房面積征稅或按人均定額征稅。在稅率設(shè)計(jì)上，對(duì)同一種類垃圾，還應(yīng)區(qū)分不同堆放地點(diǎn)、不同處理方式加以區(qū)別對(duì)待。

(4)開征污染性產(chǎn)品稅。污染性產(chǎn)品主要是對(duì)在制造、消費(fèi)或處理過程中產(chǎn)生污染、造成生態(tài)環(huán)境破壞以及稀缺資源使用的產(chǎn)品課稅。從而提高這類產(chǎn)品的相對(duì)價(jià)格。減少不利于環(huán)境保護(hù)的生產(chǎn)和消費(fèi)。例如．我國目前迫切需要解決的環(huán)保問題一”白色污染”就可以征收污染稅加以解決。此外還可以對(duì)油、農(nóng)藥、殺蟲劑、不可回收容器、化學(xué)原料及其包裝袋等容易造成的污染產(chǎn)品進(jìn)行課稅。

(5)噪音稅?？煽紤]對(duì)特種噪音，如飛機(jī)的起落、建筑噪音等征稅。它的稅基是噪聲的產(chǎn)生量，政府籌集此項(xiàng)資金，可用來在飛機(jī)場附近安裝隔音設(shè)施、安置搬遷居民的搬遷等此外，應(yīng)將環(huán)境保護(hù)稅確定為地方稅．由地方稅務(wù)局負(fù)責(zé)征收．并且環(huán)保稅收入作為地方政府的專用基金全部用于環(huán)境保護(hù)開支。

3．2．2改革和完善現(xiàn)行資源稅

(1)擴(kuò)大征收范圍，將目前資源稅的征收對(duì)象擴(kuò)大到礦藏資源和非礦藏資源．可增加水資源稅．以解決我國日益突出的缺水問題。開征森林資源稅和草場資源稅，以避免和防止生態(tài)破壞行為．待條件成熟后．再對(duì)其他資源課征資源稅．并逐步提高稅率，對(duì)非再生性、稀缺性資源課以重稅。

(2)完善計(jì)稅方法，加大稅檔之問差距。為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)主體珍惜和節(jié)約資源．宜將現(xiàn)行資源稅按應(yīng)稅資源產(chǎn)品銷售量計(jì)稅改為按實(shí)際產(chǎn)量計(jì)稅．對(duì)一切開發(fā)、利用資源的企業(yè)和個(gè)人按其生產(chǎn)產(chǎn)品的實(shí)際數(shù)量從量課征。合理調(diào)整資源稅的單位稅額。使不可再生資源的單位稅額高于可再生資源．對(duì)環(huán)境危害程度大的資源的單位稅額、稀缺資源的單位稅額高于普通資源的單位稅額。通過對(duì)部分資源提高征收額外負(fù)擔(dān)，遏制生產(chǎn)者對(duì)礦產(chǎn)資源的過度開采。同時(shí)通過稅收手段，加大稅檔差距，把資源開采和使用同企業(yè)和居民的切身利益結(jié)合起來，以提高資源的開發(fā)利用率。在出口退稅方面．應(yīng)取消部分資源性產(chǎn)品的出口退稅政策．同時(shí)相應(yīng)取消出口退(免)消費(fèi)稅。

(3)鑒于土地課征的稅種屬于資源性質(zhì)．為了使資源稅制更加完善．可考慮將土地使用稅、耕地占用稅、土地增值稅并入資源稅中，共同調(diào)控我國資源的合理開發(fā)．?dāng)U大對(duì)土地征稅的范圍，適當(dāng)提高稅率。

3．2．3健全現(xiàn)行保護(hù)環(huán)境與資源的稅收優(yōu)惠政策

完善現(xiàn)行環(huán)境保護(hù)的稅收支出政策．包括取消不符合環(huán)保要求的稅收優(yōu)惠政策．減少不利于污染控制的稅收支出；嚴(yán)禁或嚴(yán)格限制有毒、有害的化學(xué)品或可能對(duì)我國環(huán)境造成重大危害產(chǎn)品的進(jìn)口，大幅提高上述有毒、有害產(chǎn)品的進(jìn)口關(guān)稅。實(shí)施企業(yè)投資于治污設(shè)備和設(shè)施的稅收優(yōu)惠，對(duì)防止污染的投資活動(dòng)進(jìn)行刺激。

3．2．4制定促進(jìn)再生資源業(yè)發(fā)展的稅收政策再生

資源業(yè)不僅有利于環(huán)境保護(hù)，而且也有利于資源使用效率的提高。目前，我國資源回收利用的潛力很大。據(jù)估算．我國每年可再生利用而未回收的廢舊資源價(jià)值將近250億一300億元人民幣。我國現(xiàn)行的增值稅對(duì)再生資源業(yè)利用廢舊物資允許按10％作進(jìn)項(xiàng)抵扣．在一定程度上促進(jìn)了再生資源業(yè)的發(fā)展。今后．在綠色稅收政策的制定上，還應(yīng)進(jìn)一步促進(jìn)廢舊物資的回收和利用。:

第2篇：法律實(shí)踐論文范文

（一）碳排放權(quán)制度和碳稅制度的理論基礎(chǔ)與爭議情況

碳排放權(quán)制度將排放溫室氣體確定為一種量化權(quán)利，通過權(quán)利總量控制、初始分配與轉(zhuǎn)讓交易推動(dòng)溫室氣體減排；碳稅制度根據(jù)化石能源的碳含量或者二氧化碳排放量征稅，以降低化石能源消耗，減少二氧化碳排放。二者的理論淵源，可分別追溯至科斯定理與庇古定理。環(huán)境經(jīng)濟(jì)學(xué)理論認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的負(fù)外部性是環(huán)境問題的重要成因，即經(jīng)濟(jì)活動(dòng)對(duì)環(huán)境造成負(fù)面影響，而這種負(fù)面影響又沒有體現(xiàn)在產(chǎn)品或服務(wù)的市場價(jià)格之中，致使市場機(jī)制無法解決環(huán)境污染問題造成“市場失靈”[4]。如何將負(fù)外部性內(nèi)部化，存在科斯思想與庇古思想的路徑之爭。科斯思想是通過交易方式解決經(jīng)濟(jì)活動(dòng)負(fù)外部性的策略。科斯認(rèn)為，將負(fù)外部性的活動(dòng)權(quán)利化，使其明晰與可交易，市場可對(duì)這種權(quán)利作出恰當(dāng)配置，從而解決負(fù)外部性問題[5]。基于科斯思想，碳排放權(quán)制度的作用機(jī)理得以展現(xiàn)：首先確定一定時(shí)期與地域內(nèi)允許排放的溫室氣體總量，然后將其分割為若干份配額，分配給相關(guān)企業(yè)。配額代表量化的溫室氣體排放權(quán)利，若企業(yè)實(shí)際排放的溫室氣體量少于其配額所允許排放的量，多余的配額可出售；若企業(yè)實(shí)際排放溫室氣體量超出其配額，則必須購買相應(yīng)配額沖抵超排部分。通過總量控制形成的減排壓力和排放交易形成的利益誘導(dǎo)，可有效刺激企業(yè)實(shí)施溫室氣體減排[6]。1997年，《京都議定書》確立“排放權(quán)交易”“清潔發(fā)展機(jī)制”“聯(lián)合履行”3種靈活履約機(jī)制，碳排放權(quán)交易作為一種溫室氣體減排手段首次在國際法層面得到認(rèn)同①。歐盟2003年通過第2003/87/EC號(hào)指令決定設(shè)立碳排放權(quán)交易體系，作為實(shí)現(xiàn)減排承諾的主要方式。庇古思想通過稅收方式解決經(jīng)濟(jì)活動(dòng)負(fù)外部性。企業(yè)在生產(chǎn)過程中排放溫室氣體導(dǎo)致氣候變化，惡果由全社會(huì)共同承受。若政府根據(jù)溫室氣體排放量或與之相關(guān)的化石能源碳含量征稅，使氣候變化方面的社會(huì)成本由作為污染者的企業(yè)負(fù)擔(dān)，企業(yè)基于降低自身成本的經(jīng)濟(jì)利益考量，將采取有效措施控制溫室氣體排放；同時(shí)，所征稅金可用于支持節(jié)能減排技術(shù)的研發(fā)與應(yīng)用，抑制負(fù)外部性，激勵(lì)正外部性，實(shí)現(xiàn)環(huán)境保護(hù)[7]。1990年，芬蘭在世界范圍內(nèi)率先立法征收碳稅，隨后瑞典、荷蘭、挪威、丹麥等國效仿[8]。有意見認(rèn)為碳排放權(quán)制度與碳稅制度是相互替代關(guān)系，在溫室氣體減排領(lǐng)域，只能二選一。在美國，有學(xué)者主張采用碳稅減排[9]，另有學(xué)者的觀點(diǎn)相反[10]。立法者猶疑不決，在第110屆國會(huì)，就有Lieberman-Warner法案（S.2191）、Waxman法案（H.R.1590）等數(shù)個(gè)立法草案要求設(shè)立碳排放權(quán)制度，Stark-McDermott法案（H.R.2069）、Larson法案（H.R.3416）則要求采用碳稅制度[11]。中國學(xué)界在此問題上的觀點(diǎn)亦是針鋒相對(duì)，碳排放權(quán)制度與碳稅制度各有學(xué)者支持[12]。也有意見認(rèn)為碳排放權(quán)制度與碳稅制度可在溫室氣體減排領(lǐng)域協(xié)同適用。持這一意見的學(xué)者內(nèi)部，有不同的觀點(diǎn)：對(duì)同一排放源，碳排放權(quán)制度和碳稅制度可重疊適用，二者并行不悖①；碳排放權(quán)制度和碳稅制度各有作用空間，不同類型的排放源應(yīng)受不同制度規(guī)制[13]。中國作為世界上最大的溫室氣體排放國，面臨減排重任，認(rèn)真對(duì)待碳排放權(quán)制度與碳稅制度的關(guān)系論爭具有重要意義。

（二）碳排放權(quán)制度與碳稅制度的應(yīng)然關(guān)系

從1990年芬蘭引入碳稅至今已20余年，從2005年歐盟開始實(shí)施碳排放權(quán)交易至今也已9年。結(jié)合理論與實(shí)踐，在經(jīng)濟(jì)激勵(lì)型制度內(nèi)部，碳排放權(quán)制度與碳稅制度不是相互替代關(guān)系，二者可在溫室氣體減排領(lǐng)域協(xié)同適用；但碳排放權(quán)制度與碳稅制度各有其適用范圍，二者不宜針對(duì)同一排放源重疊適用。原因在于碳排放權(quán)制度與碳稅制度各有其優(yōu)劣，優(yōu)勢互補(bǔ)，可最大程度地發(fā)揮減排的激勵(lì)效果。

1.對(duì)大型溫室氣體排放源采用碳排放權(quán)制度

第一，碳排放權(quán)制度能夠更有效地實(shí)現(xiàn)溫室氣體減排目標(biāo)。碳排放權(quán)制度與碳稅制度的作用原理相異，前者是通過總量控制確保減排目標(biāo)實(shí)現(xiàn)，再由市場決定碳排放的價(jià)格，后者則是通過碳稅稅率確定碳排放的價(jià)格，再由市場決定減排效果如何。碳稅如欲產(chǎn)生理想的環(huán)境效果，其稅率之高必須足以使企業(yè)采取溫室氣體減排行動(dòng)，同時(shí)又不致過分影響經(jīng)濟(jì)發(fā)展。在實(shí)踐中，由于受信息不對(duì)稱等因素制約，政府事先很難恰當(dāng)?shù)卮_定碳稅稅率，碳稅的減排成效具有不確定性。征收碳稅雖然可以取得減排效果，但減排成效不能充分實(shí)現(xiàn)。如丹麥原本計(jì)劃通過征收碳稅在1990年碳排放水平的基準(zhǔn)上減排21%，實(shí)際卻增長6.3%[8]；挪威1991年開始征收碳稅并將之作為減排的主要手段，但1990年至1999年碳排放量不降反增19%[14]。碳排放權(quán)制度因?qū)嵭袦厥覛怏w排放總量控制，減排效果事先確定。如實(shí)施碳排放權(quán)交易的歐盟2009年在1990年排放水平上實(shí)現(xiàn)減排17.4%，在2008年的排放水平上減排7.1%[15]。《聯(lián)合國氣候變化框架公約》強(qiáng)調(diào)要把大氣中的溫室氣體濃度穩(wěn)定在一個(gè)安全的水平，這一目標(biāo)意味著到2050年世界碳排放量須比目前降低至少50%[16]。顯然，碳排放權(quán)交易制度更有助于目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

第二，碳排放權(quán)制度有助于降低減排的社會(huì)總成本。企業(yè)之間的減排成本具有差異性，如生產(chǎn)技術(shù)集約的企業(yè)通過技術(shù)改良進(jìn)行減排的空間較小，相對(duì)生產(chǎn)技術(shù)粗放的企業(yè)其減排成本較高。在碳排放權(quán)制度下，減排成本高的企業(yè)可通過購買碳排放權(quán)的方式實(shí)現(xiàn)由減排成本低的企業(yè)替代其進(jìn)行減排，從而使減排的社會(huì)總成本最小化。美國曾以排放權(quán)交易的方式推行二氧化硫減排，結(jié)果不僅超額完成減排目標(biāo)，而且相對(duì)命令控制型手段，每年節(jié)省成本至少10億美元[17]。碳稅因?yàn)闊o法交易，不具有降低社會(huì)減排總成本作用。

第三，碳排放權(quán)制度更有利于實(shí)現(xiàn)溫室氣體減排的國際合作。氣候變化是全球問題?！堵?lián)合國氣候變化框架公約》將控制溫室氣體排放確立為共同責(zé)任。碳排放權(quán)制度可為各國協(xié)作實(shí)施減排提供可靠的制度平臺(tái)，歐盟碳排放權(quán)交易體系即為區(qū)域內(nèi)各國合作進(jìn)行溫室氣體減排的范例。征收碳稅涉及各國國家，難以進(jìn)行合作。

第四，碳排放權(quán)制度能夠獲得更廣泛的社會(huì)認(rèn)同。碳稅制度建立在企業(yè)承受不利益之上，企業(yè)被動(dòng)繳納碳稅而不能直接從中受益，對(duì)征收碳稅難免有所抵觸。在碳排放權(quán)制度下，企業(yè)如能超額減排，多余的配額可以出售謀利。在碳排放權(quán)制度實(shí)施之初，往往實(shí)行權(quán)利免費(fèi)取得，企業(yè)減排成本較低。相較于碳稅，企業(yè)更青睞碳排放權(quán)制度。從民眾角度而言，增加新的稅種普遍受到抵制，征收碳稅亦不例外。碳稅的征收將增加能源生產(chǎn)成本，能源生產(chǎn)商通過漲價(jià)方式將新增成本轉(zhuǎn)嫁至消費(fèi)者，最終由民眾為征收碳稅“埋單”。實(shí)行碳排放權(quán)制度所導(dǎo)致的生產(chǎn)成本增加最終也由民眾負(fù)擔(dān)，但沒有稅收之名，來自民眾反對(duì)聲小，政治阻力相應(yīng)也較小。越來越多的國家計(jì)劃或已經(jīng)引入碳排放權(quán)制度，實(shí)施碳稅制度的國家也積極向碳排放權(quán)制度靠攏。韓國計(jì)劃2015年引入碳排放權(quán)交易制度[18]，挪威在2008年時(shí)將未受碳稅規(guī)制的行業(yè)納入了歐盟碳排放權(quán)交易體系[7]，澳大利亞計(jì)劃在2015年將碳稅制度轉(zhuǎn)換為碳排放權(quán)制度[19]。既然碳排放權(quán)制度和碳稅制度適用于大型溫室氣體排放源減排不存在理論上的障礙，能否對(duì)大型溫室氣體排放源重疊適用此兩種制度？2012年《氣候變化應(yīng)對(duì)法》（征求意見稿）第12條規(guī)定有碳排放權(quán)制度，要求企事業(yè)單位獲取碳排放配額，排放溫室氣體不得超過配額數(shù)量，節(jié)余的配額可以上市交易；第13條規(guī)定國家實(shí)行征收碳稅制度。起草者對(duì)二者關(guān)系的認(rèn)識(shí)，體現(xiàn)在第13條第3款：“超過核定豁免排放配額排放且不能通過企業(yè)內(nèi)部減增掛鉤、市場交易手段取得不足的排放配額的企事業(yè)單位，除了依法繳納碳稅外，還應(yīng)當(dāng)就不足的排放配額向當(dāng)?shù)匕l(fā)展與改革部門繳納溫室氣體排放配額費(fèi)?！备鶕?jù)該款規(guī)定，同一企業(yè)若超額排放，不僅要繳納碳稅，還要繳納溫室氣體排放配額費(fèi)。換言之，同一企業(yè)不僅受到碳稅制度的規(guī)制，還受到碳排放權(quán)制度的規(guī)制，碳排放權(quán)制度與碳稅制度可針對(duì)同一排放源重疊適用。此種處理方式值得商榷。首先，從實(shí)踐情況看，對(duì)某一碳排放企業(yè)單獨(dú)適用碳排放權(quán)制度，只要制度本身設(shè)計(jì)合理，就足以產(chǎn)生良好的減排效果，無須碳排放權(quán)制度與碳稅制度雙管齊下，重疊適用的必要性不足，可謂“無益”。其次，在重疊適用的情況下，企業(yè)若選擇從市場中購買碳排放權(quán)達(dá)到排放要求，還須另行承擔(dān)繳納碳稅的成本；若選擇通過改進(jìn)生產(chǎn)技術(shù)減排，則不僅不需要從市場中購買碳排放權(quán)，還可以減少繳納碳稅的數(shù)額。如此一來，企業(yè)寧愿花費(fèi)更多的成本改進(jìn)生產(chǎn)技術(shù)減排，也不愿從市場中購買碳排放權(quán)，造成碳排放權(quán)需求的萎縮。缺乏需求，活躍的碳排放權(quán)市場不可能建立，碳排放權(quán)制度減少社會(huì)減排總成本的功能也無從談起。從歷史實(shí)踐看，為解決因二氧化硫排放導(dǎo)致的酸雨問題，財(cái)政部、原國家環(huán)?？偩衷鴮?shí)施《排污權(quán)有償使用和排污交易試點(diǎn)實(shí)施方案》，在電力行業(yè)試行排放權(quán)制度，試圖通過二氧化硫排放權(quán)交易的方式實(shí)現(xiàn)減排。試點(diǎn)未取得預(yù)期效果，原因之一是電力企業(yè)購買排放權(quán)后仍不能豁免繳納排污費(fèi)（類似于碳稅），企業(yè)寧愿治理污染也不愿從市場中購買排放權(quán)，實(shí)際上形成了排放權(quán)“零需求”局面。電力企業(yè)普遍惜售排放權(quán)，又幾乎形成了排放權(quán)“零供給”局面[13]。

此外，在重疊適用的情況下，企業(yè)既要為碳稅付費(fèi)，又要為碳排放配額付費(fèi)，增加了經(jīng)濟(jì)成本，對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展沖擊未免過大。綜觀各國立法例，沒有對(duì)同一排放源重疊適用碳排放權(quán)制度與碳稅制度的先例。采用碳排放權(quán)制度的歐盟雖允許各成員國采用碳稅措施，但明確規(guī)定碳稅只適用于碳排放權(quán)交易未能覆蓋的設(shè)施①；征收碳稅的挪威加入歐盟碳排放權(quán)交易體系，參與交易的只是碳稅所沒有覆蓋的行業(yè)。中國企業(yè)承擔(dān)碳稅與碳排放權(quán)雙重成本，減損中國產(chǎn)品在國際貿(mào)易中的價(jià)格優(yōu)勢，可謂“有害”?？傊?，對(duì)大型溫室氣體排放源應(yīng)適用碳排放權(quán)制度減排，且不宜碳排放權(quán)制度與碳稅制度重疊適用。即使從便于操作等角度考慮對(duì)大型排放源暫時(shí)采用碳稅制度減排，也應(yīng)在條件成熟時(shí)逐步轉(zhuǎn)換為碳排放權(quán)制度，并且在轉(zhuǎn)換完成后不再繼續(xù)對(duì)大型排放源征收碳稅。

2.對(duì)中小型溫室氣體排放源適用碳稅制度

相對(duì)于碳稅制度，碳排放權(quán)制度具有明顯優(yōu)勢，但也存在局限，主要是機(jī)制設(shè)計(jì)復(fù)雜，運(yùn)作成本較高碳排放權(quán)制度的運(yùn)行過程可分為碳排放權(quán)總量控制、初始分配和轉(zhuǎn)讓交易3個(gè)環(huán)節(jié)，每一環(huán)節(jié)的成本均不低廉。美國以排放權(quán)交易的方式成功實(shí)現(xiàn)二氧化硫減排，其經(jīng)驗(yàn)之一就在于要求所有受管制實(shí)體安裝污染物排放連續(xù)監(jiān)測系統(tǒng)，確保能夠真實(shí)記錄企業(yè)的排放數(shù)據(jù)[20]。對(duì)企業(yè)溫室氣體排放的監(jiān)測、報(bào)告和核證，須耗費(fèi)人力、財(cái)力和物力。因?yàn)樘寂欧艡?quán)交易運(yùn)作成本高昂，為確保制度效率，在確定碳排放權(quán)制度的覆蓋范圍時(shí)只能“抓大放小”，即只將溫室氣體排放量大的大型企業(yè)納入管制范圍。如歐盟第2003/87/EC號(hào)指令設(shè)定參與碳排放權(quán)交易的門檻條件，要求納入交易范圍的燃燒裝置功率在20MW以上，造紙工廠的日產(chǎn)能超過20噸②，等等。對(duì)于碳排放權(quán)制度所不能覆蓋的中小型排放源，若不對(duì)其碳排放加以任何管制，一方面可能造成企業(yè)之間不公平，違背平等原則；另一方面眾多中小型排放源碳排放積少成多，不能確保取得減排①§25740ofCaliforniaPublicResourcesCode（2011）。效果。碳稅根據(jù)排放源的化石能源消耗量或二氧化碳排放量征收，并借助既有稅收征管體系施行，機(jī)制運(yùn)作簡單、成本相對(duì)低廉。因此，對(duì)碳排放權(quán)制度所不能涵蓋的中小型排放源，可通過征收碳稅使之承擔(dān)碳排放成本。例如，為數(shù)眾多的機(jī)動(dòng)車是二氧化碳的重要排放來源，但因其性質(zhì)所限難以納入碳排放權(quán)交易。實(shí)踐中，歐盟成員國西班牙和盧森堡于2009年開始征收機(jī)動(dòng)車碳稅[21]。

二、碳排放權(quán)制度、碳稅制度與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度之關(guān)系

（一）低碳標(biāo)準(zhǔn)制度的理論與實(shí)踐

低碳標(biāo)準(zhǔn)是在綜合考慮科學(xué)、經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、社會(huì)、生態(tài)等因素的基礎(chǔ)上，經(jīng)由法定程序確定并以技術(shù)要求與量值規(guī)定為主要內(nèi)容，以減少溫室氣體排放為主要目的的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)，是技術(shù)性的環(huán)境法律規(guī)范。國家通過制定與實(shí)施低碳標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)管制對(duì)象在生產(chǎn)、生活中的碳排放提出量化限制或技術(shù)要求，并以法律責(zé)任保障這些量化限制或技術(shù)要求得到遵守，從而產(chǎn)生碳減排效果。這一過程的實(shí)質(zhì)，是科予管制對(duì)象減排的法律義務(wù)，以義務(wù)主體履行法律義務(wù)的方式達(dá)到法律調(diào)整目標(biāo)。低碳標(biāo)準(zhǔn)如欲取得實(shí)效，法律責(zé)任的合理設(shè)置不可或缺。在傳統(tǒng)環(huán)境治理中，環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)所屬的命令控制型手段曾長期居于主導(dǎo)地位。即使在碳排放權(quán)與碳稅等經(jīng)濟(jì)激勵(lì)型制度興起之后，低碳標(biāo)準(zhǔn)仍不喪失其意義，因?yàn)橄鄬?duì)于碳稅制度中存在合理確定稅率、碳排放權(quán)制度中存在合理進(jìn)行總量控制等復(fù)雜疑難問題，低碳標(biāo)準(zhǔn)有更多簡便易行之處。實(shí)踐中，歐盟與美國在溫室氣體減排方面都采用有低碳標(biāo)準(zhǔn)，如歐盟要求輕型機(jī)動(dòng)車生產(chǎn)企業(yè)出產(chǎn)的小客車在2015年前達(dá)到行駛每千米排放不超過135gCO2的標(biāo)準(zhǔn)（135gCO2/km)，到2020年進(jìn)一步降低至行駛每千米不超過95g（95gCO2/km）[22]；美國加利福尼亞州為實(shí)現(xiàn)2050年在1990年碳排放水平上減排80%的目標(biāo)，設(shè)定了可再生能源比例標(biāo)準(zhǔn)（renewableportfoliostandard），要求到2020年受管制設(shè)施利用替代能源量占其能源總量的33%①。

（二）碳排放權(quán)制度與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度的應(yīng)然關(guān)系

碳排放權(quán)制度與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度各有其適用范圍，對(duì)于同一排放源，不能同時(shí)適用。

1.在無法適用碳排放權(quán)制度

減排的領(lǐng)域，可適用低碳標(biāo)準(zhǔn)制度。溫室氣體減排可從多個(gè)領(lǐng)域著手，而碳排放權(quán)制度因機(jī)制設(shè)計(jì)復(fù)雜，適用范圍有限。碳排放權(quán)制度要求精確統(tǒng)計(jì)排放源的碳排放量，在某些領(lǐng)域這一要求的實(shí)現(xiàn)或者不可能或者不經(jīng)濟(jì)。例如，數(shù)量龐大的居民建筑消耗能源是大量溫室氣體排放的最終來源，若對(duì)建筑朝向、太陽輻射、建筑材料等因素進(jìn)行綜合考慮，設(shè)計(jì)出低能耗建筑，無疑有助于減少溫室氣體排放。這一目標(biāo)，通過碳排放權(quán)交易顯然難以實(shí)現(xiàn)，通過要求居民建筑的設(shè)計(jì)和建造必須符合一定節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)的方式則易于達(dá)到。低碳標(biāo)準(zhǔn)的適用領(lǐng)域廣泛，對(duì)碳排放權(quán)制度無法覆蓋的領(lǐng)域，可通過低碳標(biāo)準(zhǔn)制度減排。2012年《氣候變化應(yīng)對(duì)法》（征求意見稿）第42條規(guī)定交通工具應(yīng)當(dāng)符合溫度控制標(biāo)準(zhǔn)、節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)、燃油標(biāo)準(zhǔn)和溫室氣體減排標(biāo)準(zhǔn)；第43條規(guī)定城鎮(zhèn)新建住宅應(yīng)當(dāng)符合國家和地方新建建筑節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)。

2.在適用碳排放權(quán)制度

減排的領(lǐng)域，不應(yīng)再適用低碳標(biāo)準(zhǔn)制度。根據(jù)碳排放權(quán)交易實(shí)現(xiàn)減排的作用原理，在實(shí)施碳排放權(quán)制度時(shí)，企業(yè)可基于成本收益的考量，自主決定是通過自行減排的方式還是從市場中購買碳排放權(quán)的方式達(dá)到排放要求，自主決定是采取此種措施減排還是彼種措施減排。易言之，碳排放權(quán)制度不要求所有企業(yè)一律減排，企業(yè)具有自主選擇的靈活性，可以采用此種方式減排也可采用彼種方式減排，只要企業(yè)的碳排放總量不超出其配額擁有量即可。碳排放權(quán)制度所具有的降低社會(huì)減排總成本的功能，正是建立在企業(yè)可根據(jù)自身實(shí)際情況自由選擇低成本的措施達(dá)到碳排放要求的基礎(chǔ)之上。在低碳標(biāo)準(zhǔn)制度下，所有企業(yè)不論減排成本高低，一律被強(qiáng)制要求達(dá)到某種碳排放標(biāo)準(zhǔn)，或者符合某種技術(shù)要求，企業(yè)沒有自主選擇決定的空間。對(duì)某企業(yè)適用低碳標(biāo)準(zhǔn)制度，該企業(yè)就不能自由選擇減排與否與減排方式，從而有礙碳排放權(quán)制度發(fā)揮作用。由此可見，碳排放權(quán)制度的柔性與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度的剛性具有內(nèi)在的沖突，對(duì)同一排放源二者不能同時(shí)適用，否則低碳標(biāo)準(zhǔn)制度將會(huì)給碳排放權(quán)制度的實(shí)施造成羈絆。這一點(diǎn)已經(jīng)為中國與美國曾經(jīng)開展的二氧化硫排放權(quán)交易實(shí)踐所證明。中國《兩控區(qū)酸雨和二氧化硫污染防治設(shè)施“十五”計(jì)劃》要求137個(gè)老火電廠全部完成脫硫設(shè)施建設(shè)[13]。強(qiáng)制要求電力企業(yè)安裝脫硫設(shè)施減排，與排放權(quán)制度下企業(yè)可自行決定不減排而從市場購買排放權(quán)達(dá)到排放要求以及可自主選擇減排方式的機(jī)理明顯相悖。在制度設(shè)計(jì)上未尊重排放權(quán)制度，又怎能期待其在實(shí)踐中發(fā)揮作用？美國以排放權(quán)交易的方式取得二氧化硫減排成功，就在于尊重了電力企業(yè)對(duì)減排與否與減排方式的選擇權(quán)，沒有以命令控制型措施干擾排放權(quán)交易制度的靈活性和成本效率性[23]。2012年《氣候變化應(yīng)對(duì)法》（征求意見稿）對(duì)碳排放權(quán)制度與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度關(guān)系的處理，集中體現(xiàn)在總則部分第13條第1款：“國家對(duì)能源開采和利用實(shí)行總量控制制度。企事業(yè)單位利用能源不得低于國家或者地方規(guī)定的低碳標(biāo)準(zhǔn)，排放溫室氣體不得超過規(guī)定的配額。”根據(jù)規(guī)定，企事業(yè)單位同時(shí)適用低碳標(biāo)準(zhǔn)與碳排放權(quán)制度。如此規(guī)定之下，碳排放權(quán)交易難以順暢運(yùn)行，其實(shí)施效果亦難保障?！稓夂蜃兓瘧?yīng)對(duì)法》應(yīng)合理界定碳排放權(quán)制度與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度各自的作用范圍。一旦決定對(duì)某一行業(yè)采用碳排放權(quán)制度減排，就應(yīng)當(dāng)尊重碳排放權(quán)制度的作用機(jī)理，讓低碳標(biāo)準(zhǔn)制度退出該領(lǐng)域。

（三）碳稅制度與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度的應(yīng)然關(guān)系

碳排放權(quán)制度與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度不能針對(duì)同一排放源重疊適用，不影響碳稅制度與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度重疊適用。碳稅制度的作用機(jī)理與碳排放權(quán)制度相異，其實(shí)施不要求賦予企業(yè)選擇權(quán)，因此與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度不相沖突。如果確有必要，碳稅制度與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度可針對(duì)同一排放源重疊適用。如對(duì)機(jī)動(dòng)車按照單位里程的二氧化碳排放量征收碳稅，并不妨礙對(duì)該機(jī)動(dòng)車適用碳排放標(biāo)準(zhǔn)。碳稅通過經(jīng)濟(jì)誘導(dǎo)的方式促使公眾減少對(duì)機(jī)動(dòng)車的使用，有助于降低溫室氣體排放量；碳排放標(biāo)準(zhǔn)對(duì)機(jī)動(dòng)車的溫室氣體排放效率進(jìn)行最低程度地控制，亦有助于溫室氣體減排，二者并行不悖。實(shí)踐中，歐盟對(duì)輕型機(jī)動(dòng)車制定碳排放標(biāo)準(zhǔn)，部分成員國如西班牙、盧森堡、葡萄牙等同時(shí)又對(duì)機(jī)動(dòng)車征收碳稅。2012年《氣候變化應(yīng)對(duì)法》（征求意見稿）第69條規(guī)定“凡是購買或者消費(fèi)煤炭、石油、天然氣、酒精等燃料或者電力的，都應(yīng)當(dāng)繳納碳稅”，結(jié)合第42條對(duì)交通工具適用低碳標(biāo)準(zhǔn)等其他規(guī)定可推知，起草者認(rèn)同碳稅制度與低碳標(biāo)準(zhǔn)制度可對(duì)同一排放源重疊適用。碳稅與低碳標(biāo)準(zhǔn)可重疊適用，不意味著應(yīng)當(dāng)重疊適用。對(duì)某一排放源是否二者重疊適用，需視具體情況斟酌。

三、結(jié)語

第3篇：法律實(shí)踐論文范文

論文提要：我國的訴訟程序法包括刑事、民事、行政三大訴訟法。而現(xiàn)實(shí)生活中的法律糾紛,并不都是刑事、民事、行政糾紛各自完全獨(dú)立,往往會(huì)發(fā)生刑事與民事、刑事與行政、或者民事與行政相互交叉的情形,其中最為常見的為刑事與民事、民事與行政案件的相互交叉問題。對(duì)于刑事、民事交叉案件,我國現(xiàn)行法律已有了相關(guān)規(guī)定,而對(duì)于民事、行政交叉案件如何處理,則缺乏明確規(guī)定,給司法實(shí)踐中處理此類問題造成了一定的困難。本文就此問題作一探討。

一、我國行政、民事爭議交叉案件審理的現(xiàn)狀

我國現(xiàn)行行政訴訟和民事訴訟制度分別為行政爭議、民事爭議的解決提供了相應(yīng)的法規(guī)范。但在不少案件中，例一：房產(chǎn)糾紛案中，一方當(dāng)事人在提起民事訴訟的同時(shí)認(rèn)為該爭議房屋戶主登記有誤，要求法院一并解決確認(rèn)該爭議房屋的真正戶主問題；例二：離婚糾紛案中，法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)結(jié)婚證中一方當(dāng)事人利用了她（或他）姐（或兄）的身份證辦理了結(jié)婚登記，但結(jié)婚證里的結(jié)婚合影相片又是一方當(dāng)事人本人；例三：一方當(dāng)事人要求撤銷行政機(jī)關(guān)的違法行政處罰決定，而利害關(guān)系一方則根據(jù)該行政處罰決定要求對(duì)方賠償損失；等等。諸如此類案件往往涉及兩個(gè)或者兩個(gè)以上的法律部門，形成了不同的法律關(guān)系，引起了不同性質(zhì)的爭議，分別按照不同的訴訟程序?qū)で蠼鉀Q，其結(jié)果很可能引發(fā)"超級(jí)馬拉松訴訟"現(xiàn)象。構(gòu)建行政、民事爭議交叉案件合并審理機(jī)制，是當(dāng)前我國理論界和司法界所共同面臨的重要課題之一。

1、實(shí)體法律方面的現(xiàn)狀

雖然在不少法律規(guī)定中隱含著有關(guān)行政、民事爭議交叉案件審理機(jī)制的規(guī)定，只是不那么明確、系統(tǒng)和充分而已。例如，《物權(quán)法》第21條第2款規(guī)定："因登記錯(cuò)誤給他人造成損害的，登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。登記機(jī)構(gòu)賠償后，可以向登記錯(cuò)誤的人追償"。該規(guī)定使得行政、民事爭議交叉案件的解決問題被明確提出。《森林法》第17條規(guī)定："單位之間發(fā)生的林木、林地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由縣級(jí)以上人民政府依法處理。個(gè)人之間、個(gè)人與單位之間發(fā)生的林木所有權(quán)和林地使用權(quán)爭議，由當(dāng)?shù)乜h級(jí)或者鄉(xiāng)級(jí)人民政府依法處理。當(dāng)事人對(duì)人民政府的處理決定不服的，可以在接到通知之日起一個(gè)月內(nèi)，向人民法院。"《土地管理法》第16條第1、3款分別規(guī)定："土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當(dāng)事人協(xié)商解決，協(xié)商不成的，由人民政府處理。""當(dāng)事人對(duì)有關(guān)人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起30日內(nèi)，向人民法院。"《環(huán)境保護(hù)法》第40、41條，《草原法》第16條等規(guī)定中也有類似的情形。此類規(guī)定賦予了當(dāng)事人提起行政訴訟的權(quán)利，同時(shí)，也包含了要求停止侵害、賠償損失等附帶民事訴訟權(quán)利的行使。這里的""并未明確是提起民事訴訟還是行政訴訟，但是，對(duì)"處理決定不服"而""，無疑是行政訴訟。

此類規(guī)定依然難以應(yīng)對(duì)司法實(shí)踐中對(duì)行政、民事爭議交叉案件審理機(jī)制的需求。因?yàn)檫@些法規(guī)范所規(guī)定的情形雖然使用了"處理"，但其性質(zhì)大多與《行政訴訟解釋》第61條規(guī)定的"行政裁決"相近或相似，這些規(guī)定依然是關(guān)于行政裁決情況下的有限的"一并審理"問題，況且，所有這些規(guī)定中皆沒有明確的"一并審理"的表述，更未提供具體的審理程序規(guī)則，因此其同樣不能成為行政附帶民事訴訟的依據(jù)和可行性的支持。而新《專利法》對(duì)專利侵權(quán)賠償數(shù)額的問題規(guī)定可以由當(dāng)事人申請(qǐng)專利行政機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，依照《民事訴訟法》規(guī)定提起民事訴訟，也沒有規(guī)定民事附帶行政訴訟，甚至連一并審理、分別審理等程序意識(shí)也沒有凸顯出來。

2、訴訟法律方面的現(xiàn)狀

在我國司法實(shí)踐中，行政、民事爭議交叉案件普遍存在。由于在立法時(shí)沒有充分預(yù)計(jì)或考慮到這種情況，對(duì)于行政、民事爭議交叉案件如何審理的問題，現(xiàn)行《行政訴訟法》未作任何規(guī)定，而現(xiàn)行《民事訴訟法》僅作了概括性的規(guī)定："本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止民事訴訟。"這不僅使得公民在訴訟之初就無法確定自己是先提起民事訴訟，還是先提起行政訴訟，抑或?qū)煞N爭議同時(shí)進(jìn)行訴訟，公民的訴求因沒有明確的法律依據(jù)而往往被法院駁回或不予受理，而且使得人民法院在處理該類交叉案件時(shí)常常遭遇困惑--各地法院做法各異，往往出現(xiàn)民事裁判與行政裁判不相一致甚至相抵觸的情形。

3、司法解釋方面的現(xiàn)狀

伴隨《行政訴訟法》的施行，我國行政、民事爭議交叉案件日漸增多。為盡快解決這個(gè)問題，20__年施行的最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《行政訴訟解釋》）第61條規(guī)定了行政裁決情況下法院的"一并審理"制。根據(jù)該規(guī)定，法院對(duì)行政、民事爭議進(jìn)行一并審理應(yīng)當(dāng)符合以下三個(gè)條件：1、被訴具體行政行為是被告對(duì)平等主體之間的民事爭議所作出的行政裁決；2、被訴行政裁決違法；3、民事爭議當(dāng)事人向法院提出一并審理的要求。這三個(gè)條件缺一不可，否則法院都無權(quán)一并審理。當(dāng)然，行政裁決情況下法院"可以"進(jìn)行"一并審理"，這表明是否進(jìn)行一并審理的判斷權(quán)在于法院。不過，在一并審理中，民事爭議是在行政介入之前已經(jīng)存在，行政裁決和一并審理的根本目的都是尋求對(duì)民事爭議的最終解決，這一根本目的當(dāng)然是對(duì)法院"可以"裁斷權(quán)的重要制約。同時(shí)，《行政訴訟

解釋》第1條明確規(guī)定，調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為、不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為，對(duì)公民、法人或者其它組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為，排除在行政訴訟之外。

圍繞《行政訴訟解釋》第61條規(guī)定的"一并審理"制，產(chǎn)生了關(guān)于行政附帶民事訴訟是否等同于"一并審理"的分歧。有人認(rèn)為該條采用的是"一并審理"的用語，而沒有采用"行政附帶民事訴訟"的用法，表明理論界討論的行政附帶民事訴訟及其相關(guān)程序沒有被最高法院認(rèn)可。的確，該規(guī)定只是闡明了行政裁決情況下法院"可以"進(jìn)行"一并審理"，而且對(duì)"一并審理"的相關(guān)具體程序機(jī)制也沒有進(jìn)一步規(guī)定。這使得行政附帶民事訴訟等相關(guān)機(jī)制至今未作為解決行政、民事交叉案件審理機(jī)制而得以正式、全面確立。加之《行政訴訟法》第3條第2款關(guān)于"人民法院設(shè)行政審判庭，審理行政案件"的規(guī)定，以及該法第5條"人民法院審理行政案件，對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查"的規(guī)定，從審查主體和審查內(nèi)容上對(duì)行政附帶民事訴訟形成了難以逾越的障礙，更使得行政附帶民事訴訟等合并審理機(jī)制的理論難以在現(xiàn)行體制下發(fā)展。

二、行政民事爭議交叉案件的類型

民事、行政爭議交叉案件，是指行政爭議與民事爭議因在法律事實(shí)相互聯(lián)系，在處理上分為因果或者互為前提、相互影響的案件。歸納起來，具體表現(xiàn)可以劃分為以下三類：

1、以民事爭議為主、涉及行政爭議的交叉案件

以民事爭議為主、涉及行政爭議的交叉案件，通常出現(xiàn)在民事訴訟過程中，是因民事糾紛而引起的訴訟。在民事訴訟中，民事爭議的解決取決于行政行為的合法性，行政行為即成為民事爭議處理的前提條件。主要包括兩種情況：一種是當(dāng)抽象行政行為作為審理民事案件的依據(jù)時(shí)，法院首先要解決該抽象行政行為自身的合法性問題。其二，當(dāng)具體行政行為作為當(dāng)事人主張事實(shí)的證據(jù)或者抗辯理由時(shí)，法院也須解決該具體行政行為的合法性問題。例如，甲因乙占用房屋向法院提起民事侵權(quán)訴訟，乙向法院提交了建設(shè)局核發(fā)的房屋所有權(quán)證，甲認(rèn)為建設(shè)局核發(fā)的房屋所有權(quán)證不合法；這時(shí)，建設(shè)局核發(fā)的房屋所有權(quán)證是民事侵權(quán)案件關(guān)鍵事實(shí)認(rèn)定的依據(jù)，而建設(shè)局核發(fā)的房屋所有權(quán)證這種具體行政行為的合法性就成為了解決民事糾紛的前提。

2、以行政爭議為主、涉及民事爭議的交叉案件

以行政爭議為主、涉及民事爭議的交叉案件通常出現(xiàn)在行政訴訟過程中。它是因公民、法人或者其他組織對(duì)具有國家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員的具體行政行為不服而提起行政訴訟的同時(shí)，請(qǐng)求法院審理平等主體之間民事爭議的訴訟形式。如甲與乙之間有房屋買賣合同，甲不服某縣建設(shè)局核發(fā)的房屋所有權(quán)證的具體行政行為而提起行政訴訟，請(qǐng)求法院判決撤銷該具體行政行為，這涉及甲與乙簽訂的房屋買賣合同的有效性。這類案件既存在行政爭議，也存在民事爭議，但行政爭議處于核心地位；這類案件中的行政爭議與民事爭議在事實(shí)上或者法律上存在內(nèi)在的交叉性；這類案件中的行政爭議與民事爭議可以分開審理，但行政爭議解決以民事爭議的解決為前提，民事爭議的解決不以行政爭議的解決為先決條件。

3、行政爭議與民事爭議并重的交叉案件

行政爭議與民事爭議并重的交叉案件，是指因同一法律事實(shí)而引發(fā)的行政爭議和民事爭議之間相互獨(dú)立的案件。例如，甲單位在建房時(shí)超過規(guī)劃部門批準(zhǔn)的范圍建設(shè)圍墻，影響鄰居乙居住的通行。乙向法院提起行政訴訟，請(qǐng)求判令規(guī)劃局履行法定職責(zé)，對(duì)甲予以處罰；同時(shí)向法院提起民事訴訟，請(qǐng)求法院判令甲停止侵害，排除妨害。這類案件行政爭議與民事爭議相對(duì)獨(dú)立，一案的處理結(jié)果并不影響對(duì)另一案的處理；法院完全可以分開審理，分開審理時(shí)一案可不以另一案件處理結(jié)果作為定案的依據(jù)。

三、行政民事交叉案件合并審理機(jī)制的借鑒

1、國外審理行政、民事交叉案件的經(jīng)驗(yàn)借鑒

在存在普通法院與行政法院之分的國家和地區(qū)，為了避免發(fā)生兩套法院系統(tǒng)之間的矛盾，對(duì)行政民事爭議交叉案件的審理，是選擇了民事案件與行政案件同時(shí)審理的辦法。只是在行政案件審理過程中，先中止民事訴訟，待行政法院作出判決之后，普通法院以行政法院的判決為依據(jù)對(duì)民事訴訟作出裁判。為更好地解決行政民事爭議交叉案件的管轄問題，防止兩種系統(tǒng)的法院相互爭搶或推諉案件，設(shè)置了權(quán)限爭議法庭。這種權(quán)限爭議法庭對(duì)解決不同審判法院之間的權(quán)限沖突提供了一種解決途徑。

在不存在普通法院和行政法院之分的英美法系國家和地區(qū)，基于公、私不分的法律傳統(tǒng)，由普通法院受理各類訴訟案件，采用同一套法院，適用同一訴訟程序。法院內(nèi)部也沒有民事庭和行政庭的區(qū)別，民事、行政案件或者兩者關(guān)聯(lián)的案件均由同一法院審理。對(duì)行政、民事爭議交叉案件采取了合并審理的做法，并確立了先解決公法問題，然后再處理私法上爭議的原則，這樣的制度安排，既減少了當(dāng)事人的訟累，又符合訴訟經(jīng)濟(jì)的原則，還可以避免法院就同一事實(shí)作出相互矛盾的裁判。

我國關(guān)于行政民事交叉審理機(jī)制的討論大多傾向于圍繞行政附帶民事訴訟制度的建構(gòu)而展開，對(duì)域外行政民事爭議交叉案件審理機(jī)制的多元化、多重性架構(gòu)等關(guān)注不夠，或者了解不準(zhǔn)、不深，還很難對(duì)這些重要借鑒進(jìn)行消化、吸收和運(yùn)用。對(duì)外國的制度經(jīng)驗(yàn)和理論研究成果的學(xué)習(xí)和借鑒，需要相應(yīng)的時(shí)間和配套條件，尤其是對(duì)相關(guān)規(guī)范的法社會(huì)學(xué)考察非常重要。而這方面正是我們所欠缺的。

2、我國刑事附帶民事訴訟的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)借鑒

我國刑事附帶民事訴訟制度多年來積累的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，為我國行政附帶民事訴訟制度的創(chuàng)設(shè)提供了有力的支持。《刑事訴訟法》第53條明確規(guī)定："被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。如果國家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時(shí)候，可以提起附帶民事訴訟。"有人認(rèn)為，同樣基于同一法律事實(shí)所產(chǎn)生的行政民事爭議交叉案件適用附帶訴訟也就無可厚非了。從訴訟程序上講，都是利用非民事訴訟程序?qū)徖斫鉀Q民事爭議，是跨庭審理的特殊行為。鑒于兩者具有上述相同之處，似乎行政附帶民事訴訟可以借鑒并吸收刑事附帶民事訴訟審理中多年來積累的經(jīng)驗(yàn)和成果，使行政附帶民事訴訟具有可操作性和可行性了。更何況刑事附帶民事訴訟的司法實(shí)踐已經(jīng)證明，附帶訴訟便于全面查清案情、及時(shí)保護(hù)被害人合法權(quán)益、節(jié)約訴訟成本和提高審判效率，有利于及時(shí)、公正、準(zhǔn)確地處理交叉案件，依法保障公民的實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利。

如果說從立法政策的角度探討借鑒刑事附帶民事訴訟的經(jīng)驗(yàn)，上述觀點(diǎn)的確是無可厚非的。但是，刑事附帶民事訴訟與行政訴訟畢竟是不同的兩套訴訟制度，在借鑒刑事附帶民事訴訟構(gòu)建行政附帶民事訴訟時(shí)，不能用簡單類比的方法，因而要透過表面看到附帶訴訟的本質(zhì)特征--關(guān)聯(lián)性及附帶訴訟的優(yōu)點(diǎn)：效益性、統(tǒng)一性，結(jié)合行政訴訟自身的特點(diǎn)加以規(guī)定。若要在實(shí)踐層面探討借鑒刑事附帶民事訴訟的經(jīng)驗(yàn)，在不 存在行政附帶民事訴訟的相關(guān)法規(guī)范的情況下，這種所謂經(jīng)驗(yàn)借鑒需要特別慎重。

3、我國行政、民事交叉案件處理的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)借鑒

雖然我國《行政訴訟法》中尚未確立行政附帶民事訴訟制度，《民事訴訟法》中也沒有確立民事附帶行政訴訟制度，但是，許多人民法院在審判實(shí)踐中的做法實(shí)際上就是采用這些創(chuàng)新方式來解決行政民事爭議交叉案件的，并取得了良好的社會(huì)效果和法律效果。這些經(jīng)驗(yàn)當(dāng)然是彌足珍貴的。而實(shí)踐中鍛煉成長起來的具有較強(qiáng)的業(yè)務(wù)能力和審判經(jīng)驗(yàn)的法官隊(duì)伍，也為全面建立行政民事爭議交叉案件合并審理機(jī)制提供了重要保障。但和前項(xiàng)一樣，其不足還是在法規(guī)范。

四、行政民事交叉案件合并審理機(jī)制的對(duì)策建議

1、先行政后民事

在行政爭議和民事爭議交叉形成的訴訟案件中，對(duì)民事爭議的解決往往要根據(jù)行政爭議的處理結(jié)果為依據(jù)。行政訴訟中能否對(duì)行政機(jī)關(guān)具體行政行為進(jìn)行合法性審查，作出正確的裁決，直接影響民事訴訟的處理。相反民事訴訟中如果不考慮相關(guān)的行政訴訟，那么，民事審判的裁決結(jié)果就可能處于尷尬的境地。因?yàn)榫唧w行政行為一經(jīng)作出，非經(jīng)法定的行政復(fù)議程序和司法審查程序撤銷，即具有法定效力，民事審判無權(quán)對(duì)行政機(jī)關(guān)的具體行政行為審查。如果民事訴訟先于行政訴訟審理，則容易造成法院的兩份裁決文書自相矛盾，引起當(dāng)事人對(duì)法官或法院的誤解。所以，在這種情況下，正確的處理方式是應(yīng)先中止民事訴訟，待行政案件判決后再進(jìn)行審理。

2、先民事后行政

在行政主體確權(quán)的行政行為中，有的不是自由裁量行為，而是屬于羈束行政行為。如頒發(fā)證照的行為，如果當(dāng)事人發(fā)生權(quán)屬爭議，只能先提起民事訴訟。但當(dāng)事人以行政機(jī)關(guān)不作為而提起行政訴訟時(shí)，就產(chǎn)生了民事訴訟與行政訴訟交叉的問題。行政機(jī)關(guān)頒發(fā)證照，主要是依據(jù)當(dāng)事人提交的基本權(quán)利證明，只有在當(dāng)事人權(quán)屬確定后，行政機(jī)關(guān)才可以"作為"即辦證。在這種情況下，法院為慎重起見，應(yīng)先解決法律關(guān)系是否成立的問題，視民事審理結(jié)果再對(duì)行政訴訟作出駁回原告訴訟請(qǐng)求或判決行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)的判決，這樣就從根本上理順了二者的關(guān)系，對(duì)最終解決糾紛，減少訟累都是有利的。

3、行政與民事分別進(jìn)行

在一種訴訟結(jié)果是另一訴訟的前提或重要證據(jù)時(shí)，一般采取先行政后民事或先民事后行政的處理方式。但在現(xiàn)實(shí)生活中，還有一種特別的情況，即基于同一事實(shí)既可提起民事訴訟，又可以提起行政訴訟。這種情況從法學(xué)理論上講實(shí)際上是一種訴訟競合。兩種訴訟可同時(shí)進(jìn)行，也可以由當(dāng)事人選擇進(jìn)行，法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求分別作出裁決，只要注意二者的裁決內(nèi)容不要重復(fù)就可以了。

第4篇：法律實(shí)踐論文范文

2000年3月5日，甲公司向工商銀行申請(qǐng)貸款5500萬元，約定2002年9月22日還款。為擔(dān)保貸款，甲公司將其評(píng)估值7000萬元（不包括地價(jià)款）的一棟大樓抵押給該銀行，并于2000年3月21日到房屋管理局辦理了抵押登記手續(xù)。2000年8月26日，甲公司又以該大樓占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)向建設(shè)銀行申請(qǐng)抵押貸款。經(jīng)評(píng)估，該土地價(jià)值為3500萬元。建設(shè)銀行了解到該塊土地是出讓地，土地上的房屋已經(jīng)抵押并辦理登記，遂決定向甲公司貸款2500萬元，約定2001年9月16日前還清貸款。2000年9月15日雙方到土地局辦理了抵押登記。2001年11月5日，因甲公司屆期未能償還貸款，建設(shè)銀行向人民法院要求實(shí)現(xiàn)其抵押權(quán)，拍賣抵押的土地清償其貸款。審理中對(duì)本案房、地分押形成了幾種不同觀點(diǎn)。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，擔(dān)保法第三十六條規(guī)定：“以依法取得的國有土地上的房屋抵押的，該房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)同時(shí)抵押。以出讓方式取得的國有土地使用權(quán)抵押的，應(yīng)當(dāng)將抵押時(shí)該國有土地上的房屋同時(shí)抵押?！睋?jù)此，房、地分押屬于違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的行為，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)兩個(gè)抵押合同均無效，抵押權(quán)的設(shè)立也無效。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，擔(dān)保法第三十六條兩個(gè)“同時(shí)抵押”的規(guī)定，系法定抵押權(quán)的規(guī)定：以房屋登記設(shè)定抵押權(quán)的，當(dāng)然發(fā)生其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時(shí)設(shè)定抵押權(quán)的效力；以出讓土地使用權(quán)登記設(shè)定抵押權(quán)的，當(dāng)然發(fā)生其附著的房屋同時(shí)設(shè)定抵押權(quán)的效力；兩種情況下均無須對(duì)后者進(jìn)行登記。據(jù)此，兩個(gè)抵押合同和抵押權(quán)的設(shè)定都有效，但屬于“一物二押”性質(zhì)的重復(fù)抵押，應(yīng)以登記時(shí)間先后確定抵押權(quán)的順位。

上述兩種觀點(diǎn)，有一個(gè)共同的理論前提，就是認(rèn)為我國法律禁止房、地分押。因此，或是認(rèn)為分押無效，或是曲為解釋，認(rèn)為“同時(shí)抵押”的規(guī)定系法定抵押權(quán)的規(guī)定。兩者共同的缺陷是，均無視當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，無視經(jīng)濟(jì)生活的現(xiàn)實(shí)，對(duì)法律的倡導(dǎo)性規(guī)范作了剛性的理解和解釋。

筆者認(rèn)為：上述兩個(gè)抵押均有效，但不是重復(fù)抵押，而是房、地分押。房、地分押是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，與我國法律規(guī)定的房地一體化原則并不矛盾。理由如下：

一、根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，土地所有權(quán)與附著于土地的建筑物所有權(quán)可以相互分離，但土地使用權(quán)與建筑物所有權(quán)在主體歸屬上應(yīng)當(dāng)保持一致。

這一原則，被稱之為土地使用權(quán)與建筑物所有權(quán)一體化原則。其原因在于，房屋與其占用范圍內(nèi)的土地在物理上不能分離，為了維持既存建筑物的完整與經(jīng)濟(jì)價(jià)值，“土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，其地上建筑物及其他附著物所有權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓”（《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第二十三條）；反之亦然。需要注意的是，此種一體化應(yīng)是歸屬主體一致意義上的一體化，而不是權(quán)利客體附合意義上的一體化。古代羅馬法實(shí)行地上物屬于土地的附合原則，建筑物屬于土地的一部分，其所有權(quán)應(yīng)歸屬于土地使用權(quán)人。德國繼受羅馬法地上物屬于土地的附合原則，視建筑物為土地的重要成分（德國民法典第94條）。按照物權(quán)法物之重要成分不得獨(dú)立成為權(quán)利標(biāo)的的原理，物的整體與其重要成分隨同轉(zhuǎn)移。因此，此之所謂“轉(zhuǎn)移”既包括轉(zhuǎn)讓，也包括設(shè)定抵押。這是因土地及其附著物被視為同一權(quán)利客體所必然具有的法律效果，也就是權(quán)利客體附合意義上的一體化必然具有的法律效果，是“一物一物權(quán)”原則的體現(xiàn)。

與此不同的是，我國現(xiàn)行法律實(shí)行的是土地所有權(quán)與附著于土地的建筑物所有權(quán)可以相互分離的原則。憲法規(guī)定，土地所有權(quán)實(shí)行國家所有和集體所有（憲法第十條）；但同時(shí)規(guī)定公民個(gè)人享有房屋所有權(quán)（憲法第十三條）。即法律承認(rèn)建筑物與土地構(gòu)成相互獨(dú)立的物權(quán)客體。并且，我國實(shí)行國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓制度。這意味著我國現(xiàn)行法律恰恰是通過鼓勵(lì)土地所有權(quán)與土地使用權(quán)的分離來實(shí)現(xiàn)土地效用的商品化和市場化目標(biāo)的。作為其法律效果的自然延伸，當(dāng)然就進(jìn)一步強(qiáng)化了房屋所有權(quán)與土地所有權(quán)的分離。因此，現(xiàn)行法律所要求的一體化，不再是土地吸收其附屬建筑物等附著物的“一物一物權(quán)”意義上的一體化，而是為了維持土地與其附著的建筑物的完整與經(jīng)濟(jì)價(jià)值，實(shí)行土地使用權(quán)與附著于土地的建筑物所有權(quán)在歸屬主體上保持一致的一體化。通俗所謂“房隨地走”、“地隨房走”，就是這種房、地（地上權(quán)）應(yīng)當(dāng)維持其主體歸屬一致性的一體化原則的形象表達(dá)。顯然，在此意義上，房屋與其附著的土地使用權(quán)的一體轉(zhuǎn)讓并不意味著兩者應(yīng)同時(shí)向同一主體抵押。因?yàn)橹挥袑⒎课菀暈橥恋氐母胶衔?，土地使用?quán)抵押時(shí)，才必然導(dǎo)致其附著的地上建筑物同時(shí)抵押；而將建筑物等地上附著物視為土地的附合物，是與我國憲法確認(rèn)的土地所有權(quán)和房屋所有權(quán)可以相互分離的財(cái)產(chǎn)權(quán)制度相沖突的。如果從主體歸屬一致的意義上來看，則土地與其附著的建筑物同時(shí)抵押并無邏輯的必然性，也沒有法律和經(jīng)濟(jì)上的必要性，還因目前不動(dòng)產(chǎn)登記制度的二元并存，徒增實(shí)務(wù)中的混亂和困擾。

二、現(xiàn)行法律實(shí)行土地使用權(quán)與其附著的建筑物所有權(quán)在歸屬主體上保持一致的一體化原則

意味著土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，其地上建筑物等附著物應(yīng)當(dāng)同時(shí)轉(zhuǎn)讓或者隨之轉(zhuǎn)讓；反之亦然。但在邏輯上，并不能必然推出土地使用權(quán)或者建筑物所有權(quán)抵押時(shí)，也要適用同樣的規(guī)則的結(jié)論。這是因?yàn)椋旱谝?，抵押?quán)所支配的是抵押物的交換價(jià)值，而非抵押物本身。抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)，其效果是抵押權(quán)人從抵押物拍賣或者變賣的價(jià)款中優(yōu)先受償。無論土地使用權(quán)與建筑物所有權(quán)同時(shí)抵押或者分別抵押，并不妨礙兩者歸屬主體的一致性。分別抵押的，依法向同一主體轉(zhuǎn)讓，與一并抵押的向同一主體轉(zhuǎn)讓，其效果并無不同。第二，擔(dān)保法第四十條明確禁止流抵押契約，抵押合同訂有流抵押約定的，其約定無效。這就表明，分別抵押并不必然導(dǎo)致土地使用權(quán)與其附著的建筑物所有權(quán)分別歸屬的結(jié)果。對(duì)不同物權(quán)客體交換價(jià)值的分別支配，與其在法律上的統(tǒng)一歸屬，是可以和諧并存的。第三，擔(dān)保法第五十五條規(guī)定：抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物。需要拍賣該抵押的房地產(chǎn)時(shí)，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣，但對(duì)拍賣新增房屋所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。這實(shí)際上表明，法律所強(qiáng)調(diào)的是土地及其附著物的同時(shí)轉(zhuǎn)讓（實(shí)質(zhì)是在同一歸屬主體的意義上進(jìn)行轉(zhuǎn)讓）；而對(duì)不同物權(quán)客體的交換價(jià)值的支配，則是完全可以根據(jù)經(jīng)濟(jì)上的必要性和可能性，區(qū)分不同的法律事實(shí)而相互分離的。超級(jí)秘書網(wǎng)

三、現(xiàn)行法律將土地使用權(quán)及其附著物的一體化轉(zhuǎn)讓

延伸到一體設(shè)定抵押權(quán)，意在維持既存建筑物的完整與經(jīng)濟(jì)價(jià)值，簡化權(quán)利關(guān)系。但轉(zhuǎn)讓的一體化足以實(shí)現(xiàn)這一法律政策目標(biāo)，將該約束延伸到抵押權(quán)的設(shè)定，并無法律實(shí)益。事實(shí)上，由于我國不

動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)關(guān)不統(tǒng)一，抵押權(quán)設(shè)立的一體化約束缺乏相應(yīng)的技術(shù)條件，導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)生活的現(xiàn)實(shí)與這種一體化約束的愿望反差較大。在此情況下，對(duì)有關(guān)法律規(guī)定采取目的解釋方法和邏輯解釋方法，將現(xiàn)行法律規(guī)定的土地使用權(quán)與建筑物所有權(quán)一體化原則解釋為僅限于轉(zhuǎn)讓的一體化，是較為妥當(dāng)?shù)?。?jù)此，有關(guān)抵押設(shè)定的一體化規(guī)定，實(shí)際是倡導(dǎo)性法律規(guī)范。如果將擔(dān)保法第三十六條“應(yīng)當(dāng)將……同時(shí)抵押”以及其他法律中的類似規(guī)定解釋為法定抵押權(quán)，則違反文義解釋規(guī)則；并且，由于公示方式的缺乏，法定抵押權(quán)的解釋也容易導(dǎo)致?lián)?shí)踐中的混亂。

第5篇：法律實(shí)踐論文范文

【摘要】改革開放以來，我國旅游業(yè)持續(xù)快速發(fā)展。從長期來看，高經(jīng)濟(jì)增長水平是推動(dòng)我國入境旅游業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)力量；然而在短期內(nèi)，我國入境旅游業(yè)增長又受到實(shí)際匯率和突發(fā)事件沖擊的影響。

【關(guān)鍵詞】入境旅游業(yè)經(jīng)濟(jì)增長實(shí)際匯率突發(fā)事件

一、我國入境旅游業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀與回顧

1978年改革開放后，我國旅游業(yè)經(jīng)20多年來持續(xù)快速發(fā)展，現(xiàn)已成為我國國民經(jīng)濟(jì)中的重要產(chǎn)業(yè)和國際旅游大舞臺(tái)上異?；钴S的新生力量。特別是近幾年來，旅游業(yè)堅(jiān)持“大力發(fā)展入境旅游，積極發(fā)展國內(nèi)旅游，適度發(fā)展出境旅游”的方針，取得了舉世矚目的成績，形成了“三個(gè)市場”相互驅(qū)動(dòng)、相互補(bǔ)充的好局面。1998年我國國際旅游收入126.02億美元，世界排名竄升到第七位；2002年國際旅游收入達(dá)203.9億美元，世界排名第五，又向前靠近了兩位。

從表1中可以看出，近20年來，除了個(gè)別年份（1989、1998、2001、2003）以外，我國入境旅游人數(shù)和國際旅游收入的年增長率均在兩位數(shù)以上，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高出世界平均增長率。

二、我國入境旅游收入變動(dòng)的主要影響因素

1、經(jīng)濟(jì)增長水平。旅游業(yè)是一個(gè)綜合性的服務(wù)產(chǎn)業(yè)，以直面服務(wù)、產(chǎn)銷合一為主要行業(yè)特性，推動(dòng)和刺激著經(jīng)濟(jì)增長和社會(huì)進(jìn)步。

顯然，旅游業(yè)是一項(xiàng)依賴性很強(qiáng)的產(chǎn)業(yè)，它的健康發(fā)展離不開其他產(chǎn)業(yè)的支持。如果社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平低，就不能保證旅游開發(fā)所需的各種物質(zhì)條件。從這個(gè)意義上說，旅游業(yè)與經(jīng)濟(jì)發(fā)展相輔相成。對(duì)此，我國有不少學(xué)者進(jìn)行了專門的研究。

梁藝樺等人（2006）運(yùn)用灰色關(guān)聯(lián)動(dòng)態(tài)分析方法，對(duì)影響我國旅游發(fā)展的因子進(jìn)行研究后認(rèn)為，影響旅游業(yè)發(fā)展的主導(dǎo)因子可劃分為三個(gè)層次：全國圖書、雜志和報(bào)紙出版量因子的灰關(guān)聯(lián)程度最高；其次是旅行社數(shù)、城市園林綠地面積、人均GDP、人均消費(fèi)性支出和人均儲(chǔ)蓄存款余額5個(gè)因子（關(guān)聯(lián)度0.99）；最后是國際鐵路和公路客車、民用航空飛機(jī)擁有量。和紅等人（2006）在向量自回歸模型基礎(chǔ)上，運(yùn)用脈沖相應(yīng)函數(shù)和預(yù)測方差分解方法，分析了我國旅游業(yè)發(fā)展與經(jīng)濟(jì)增長之間的動(dòng)態(tài)相關(guān)性，結(jié)果顯示，我國旅游業(yè)發(fā)展與國民經(jīng)濟(jì)增長呈現(xiàn)較強(qiáng)的正向交互響應(yīng)作用。從各地區(qū)旅游收入占全國的比重和人均旅游收入的相對(duì)水平來看，我國旅游業(yè)發(fā)展的基本格局是：東中西三大地區(qū)之間的差距明顯，東部地區(qū)旅游業(yè)較為發(fā)達(dá)，中西部地區(qū)旅游業(yè)發(fā)展較為落后。葉護(hù)平等人（2005）研究認(rèn)為其根本原因在于，中西部地區(qū)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展沒有形成對(duì)旅游業(yè)的支撐。

2、實(shí)際有效匯率。本國貨幣與所有貿(mào)易伙伴國貨幣雙邊名義匯率的加權(quán)平均數(shù)被稱作名義有效匯率，剔除通貨膨脹對(duì)各國貨幣購買力的影響，就可以得到實(shí)際有效匯率。實(shí)際有效匯率的變化不僅影響一個(gè)國家的對(duì)外進(jìn)出口貿(mào)易，而且也影響著與非貿(mào)易外匯有關(guān)的旅游業(yè)。它對(duì)旅游業(yè)的影響主要通過旅游產(chǎn)品價(jià)格、出入境旅游客流量，以及旅游收入等一些綜合指標(biāo)表現(xiàn)出來。下面主要分析人民幣實(shí)際有效匯率變化對(duì)我國國際旅游收入的影響。

雖然，我國國際旅游收入將隨經(jīng)濟(jì)增長而增長，然而從理論上講，人民幣實(shí)際有效匯率上升將具有抑制國際旅游收入上升的作用；反之，人民幣實(shí)際有效匯率下降將具有促進(jìn)國際旅游收入上升的作用。這是因?yàn)椋绻嗣駧刨H值時(shí),來中國旅游的價(jià)格將隨之下降,境外旅游者所花費(fèi)的純旅游外匯支出也將相應(yīng)減少。在這種情況下,有可能吸引更多的外國旅游者來華旅游,旅游人數(shù)的增加一定會(huì)帶來我國旅游外匯收入的增加。相反,當(dāng)人民幣升值時(shí),境外旅游者所花費(fèi)的純旅游外匯支出將相應(yīng)增加,入境旅游人數(shù)有可能減少,我國旅游外匯收入也將減少。當(dāng)然，在實(shí)際研究中,還要注意匯率變動(dòng)的幅度,因?yàn)閰R率變動(dòng)的幅度直接影響對(duì)外旅游價(jià)格變動(dòng)的幅度。

3、突發(fā)事件。在短期內(nèi)，入境旅游業(yè)除了受到實(shí)際有效匯率變化的影響之外，還受到突發(fā)事件的沖擊作用。

在1989年政治騷亂時(shí)期，我國入境旅游業(yè)出現(xiàn)了改革開放以來的首次負(fù)增長，入境旅游人數(shù)相比上一年下降22.7%，國際旅游收入也下降了17.2%。2003年受“非典”疫情的影響，當(dāng)年我國入境旅游人數(shù)相比上一年下降了6.4%，國際旅游收入則下降了14.6%。即便是發(fā)生在世界其他國家的突發(fā)事件，也可能對(duì)我國入境旅游業(yè)帶來消極的影響。比如，受“9-11”恐怖事件影響，我國入境旅游人數(shù)年增長率從2000年的15.4%下降到了2001年的6.7%，國際旅游收入增長率則從2000年的15.1%下降到了2001年的9.7%（見表1）。

4、我國國際旅游收入增長的回歸模型。下面利用表1中的數(shù)據(jù)，以國際旅游收入為因變量，經(jīng)濟(jì)增長率、實(shí)際有效匯率指數(shù)為自變量，構(gòu)建一個(gè)簡單的入境旅游業(yè)增長回歸模型。模型如下：

TR=0.0686GDP-0.5465RE

（24.16270）（-6.238073）R-squared=0.963828

其中，TR代表國際旅游收入（億美元），GDP代表修正后的國內(nèi)生產(chǎn)總值（十億元人民幣），RE代表人民幣實(shí)際有效匯率指數(shù)（以1985年為基年）。由模型可知，如果不考慮突發(fā)事件，國內(nèi)生產(chǎn)總值每增長1000億人民幣，大約可以帶來6.86億美元國際旅游收入；同時(shí)，人民幣實(shí)際有效匯率指數(shù)每上升1，可能使國際旅游收入下降0.5465億美元。

三、結(jié)論

改革開放以來，我國旅游業(yè)持續(xù)快速發(fā)展，取得了令人矚目的成績。我國國際旅游收入從1978年的世界第41位，上升到2002年的世界排名第五。從長期來看，高經(jīng)濟(jì)增長水平是推動(dòng)我國入境旅游業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)力量；同時(shí)，在短期內(nèi)，我國入境旅游業(yè)增長又受到實(shí)際有效匯率和突發(fā)事件沖擊的影響。

【參考文獻(xiàn)】

[1]梁藝樺、楊新軍、馬曉龍：旅游業(yè)發(fā)展影響因子灰色關(guān)聯(lián)分析[J].人文地理,2006,(2)。

[2]和紅、葉民強(qiáng)：中國旅游業(yè)與經(jīng)濟(jì)增長相關(guān)關(guān)系的動(dòng)態(tài)分析[J].社會(huì)科學(xué)輯刊,2006,(2)。

第6篇：法律實(shí)踐論文范文

論文關(guān)鍵詞：金融危機(jī)；金融監(jiān)管；金融監(jiān)管法律制度；新趨勢；啟示

金融監(jiān)管是指是指為了經(jīng)濟(jì)金融體系的穩(wěn)定、有效運(yùn)行和經(jīng)濟(jì)主體的共同利益，金融管理局及其他監(jiān)督部門依據(jù)相關(guān)的金融法律、法規(guī)準(zhǔn)則或職責(zé)要求，以一定的法規(guī)程序，對(duì)金融機(jī)構(gòu)和其他金融活動(dòng)的參與者，實(shí)行監(jiān)督、檢查、稽核和協(xié)調(diào)。調(diào)整金融監(jiān)管關(guān)系的法律規(guī)范為金融監(jiān)管法，當(dāng)其參加整個(gè)國際社會(huì)金融活動(dòng)時(shí)，國際組織與國際條約也直接或間接地成為該國金融法律監(jiān)管的一部分。

一、金融危機(jī)后西方金融監(jiān)管的新趨勢

1．監(jiān)管目標(biāo)的新趨勢——安全優(yōu)先并兼顧效率。由于各國的歷史、經(jīng)濟(jì)、文化背景和發(fā)展水平不一樣，一國在不同的發(fā)展時(shí)期經(jīng)濟(jì)和金融體系發(fā)展?fàn)顩r不一樣，金融監(jiān)管的具體目標(biāo)會(huì)有所不同。2O世紀(jì)70年代末到90年代，金融監(jiān)管的目標(biāo)更注重效率，主張放松對(duì)金融的監(jiān)管。2O世紀(jì)90年代以來，關(guān)于金融監(jiān)管的目標(biāo)，有些學(xué)者認(rèn)為是“安全和效率并重”，事實(shí)上安全和效率一般存在替代性效應(yīng)，這樣的表述在實(shí)踐中往往難以把握監(jiān)管的重點(diǎn)。這一時(shí)期金融監(jiān)管的目標(biāo)是以安全優(yōu)先并兼顧效率，這是因?yàn)槊绹┌l(fā)的次貸金融危機(jī)已經(jīng)清楚地揭示出：就經(jīng)濟(jì)與金融的長期發(fā)展來說，金融體系的安全與穩(wěn)定和效益與效率相比是更具根本性的問題。

2．監(jiān)管主體的新趨勢——主體的全面性。戰(zhàn)后，由于中央銀行越來越多承擔(dān)制定和實(shí)施貨幣政策、執(zhí)行宏觀調(diào)控職能的加強(qiáng)，以及20世紀(jì)六七十年代新興金融市場的不斷涌現(xiàn)，金融監(jiān)管主體出現(xiàn)了分散化、多元化的趨勢。其主要表現(xiàn)是：中央銀行專門對(duì)銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督，證券市場、期貨市場等則由政府專門機(jī)構(gòu)，如證券市場委員會(huì)、期貨市場委員會(huì)等行使管理職能，對(duì)保險(xiǎn)業(yè)的監(jiān)管也由專門的政府機(jī)構(gòu)進(jìn)行。

美國1999年《金融現(xiàn)代服務(wù)法案》掀起了金融綜合化的浪潮，金融監(jiān)管的主體得到了一定的擴(kuò)大，在新的金融危機(jī)下，美國新的改革方案中，財(cái)政部建議設(shè)立按揭貸款監(jiān)督委員會(huì)、聯(lián)邦保險(xiǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)、審慎金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及商業(yè)行為監(jiān)管機(jī)構(gòu)，這說明美國金融監(jiān)管的范圍是在不斷地?cái)U(kuò)張，力圖填補(bǔ)過去監(jiān)管部門之間銜接的空白。需要注意的是，這些機(jī)構(gòu)的建立需要專門的知識(shí)和資源，必須在確保此要求的基礎(chǔ)上才能建立一個(gè)相對(duì)全面的監(jiān)管體系。其他的一些西方國家也不同的對(duì)本國的金融監(jiān)管法律體系進(jìn)行了一系列的改革，希望能在新的金融危機(jī)中全身而退。

3．監(jiān)管對(duì)象的新趨勢——加強(qiáng)對(duì)非銀行金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。在美國，非銀行金融機(jī)構(gòu)除了證券機(jī)構(gòu)、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)和信托機(jī)構(gòu)外，還有各類投資基金公司、投資顧問公司、消費(fèi)信用機(jī)構(gòu)、儲(chǔ)蓄貸款協(xié)會(huì)、住房銀行等，從1960年到1995年35年的時(shí)間里，非銀行金融機(jī)構(gòu)總資產(chǎn)比重由42．3％上升到62．2％，銀行金融機(jī)構(gòu)的總資產(chǎn)比重由58．7％下降到37．8％。美國在加強(qiáng)對(duì)非金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管中擬采取一些列的政策：擴(kuò)大總統(tǒng)金融市場工作組，成立按揭發(fā)放委員會(huì)，擴(kuò)大美國聯(lián)邦儲(chǔ)備委員會(huì)權(quán)力，撤銷存貸監(jiān)管機(jī)構(gòu)，由美聯(lián)儲(chǔ)監(jiān)督支付與結(jié)算，合并期貨與證券監(jiān)管等等。

二、西方新趨勢對(duì)我國的啟示

1．加強(qiáng)金融立法．完善金融監(jiān)管法律體系。依法監(jiān)管是監(jiān)管有效性的前提和保障。嚴(yán)格的金融立法是銀監(jiān)會(huì)行使金融監(jiān)管職能的法律保證，是金融監(jiān)管的法律基礎(chǔ)和必要依據(jù)，不能用行政的隨意性代替法律，要使金融監(jiān)管法律能面支持未來金融監(jiān)管的需要。我國現(xiàn)行的金融監(jiān)管體系主要由《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》兩部基本法律和國務(wù)院制定的金融監(jiān)管行政法規(guī)以及國務(wù)院各部委、中央銀行制定的部門規(guī)章，包括“規(guī)定”、“辦法”、“通知”等文件形式構(gòu)成。這些法律法規(guī)之間有諸多重疊、不協(xié)調(diào)甚至直接抵觸的地方，銀行業(yè)務(wù)管理規(guī)章之間的內(nèi)容重疊更為嚴(yán)重，還有部分法規(guī)和規(guī)章因未及時(shí)修訂己明顯過時(shí)的內(nèi)容，有的內(nèi)容甚至與現(xiàn)行的法律相矛盾。

另一方面從世界范圍來看，我國在努力構(gòu)建金融分業(yè)監(jiān)管體制的同時(shí)，世界各國已經(jīng)從分業(yè)監(jiān)管體制轉(zhuǎn)向混業(yè)監(jiān)管體制。在經(jīng)濟(jì)市場化和金融自由化的背景下，我國金融傳統(tǒng)的分業(yè)經(jīng)營方式上在悄悄地向混業(yè)經(jīng)營方式轉(zhuǎn)變，外資金融構(gòu)大量地涌入我國，又加快了金融經(jīng)營方式轉(zhuǎn)軌地速度，改革和完善我國金融監(jiān)管立法就具有重要意義。

2．完善監(jiān)管主體制度。監(jiān)管當(dāng)局由銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)“三駕馬車”組成，由于現(xiàn)代金融業(yè)的迅猛發(fā)展，各金融領(lǐng)域的邊界越來越模糊，根本不可能做到?jīng)芪挤置鳎恍I(yè)務(wù)難免會(huì)出現(xiàn)監(jiān)管交叉和監(jiān)管真空?，F(xiàn)行“分業(yè)經(jīng)營、分行監(jiān)管”的監(jiān)管體制雖然在一定時(shí)期發(fā)揮了很巨大的作用，在全球化的今天此種模式也存在相應(yīng)的局限性，既不利于金融創(chuàng)新、不利于金融業(yè)的全面發(fā)展，也與國際上混業(yè)經(jīng)營、混業(yè)監(jiān)管的趨勢不相適應(yīng)，如保險(xiǎn)基金進(jìn)入證券市場時(shí)，保監(jiān)會(huì)對(duì)流入證券市場的資金風(fēng)險(xiǎn)就無法監(jiān)管。

雖然2004年6月，銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)簽署了《在金融監(jiān)管方面分工合作的備忘錄》，明確三家機(jī)構(gòu)要在工作中相互協(xié)調(diào)配合，避免監(jiān)管真空和監(jiān)管重復(fù)。但備忘錄并不能解決三家地位平等機(jī)構(gòu)之間可能產(chǎn)生的工作推委和相互扯皮的問題。隨著國際混業(yè)趨勢的發(fā)展，如何使國內(nèi)金融業(yè)與國際趨勢接軌，成為必需面對(duì)的問題。為了穩(wěn)定和發(fā)展我國金融業(yè)，可以考慮借鑒英國和日本的做法，成立一家具有統(tǒng)一監(jiān)管功能的國家金融管理局(以下簡稱金管局)。銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)仍保持相對(duì)獨(dú)立的分業(yè)監(jiān)管職能，在行政上統(tǒng)一接受金管局領(lǐng)導(dǎo)。金管局的職責(zé)對(duì)外代表國家監(jiān)管部門，與中央銀行(中國人民銀行)、財(cái)政部之間建立協(xié)調(diào)機(jī)制，處理信息共享和監(jiān)管職責(zé)交叉事宜。對(duì)內(nèi)組織三會(huì)協(xié)調(diào)處理混業(yè)經(jīng)營引起的跨行業(yè)監(jiān)管中的分工合作問題，提高監(jiān)管效率。

第7篇：法律實(shí)踐論文范文

[摘要]本文通過分析研究我國旅行社人力資源的現(xiàn)狀和人力資源管理所面臨的問題，結(jié)合旅行社的具體特點(diǎn)，提出只有采用可持續(xù)發(fā)展的戰(zhàn)略，構(gòu)建可持續(xù)發(fā)展的旅行社人力資源管理體系，才能促進(jìn)我國旅行社行業(yè)持續(xù)、健康地發(fā)展，吸引和留住核心人才，取得競爭優(yōu)勢，推動(dòng)旅行社走向成功。最后，提出了構(gòu)建可持續(xù)發(fā)展的旅行社人力資源管理體系的具體措施。

[關(guān)鍵詞]人力資源管理；可持續(xù)發(fā)展；旅行社

一、中國旅行社人力資源管理所面臨的問題

(一)旅行社人力資源結(jié)構(gòu)嚴(yán)重失衡

目前，我國旅行社人力資源中存在的一個(gè)嚴(yán)重的問題就是人力資源結(jié)構(gòu)失衡。這種失衡體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。(1)學(xué)歷結(jié)構(gòu)。旅行社業(yè)的發(fā)展呼喚著素質(zhì)高、外語好、專業(yè)知識(shí)扎實(shí)、一專多能的復(fù)合型人才，而目前的旅行社行業(yè)，導(dǎo)游隊(duì)伍中本科以上學(xué)歷的僅占從業(yè)人員總量的18．9％，旅行社經(jīng)理隊(duì)伍中這個(gè)比例也僅為26．9％。(2)等級(jí)結(jié)構(gòu)。中國目前旅行社的導(dǎo)游隊(duì)伍中，充斥著大量低水平的導(dǎo)游人員，高等級(jí)的導(dǎo)游卻太少(中、高、特級(jí)導(dǎo)游的人數(shù)總和比例尚不到4％，特級(jí)導(dǎo)游人員全國只有27人)，這與中國潛力巨大的旅游市場不太匹配，而且還會(huì)導(dǎo)致一個(gè)嚴(yán)重的后果一一高級(jí)導(dǎo)游的流動(dòng)率過高。(3)語種結(jié)構(gòu)。目前，中文導(dǎo)游的數(shù)量已經(jīng)達(dá)到供需平衡，在有些地方甚至供大于求；但外語導(dǎo)游卻供不應(yīng)求，尤其是一些小語種導(dǎo)游的數(shù)量更是缺乏(見下表)。(4)地區(qū)分布結(jié)構(gòu)。中國東部地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平大大高于中西部地區(qū)，旅游資源卻大多數(shù)分布在中西部地區(qū)。也就是說，在旅游業(yè)的發(fā)展方面，東西部各有優(yōu)勢。但在導(dǎo)游人員的分布上，東部10省(市)和中西部21省(區(qū)、市)基本上各占一半(分別為51．3％和48．7％)，很明顯的比例失調(diào)。(5)專業(yè)結(jié)構(gòu)。從橫向看，旅行社人力資源存在著嚴(yán)重的專業(yè)缺口問題。主要表現(xiàn)為既有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)又具有較高理論水平的旅游人才難覓。

(二)機(jī)制不靈活，人員流失嚴(yán)重

只有建立有效的激勵(lì)機(jī)制，才能留住人才，提高旅游人力資源配置的效益。調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，我國旅行社行業(yè)的人才流失現(xiàn)象非常普遍。在導(dǎo)游人員中，不同等級(jí)的導(dǎo)游人員流失率也各不相同，持資格證書者和特級(jí)導(dǎo)游員流失率較高，初級(jí)、中級(jí)、高級(jí)導(dǎo)游人員流失率較低。在持導(dǎo)游資格證書、等級(jí)證書的人員中，目前已不再從事導(dǎo)游工作的有65471人，占33．2％。其中，持資格證書人員的流失率為45．3％，持初級(jí)導(dǎo)游員證書人員的流失率為6．4％，持中級(jí)導(dǎo)游員證書人員的流失率為14．6％，持高級(jí)導(dǎo)游員證書人員的流失率為10．1％，持特級(jí)導(dǎo)游員證書人員的流失率為37％。

(三)對(duì)人力資源管理戰(zhàn)略意義認(rèn)識(shí)不清，缺乏專門人力資源開發(fā)與管理人才

調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，多數(shù)旅行社還沒有設(shè)立人力資源部，而是把人力資源管理與行政管理歸屬于一個(gè)部門，缺乏人力資源開發(fā)與管理的專門人才。通常由辦公室的行政人員承擔(dān)規(guī)劃、招聘、考核、薪酬、福利、培訓(xùn)等方面的工作，忽視業(yè)務(wù)市場需求對(duì)人才的要求，不重視人才的培訓(xùn)，低水平激勵(lì)，把人力資源等同于一般資源看待。

二、可持續(xù)發(fā)展的旅行社人力資源管理體系的構(gòu)建

(一)確立人力資源管理的戰(zhàn)略地位

快速多變的環(huán)境和動(dòng)態(tài)的需求對(duì)企業(yè)人力資源管理提出了越來越高的要求，如果人力資源管理仍然停留在運(yùn)營(職能)層面，無法滿足企業(yè)競爭與發(fā)展對(duì)人力資源的需求，企業(yè)就會(huì)在激烈的市場競爭中因?yàn)槿肆Y源的瓶頸狀況而處于下風(fēng)。只有從戰(zhàn)略的高度思考企業(yè)的人力資源問題，才可能使企業(yè)的人力資源管理職能不偏離企業(yè)的整體發(fā)展方向，企業(yè)戰(zhàn)略的順利實(shí)施也具有了人力資源保障。也只有從戰(zhàn)略的高度審視人力資源的狀況，才能真正將企業(yè)的人力資源管理融入行業(yè)的人力資源管理體系，保證人力資源的可持續(xù)性。

在一年中的不同時(shí)間段，旅行社對(duì)旅游專業(yè)人才的需求是不均衡的。如果不把人力資源管理上升到戰(zhàn)略高度，一到旅游旺季旅行社就招聘人員，而一到旅游淡季卻又解聘人員，從而造成員工更迭頻繁，忠誠度下降，既增加了旅行社的人工成本，也損害了旅行社的聲譽(yù)。而實(shí)行人力資源管理戰(zhàn)略就可以避免這種狀況。通過分析旅行社的內(nèi)外環(huán)境和相關(guān)的歷史數(shù)據(jù)，制定人力資源戰(zhàn)略規(guī)劃，保持一定量的人力資源儲(chǔ)備，或者提前招聘、租借一些臨時(shí)人員等都可以解決這一問題。

(二)對(duì)人力資源實(shí)行分層分類管理

按“價(jià)值性”和“唯一性”兩個(gè)維度將企業(yè)的人力資源劃分為四種形式：獨(dú)特性、輔、核心和通用性人力資源(見下圖)，針對(duì)不同的人力資源采取不同的管理政策。對(duì)企業(yè)來說，最為關(guān)鍵的是核心人力資源，他們直接關(guān)系著企業(yè)的興衰成敗，因此企業(yè)要盡最大可能留住和激勵(lì)核心人力資源。

從前面的資料可以看出，導(dǎo)游人員的流失率是相當(dāng)高的，流失率最高的又恰好是頭和尾西部分——持導(dǎo)游員資格證書的(45．3％)和持高級(jí)、特級(jí)導(dǎo)游員證書的(分別為10．1％和37％)導(dǎo)游員。這其中固然有地區(qū)經(jīng)濟(jì)水平失衡的原因，更多的還是因?yàn)槁眯猩鐩]有對(duì)其擁有的人力資源進(jìn)行分層分類管理，或者做得不到位。持導(dǎo)游員資格證書的員工流失嚴(yán)重可以解釋為有許多人報(bào)考導(dǎo)游員并非出于職業(yè)選擇，而是為了享受國家優(yōu)惠政策(如游覽景點(diǎn)可以免門票等)或出于一時(shí)的興趣；但高級(jí)導(dǎo)游和特級(jí)導(dǎo)游的高流失率就與旅行社對(duì)他們的管理和激勵(lì)嚴(yán)重缺位有直接關(guān)系，而他們正是旅行社的核心人力資源。

(三)建立完善的內(nèi)部勞動(dòng)力市場并保持合理的員工交換率

企業(yè)人力資源的流動(dòng)有兩種方式：內(nèi)部流動(dòng)(如升遷、輪崗等)和內(nèi)外流動(dòng)(如招聘、辭退等)。對(duì)可持續(xù)發(fā)展的人力資源管理體系來說，人力資源的流動(dòng)要兼顧內(nèi)部流動(dòng)和外部流動(dòng)，尤其是企業(yè)內(nèi)部人力資源流動(dòng)機(jī)制。員工的內(nèi)部流動(dòng)具有許多優(yōu)點(diǎn)，如可以減少招聘和培訓(xùn)員工的費(fèi)用，提高組織對(duì)員工的吸引力和員工對(duì)組織的忠誠度等。而且適當(dāng)?shù)膯T工內(nèi)部流動(dòng)可以使組織充滿活力，保持員工的創(chuàng)造性張力，減輕他們對(duì)重復(fù)性工作的厭倦程度，同時(shí)也間接地為企業(yè)儲(chǔ)備了人力資源。但僅僅依靠員工的內(nèi)部流動(dòng)尚不能滿足企業(yè)對(duì)人力資源的需求。企業(yè)必須定期、不定期地淘汰一些績效不佳的員工(如采用末位淘汰制等方法)，同時(shí)從外部招聘新的員工來補(bǔ)充。通過員工內(nèi)外交換，可以激勵(lì)員工努力工作，給企業(yè)注入新鮮血液，使企業(yè)獲得新思想和新觀念。

(四)建立以信息管理為基礎(chǔ)的知識(shí)管理體系

人力資源管理離不開大量數(shù)據(jù)與信息的收集，在可持續(xù)發(fā)展的人力資源管理體系中，僅有信息管理還不夠，企業(yè)必須具備知識(shí)管理的能力，把企業(yè)信息上升為企業(yè)知識(shí)，實(shí)現(xiàn)質(zhì)的飛躍。通過建立知識(shí)管理平臺(tái)，形成知識(shí)共享網(wǎng)絡(luò)。

旅行社經(jīng)營的路線通常有很多條，有地方的、跨區(qū)域的、全國范圍的以及國外的線路，只靠單個(gè)導(dǎo)游人員從書本上獲得的有限知識(shí)是無法滿足游客和旅行社發(fā)展需要的。旅行社可以通過組建知識(shí)管理網(wǎng)絡(luò)，將游客需求、導(dǎo)游員已有的知識(shí)加上每一次導(dǎo)游所積累的經(jīng)驗(yàn)等信息整合成為旅行社的獨(dú)特知識(shí)，并將該知識(shí)管理網(wǎng)絡(luò)向員工開放，使每一位導(dǎo)游人員都成為多面手。同時(shí)，旅行社也可以在需要時(shí)從系統(tǒng)里找到足夠的信息支持來解決某些突發(fā)事件。

(五)重視企業(yè)教育，創(chuàng)建學(xué)習(xí)型組織

未來最具競爭力的企業(yè)是學(xué)習(xí)型企業(yè)，其核心是企業(yè)教育。對(duì)旅行社而言，企業(yè)教育除了正常的導(dǎo)游人員和經(jīng)理人員的業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)、年審培訓(xùn)之外，還應(yīng)包括有目的地安排導(dǎo)游人員的輪崗(如導(dǎo)游線路輪換)等，這也是完善內(nèi)部勞動(dòng)力市場的一部分。這樣，不但可以消除導(dǎo)游人員對(duì)固定工作的厭倦感，提高工作積極性，同時(shí)也要求他們不斷學(xué)習(xí)與進(jìn)步，既滿足了他們職業(yè)生涯發(fā)展的要求，增強(qiáng)了他們對(duì)企業(yè)的忠誠度，又保證了旅行社的未來發(fā)展前景。隨著中國加入WTO，越來越多的國家對(duì)中國開放其旅游市場，使得中國公民有了更多的旅游目的地選擇，同時(shí)這也給我國的旅行社提出了更大的挑戰(zhàn)。只有通過持續(xù)的企業(yè)教育和員工學(xué)習(xí)，使旅行社的導(dǎo)游人員和經(jīng)理人員素質(zhì)不斷提升，才能滿足這種持續(xù)增長的需要。

(六)構(gòu)建區(qū)域(地方)乃至全國的旅游人力資源管理體系

目前，中國每年有兩個(gè)黃金周以及一個(gè)春節(jié)長假。在這些時(shí)段內(nèi)，出游的居民數(shù)量非常大，旅行社的接待能力經(jīng)常達(dá)到飽和甚至超負(fù)荷狀態(tài)，對(duì)導(dǎo)游人員的爭奪也會(huì)達(dá)到白熱化程度。但對(duì)導(dǎo)游人員短時(shí)間內(nèi)的過度無序競爭只會(huì)從整體上給當(dāng)?shù)氐穆眯猩缧袠I(yè)造成損害，不利于行業(yè)的長期發(fā)展，而且也無法保證導(dǎo)游的質(zhì)量，每年大量的游客投訴就說明了這個(gè)問題。這些問題的產(chǎn)生雖然有導(dǎo)游人員道德缺失、主管部門監(jiān)管不力等諸多因素，但根本原因還是對(duì)旅游從業(yè)人員的系統(tǒng)化管理問題。單從一個(gè)旅行社的角度出發(fā)是難以解決導(dǎo)游人員短期失衡與長期平衡的矛盾，只有通過組建區(qū)域(地方)旅游人力資源管理體系，將單個(gè)旅行社的人力資源納入系統(tǒng)內(nèi)進(jìn)行管理和調(diào)配，才能從根本上保障導(dǎo)游人員的長期均衡。

第8篇：法律實(shí)踐論文范文

一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)融資的概述和必要性

知識(shí)產(chǎn)權(quán)融資是債務(wù)人和第三人用自己合法的知識(shí)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)，向債權(quán)人做出擔(dān)保債權(quán)實(shí)現(xiàn)，獲得貸款的融資方式。我國對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律依據(jù)見于：《擔(dān)保法》第75條第3款規(guī)定：依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)可以質(zhì)押，并簽訂合同，相關(guān)本門登記自登記起生效。知識(shí)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資在歐美發(fā)達(dá)國家已十分普遍，在我國則處于起步階段，《國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》明確指出要促進(jìn)自主創(chuàng)新成果的知識(shí)產(chǎn)權(quán)化、商品化、產(chǎn)業(yè)化，引導(dǎo)企業(yè)采取知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、許可、質(zhì)押等方式實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的市場價(jià)值。

我國的科技型中小企業(yè)的的融資需求大，而信用低，有形資產(chǎn)少，無形資產(chǎn)價(jià)值少并且未被充分利用，而銀行和中介金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營理念傳統(tǒng)的負(fù)面影響，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的未來使用費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)大，貶值高成為了其擔(dān)保的障礙和觀念的誤區(qū)，并且法律的相關(guān)漏洞使融資得不到保障。在我國，中小企業(yè)擁有的專利占總量的65%，新產(chǎn)品占80%，創(chuàng)造的最終產(chǎn)品和服務(wù)價(jià)值占GDP(國民生產(chǎn)總值)60%，上繳稅收占稅收總額53%。所以知識(shí)產(chǎn)權(quán)的融資的市場和機(jī)會(huì)很多。并且加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的融資，可以提高企業(yè)的創(chuàng)新能力和經(jīng)營管理的能力，減少政府的負(fù)擔(dān)，符合我國科教興國的戰(zhàn)略，提高整體對(duì)外的競爭力和適應(yīng)力，有利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國家創(chuàng)新能力的增強(qiáng)。

二、我國現(xiàn)存知識(shí)產(chǎn)權(quán)融資法律規(guī)定所存在的問題

(一)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律規(guī)范不清，權(quán)利界定過于籠統(tǒng)

我國雖然有相關(guān)的《擔(dān)保法》，《專利法》，《商標(biāo)法》，《著作權(quán)法》的出臺(tái)，但是對(duì)如《擔(dān)保法》：

第七十九條以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。

第八十條本法第七十九條規(guī)定的權(quán)利出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的可以轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。出質(zhì)人所得的轉(zhuǎn)讓費(fèi)、許可費(fèi)應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與質(zhì)權(quán)人約定的第三人提存。

規(guī)定過于籠統(tǒng)，對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)其操作的復(fù)雜性和風(fēng)險(xiǎn)性并不能完全涵蓋。但對(duì)于專利、商標(biāo)、著作權(quán)之間的交叉問題應(yīng)適用何種法律也沒有完整的規(guī)定，質(zhì)押融資事件中面對(duì)復(fù)雜問題更無所適從。并且其規(guī)范的范圍過于狹窄，沒有商業(yè)秘密權(quán)，商號(hào)權(quán)，植物新品種權(quán)和集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)并沒有包括在內(nèi)，也沒有專門或集合立法，導(dǎo)致很多權(quán)利的真空和爭議侵權(quán)的產(chǎn)生。還有擔(dān)保法與物權(quán)法的銜接性較差。如《擔(dān)保法》第79條對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押合同生效的表述是：質(zhì)押合同自登記之日起生效，而《物權(quán)法》第227條則規(guī)定：以注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。從嚴(yán)格的語義角度解讀，設(shè)立與生效是兩個(gè)法律后果截然不同的概念，兩者相互矛盾，不利于法律的適用。

(二)知識(shí)產(chǎn)權(quán)融資的評(píng)估不完善

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的資產(chǎn)評(píng)估的是整個(gè)融資擔(dān)保的核心和關(guān)鍵，知識(shí)產(chǎn)權(quán)評(píng)估的內(nèi)容包括：所含權(quán)利及限制、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的價(jià)值、確定和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律是否明確和規(guī)范三個(gè)方面，但是由于我國的評(píng)估水平較低，標(biāo)準(zhǔn)的不統(tǒng)一，形式的不一致，并且缺乏權(quán)威性和穩(wěn)定性，又沒有使用不同類型的評(píng)估，使得評(píng)估并不科學(xué)風(fēng)險(xiǎn)的不確定性加大。

(三)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的市場交易不成熟

由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的擔(dān)保價(jià)值主要是它的未來所產(chǎn)生的現(xiàn)金流，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)本身的變現(xiàn)的難度大，風(fēng)險(xiǎn)和貶值的可能性高，而公開的市場交易規(guī)則不規(guī)范，其融資成本高。并且專利的時(shí)效性使得很多專利可能瀕臨浪費(fèi)和報(bào)銷，而且沒有市場的交易的統(tǒng)一規(guī)范，是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的交易秩序十分混亂，風(fēng)險(xiǎn)上升。還有就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)難以轉(zhuǎn)化，或轉(zhuǎn)化條件高，例如專利權(quán)很可能依靠大的機(jī)器和設(shè)備進(jìn)行，使得成果轉(zhuǎn)化的效率很低。

(四)知識(shí)產(chǎn)權(quán)融資的中小企業(yè)和銀行的信息不對(duì)稱

由于科技型中小企業(yè)的自身內(nèi)控制度和信息公開制度不健全，使得銀行對(duì)于科技型中小企業(yè)的了解和信息甚少，自身的信用等級(jí)很低，很多的銀行不敢把錢貸給中小企業(yè)，而又缺乏相關(guān)的調(diào)查和咨詢，雙方的溝通和聯(lián)系并不緊密。銀行為了降低風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)提高融資的門檻和費(fèi)用，并且對(duì)于其的流動(dòng)性和用途進(jìn)行細(xì)致而有限定性規(guī)定，大大影響了中小企業(yè)貸款的積極性。

(五)我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的登記制度混亂

我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的登記程序十分復(fù)雜，難度極大，有數(shù)十個(gè)部門進(jìn)行監(jiān)管，而且權(quán)力過大，費(fèi)用過高，有些擔(dān)保重復(fù)，而有些擔(dān)保沒有，不允許未來財(cái)產(chǎn)和數(shù)量浮動(dòng)的財(cái)產(chǎn)作為擔(dān)保物，使得登記的難度和成本增加。并且不同的知識(shí)產(chǎn)權(quán)種類，如專利和商標(biāo)進(jìn)行雙重的質(zhì)押，其流程和所經(jīng)和部門就更難以操作。加之根據(jù)我國法律規(guī)定，當(dāng)著作權(quán)因交易而移轉(zhuǎn)或設(shè)定質(zhì)權(quán)時(shí)，因缺乏公示機(jī)制。使情況更加復(fù)雜。

(六)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的擔(dān)保形式單一

對(duì)于專利的有較強(qiáng)的時(shí)間性和實(shí)用性來說，專利的質(zhì)押不利于整個(gè)專利的使用和專利的升級(jí)，其的價(jià)值被大大限制，而且，知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保物的擔(dān)保價(jià)值不完全基于擔(dān)保物的轉(zhuǎn)讓，更多地基于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的預(yù)期現(xiàn)金流量;知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保價(jià)值更接近于抵押價(jià)值，而非轉(zhuǎn)讓價(jià)值。因此，知識(shí)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押是值得質(zhì)疑的。

三、對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)融資解決方法和對(duì)策

(一)對(duì)于政府未來完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)融資擔(dān)保的建議

1.制定詳細(xì)全面的法律規(guī)范和權(quán)利界限明細(xì)

首先體現(xiàn)在，對(duì)于一些其他的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的抵押擔(dān)保，我國也應(yīng)做出相應(yīng)規(guī)定和規(guī)范，例如《商號(hào)權(quán)抵押登記的暫行管理辦法》、《植物新品種權(quán)和集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)的擔(dān)保條例》。并且統(tǒng)一相關(guān)的法律規(guī)范和理念確定消除法律之間的不一致和邏輯的不統(tǒng)一。銀監(jiān)會(huì)要盡早制定知識(shí)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款的規(guī)章，規(guī)定相應(yīng)監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)、專門的質(zhì)量管理要求，設(shè)定特定風(fēng)險(xiǎn)容忍度，出臺(tái)特別操作規(guī)范、明確免責(zé)范圍的規(guī)定，為銀行貸款提供參考。以及《信托法》對(duì)于著作權(quán)擔(dān)保是否要求登記和私募基金的限制做出新規(guī)定。

2.對(duì)于地方的試點(diǎn)進(jìn)行相應(yīng)的推廣，推出特有的地方模式

對(duì)于我國的地方模式，上海，北京，和廣州等地已經(jīng)對(duì)于科技型小企業(yè)的融資做出表率，例如展業(yè)通將融資限額做出規(guī)定，并且鼓勵(lì)私募基金和風(fēng)險(xiǎn)投資的加入，政府并且對(duì)于企業(yè)的資質(zhì)和相關(guān)的資本金做出相關(guān)的規(guī)定，規(guī)定其的用途和貸款的期限，并且鼓勵(lì)和接受混合的質(zhì)押，要求知識(shí)產(chǎn)權(quán)要有一定比例，使得即使是壞賬，也還有一部分的資產(chǎn)可以得到清償和拍賣。

3.政府政策輔助促進(jìn)金融機(jī)構(gòu)職能轉(zhuǎn)變

政府可以成立相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的信用管理部門，專門對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的交易進(jìn)行處理。對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行擔(dān)保和風(fēng)險(xiǎn)的分?jǐn)偅瑢?duì)于銀行可以以一部分的資金進(jìn)行先期一定比例的擔(dān)保，使得銀行沒有后顧之憂，提高銀行的承貸的積極性，政府成為最后的追償人，對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人進(jìn)行追償和訴訟。

4.對(duì)于無形資產(chǎn)的登記制度進(jìn)行簡化，加強(qiáng)電子公示

建立統(tǒng)一的登記制度，去除多個(gè)行政部門的登記，效率是融資登記的主要追求的價(jià)值，減少多單位的登記也可以減少權(quán)力尋租和可能性，對(duì)于多個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)打包質(zhì)押于一個(gè)單位，減少社會(huì)資源浪費(fèi)。通過電子公示的方式來進(jìn)行登記的公示，既方便又廉價(jià)，可以銀行可以通過電腦就可以進(jìn)行擔(dān)保和相關(guān)的查詢，可以提高整體的效率。

(二)對(duì)于金融機(jī)構(gòu)的未來改進(jìn)和完善的建議

1.建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)證券化的規(guī)范和推出鼓勵(lì)科技型企業(yè)融資的辦法

大力推廣知識(shí)產(chǎn)權(quán)的證券化的建設(shè)，破產(chǎn)隔離制度很好的減少了一部分風(fēng)險(xiǎn)，減少ABS發(fā)行的相關(guān)費(fèi)用，對(duì)于提高信用評(píng)級(jí)水平，政府進(jìn)行擔(dān)保和支持，對(duì)于SPV，要其資本金要求進(jìn)行降低，加強(qiáng)對(duì)于SPV的監(jiān)管的控制，發(fā)揮知識(shí)產(chǎn)權(quán)的融資杠桿的作用，提高融資效率，運(yùn)用公共保險(xiǎn)為其未來的使用費(fèi)作擔(dān)保，提高其的信用等級(jí)，并且創(chuàng)設(shè)獨(dú)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)板的方便其上市發(fā)行。尤其是倡導(dǎo)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的債劵融資一方面可以減少稅基，有稅盾的功效，與股權(quán)相比，不會(huì)降低對(duì)于公司控制的影響，稀釋股權(quán)。

2.制定多層次的估價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，估價(jià)定位科學(xué)性

落實(shí)國家《關(guān)于加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資與評(píng)估管理支持中小企業(yè)發(fā)展的通知》的通知，中國資產(chǎn)評(píng)估協(xié)會(huì)要加強(qiáng)相關(guān)評(píng)估業(yè)務(wù)的準(zhǔn)則建設(shè)和自律監(jiān)管，促進(jìn)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、注冊(cè)資產(chǎn)評(píng)估師規(guī)范執(zhí)業(yè)，進(jìn)行建立統(tǒng)一而又規(guī)范的資產(chǎn)價(jià)值評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)，使銀行敢于向中小企業(yè)進(jìn)行融資，而對(duì)于不同的知識(shí)產(chǎn)權(quán)我們要根據(jù)其特點(diǎn)，類型，條件進(jìn)行不同的評(píng)判，不能籠統(tǒng)的歸為一類。做出一手的數(shù)據(jù)，整理出相關(guān)的數(shù)據(jù)庫，進(jìn)行數(shù)據(jù)的資源共享，要對(duì)相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，頒發(fā)相關(guān)的資質(zhì)的證明，構(gòu)建的知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值評(píng)估師資源管理信息庫可以讓金融機(jī)構(gòu)和權(quán)利人清楚明晰的做出選擇。

3.鼓勵(lì)多方金融機(jī)構(gòu)的參與，加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防范的措施

在鼓勵(lì)中小企業(yè)融資的同時(shí)，還有大力加強(qiáng)保險(xiǎn)業(yè)的配合和發(fā)展，因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)的自身的風(fēng)險(xiǎn)和不確定性，導(dǎo)致侵權(quán)的發(fā)生等情況，保險(xiǎn)人為被保險(xiǎn)人提供訴訟費(fèi)用和因此耽誤的損失，這也是一種風(fēng)險(xiǎn)分?jǐn)偟臋C(jī)制，有利于整個(gè)的運(yùn)作。還可以加強(qiáng)仲裁庭等高效的方式解決。

(三)未來對(duì)于國際的借鑒和接軌的建議

1.借鑒國外模式，加強(qiáng)無形資產(chǎn)融資管理

國外有100多個(gè)國家承認(rèn)應(yīng)收賬款的信貸，并且國外的知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保已經(jīng)十分傳統(tǒng)，而對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的界定已經(jīng)十分明晰，學(xué)習(xí)國外的先進(jìn)的管理理念和機(jī)制來，從而也好和國際接軌，與英美法系的公司學(xué)習(xí)先進(jìn)的信用評(píng)級(jí)、管理理念、設(shè)立信托、證券承銷、信用增強(qiáng)、證券管理的方法，以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的信托和保險(xiǎn)等等。例如引進(jìn)美國業(yè)界發(fā)展出知識(shí)產(chǎn)權(quán)融資保證資產(chǎn)收購價(jià)格機(jī)制和美國知識(shí)產(chǎn)權(quán)保險(xiǎn)制度主要分為兩大類：知識(shí)產(chǎn)權(quán)執(zhí)行保險(xiǎn)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)保險(xiǎn)。

2.加強(qiáng)國際合作，積極加入國際合約，融入世界

對(duì)于國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)的擔(dān)保，要認(rèn)真學(xué)習(xí)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》公約上相關(guān)的條約的規(guī)定以及對(duì)于trips是關(guān)于國際貿(mào)易有關(guān)的規(guī)定，要學(xué)會(huì)用規(guī)則保護(hù)自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的利益，對(duì)于外國的侵權(quán)的現(xiàn)象，要聯(lián)系國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)局加以制止，對(duì)于同一締約國加以管制和賠償。鼓勵(lì)國外的投資公司和基金公司進(jìn)入，實(shí)現(xiàn)資本國際化，從而方便未來企業(yè)走向世界，提高企業(yè)競爭力。

四、結(jié)語

第9篇：法律實(shí)踐論文范文

關(guān)鍵詞 農(nóng)村環(huán)境 法律問題 環(huán)境立法 可持續(xù)發(fā)展

一、我國農(nóng)村環(huán)境污染的主要問題

在我國，農(nóng)村環(huán)境主要是指以廣大農(nóng)民的聚居地為中心的一定范圍內(nèi)的自然及社會(huì)條件的總和，包括，大氣、土壤、水體以及地面植被等。改革開放以來，我國的經(jīng)濟(jì)社會(huì)的各個(gè)方面的發(fā)展都在日益提高，但由于我國農(nóng)村地區(qū)幅員遼闊、人口稀少，工業(yè)化程度相對(duì)較低，相比于發(fā)展迅速的城市來說，環(huán)境污染的空間還相對(duì)富余，因此，農(nóng)村環(huán)境逐漸成為城市環(huán)境污染之后的另一個(gè)區(qū)域。近些年來，隨著國家加大了工業(yè)化、城鎮(zhèn)化建設(shè)步伐，一些大中型企業(yè)的發(fā)展也逐漸伸向了農(nóng)村，使我國農(nóng)村環(huán)境污染和生態(tài)破壞日益嚴(yán)重，農(nóng)村的可持續(xù)發(fā)展也受到嚴(yán)重挑戰(zhàn)。

我國農(nóng)村環(huán)境存在的主要問題有：

1.農(nóng)村水體土壤污染嚴(yán)重。由于國家對(duì)新農(nóng)村發(fā)展的推動(dòng)，農(nóng)藥、化肥以及地膜的使用逐漸加劇，使農(nóng)村的水體和土壤受到嚴(yán)重污染?；?、農(nóng)藥的使用可以對(duì)減少蟲害、提高作物產(chǎn)量有一定的幫助，但是，化肥、農(nóng)藥用量的不斷增加也造成了嚴(yán)重的問題。首先，大量使用化肥造成土壤板結(jié)、有機(jī)質(zhì)含量減少、土地質(zhì)量下降，不得不依賴更大量的化肥。其次，農(nóng)藥、化肥中所含的有害物質(zhì)污染土壤和作物，使產(chǎn)品品質(zhì)低劣，市場競爭能力差。農(nóng)藥、化肥同時(shí)還大量殺死無辜的動(dòng)物、鳥類、昆蟲，破壞生態(tài)平衡。大量廢棄的農(nóng)膜遺留在土壤中，破壞土壤結(jié)構(gòu)、影響土壤中有益微生物的繁殖，也妨礙作物的生長。而且這些“白色污染”很難被消除，因?yàn)檗r(nóng)膜在50年之內(nèi)都無法被分解。

2.農(nóng)村的廢棄物處理不當(dāng)造成的污染。隨著農(nóng)民的生活水平的提高，生活中造成的廢棄物也越來越多，加之不恰當(dāng)處理就會(huì)對(duì)農(nóng)村的環(huán)境造成危害。我國的人畜糞便、日常生活垃圾和使用污水被認(rèn)為是目前農(nóng)村三類主要廢棄物污染源。據(jù)有關(guān)調(diào)查，農(nóng)村人畜的糞便無害化處理率平均還不到5%，農(nóng)村生活剩余的垃圾和污水都沒能進(jìn)行統(tǒng)一有效管理，農(nóng)民自己的生活垃圾和污水隨處傾倒，流向路邊地頭、溝渠池塘以及被蒸發(fā)到空氣中，嚴(yán)重污染著土地、大氣、水源和莊稼，嚴(yán)重破壞了農(nóng)村生態(tài)平衡。

3.濫砍濫伐造成的問題越來越嚴(yán)重。在農(nóng)村，有很多農(nóng)民只看到眼前利益，把大量的樹木森林砍伐使之變成耕地，他們沒有認(rèn)識(shí)到森林是農(nóng)業(yè)的生態(tài)屏障。目前我國森林覆蓋率越來越低，已經(jīng)不足15%，除去大片林區(qū)，廣大農(nóng)村地區(qū)的森林覆蓋率則更低，。水利是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的命脈，由于地面植被被大量砍伐使我國的水土流失，水資源嚴(yán)重浪費(fèi)。水土流失使土壤的肥力和水分漸趨荒漠化，有的只能棄耕，使一些地區(qū)的環(huán)境不在適合農(nóng)民的生活居住。我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)模擴(kuò)大、人口逐漸增多，飲用水的需求也大大增加，而實(shí)際可用的水量卻逐年減少?？梢姙E砍濫伐造成的問題已經(jīng)越來越嚴(yán)重了，如果不加以制止后果不堪設(shè)想。

4.一些新型企業(yè)造成的污染。十指出，對(duì)新型農(nóng)村的建設(shè)要圍繞全面推進(jìn)經(jīng)濟(jì)建設(shè)、生態(tài)文明建設(shè)和其他文明建設(shè)一起發(fā)展。但是，目前國家為了加大社會(huì)主義新農(nóng)村的建設(shè)，一味的強(qiáng)調(diào)以工業(yè)致富農(nóng)村，致使鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)在農(nóng)村大力發(fā)展起來，但隨之而來的負(fù)面影響也凸現(xiàn)出來，由于鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)主要是化工、建材等重工業(yè)，大部分都是重污染行業(yè)，而且這些行業(yè)技術(shù)含量較低，經(jīng)營分布比較廣，使得農(nóng)村環(huán)境污染面覆蓋較大且不容易治理。另一方面，我國農(nóng)村為了加快致富的步伐都開始搞一些副業(yè)，比如禽畜養(yǎng)殖等，并且規(guī)模越來越大，這樣造成的污染也大大加深，在農(nóng)村，人口分布密度較大，禽畜糞便的污染對(duì)人體的影響和土壤地表造成很大殺傷，嚴(yán)重影響了農(nóng)村居民的生產(chǎn)和生活。

二、造成農(nóng)村環(huán)境污染的主要原因

1.公眾參與率比較低。目前，我國公眾參與環(huán)境保護(hù)地位處于弱化的狀態(tài)，特別是處在文化水平相對(duì)較低的農(nóng)村，農(nóng)村環(huán)境保護(hù)還僅僅依賴于政府的推動(dòng)。中國雖然已經(jīng)完成了第三個(gè)“五年”普法教育，但是農(nóng)村人們的接受能力畢竟有限，更何況是環(huán)境法，知之者就少之又少，公眾只是的跟隨政府的腳步，當(dāng)政府進(jìn)行農(nóng)村環(huán)境進(jìn)行決策時(shí)，公眾就會(huì)被組織起來集體參與；在政府沒有環(huán)保政策時(shí)，便很少有公眾參與。由于這種參與是在政府倡導(dǎo)下進(jìn)行的，公眾并不能完全表達(dá)自己的立場。農(nóng)戶們不能有效地監(jiān)督政府權(quán)力。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們也更加注重生活質(zhì)量，公眾的環(huán)保意識(shí)也有了一定的提高，但對(duì)于不斷發(fā)生的環(huán)境污染和生態(tài)破壞的現(xiàn)象，我國公眾的環(huán)保意識(shí)依然不強(qiáng)。公眾在面對(duì)環(huán)境問題時(shí)，往往缺乏社會(huì)責(zé)任感，參與環(huán)境保護(hù)的積極性不高，這也導(dǎo)致我國環(huán)保項(xiàng)目開展的成效也打了一定的折扣。

2.農(nóng)村環(huán)境保護(hù)法律體系不健全。從農(nóng)村環(huán)境保護(hù)方面的法律看，我國還缺少專門性的法律來規(guī)范農(nóng)村環(huán)境的保護(hù)，這方面的理論研究還遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到要求，有些甚至還僅僅只是停留在概念上，根本沒有可執(zhí)行性。農(nóng)村環(huán)境形勢已經(jīng)十分嚴(yán)峻，點(diǎn)源污染與面污染共存，生活污染與工業(yè)污染疊加，各種新舊污染相互交織；工業(yè)及城市向農(nóng)村轉(zhuǎn)移，危及農(nóng)村飲用水安全和農(nóng)產(chǎn)品安全；但是農(nóng)村環(huán)境保護(hù)的政策、法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)體系仍然達(dá)不到要求，這已經(jīng)成為危害農(nóng)民身體和財(cái)產(chǎn)的重要因素，嚴(yán)重制約了農(nóng)村經(jīng)濟(jì)社會(huì)的可持續(xù)發(fā)展。另外，農(nóng)村環(huán)境保護(hù)還有很多方面沒有涉及到，一些城市法規(guī)條例根本不適用農(nóng)村，而適用農(nóng)村環(huán)境的法律又不夠完整且滯后，目前，我國農(nóng)村的各項(xiàng)環(huán)境保護(hù)的政策都跟不上發(fā)展的步伐，以農(nóng)藥的檢測體系為例，不僅檢測的能力落后，就連檢測的標(biāo)準(zhǔn)和覆蓋面也很低，而且對(duì)農(nóng)藥殘留超標(biāo)監(jiān)管力度遠(yuǎn)不能適應(yīng)國際上對(duì)農(nóng)藥殘留監(jiān)測工作的要求，還有近幾年來發(fā)展較快的農(nóng)村城鎮(zhèn)化以及鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)對(duì)農(nóng)村環(huán)境的污染和破壞問題等等，當(dāng)前的法律都沒有相應(yīng)的規(guī)定。

3.農(nóng)村環(huán)境保護(hù)執(zhí)法系統(tǒng)混亂。由于農(nóng)村大部分遠(yuǎn)離城市，環(huán)境保護(hù)的執(zhí)法情況不能得到保證，而且農(nóng)村環(huán)境保護(hù)職能和職權(quán)及各部門的分工不明確。另外我國涉農(nóng)環(huán)境保護(hù)事項(xiàng)范圍廣泛，而國家關(guān)于涉農(nóng)環(huán)境保護(hù)方面的法律又太有限，因此，對(duì)于涉農(nóng)環(huán)境保護(hù)事項(xiàng)，農(nóng)業(yè)部和國家環(huán)?？偩帧岸脊堋被蛘摺岸疾还堋币彩怯懈鶕?jù)的，這種職權(quán)分工上的不明確導(dǎo)致兩部門爭相管理對(duì)自己有利的行政事務(wù)，而對(duì)于自己不利的行政事務(wù)則相互推諉。還有就是地方官員為了政績都把主要環(huán)境執(zhí)法力度都放到城市里面，從而忽略了農(nóng)村環(huán)境的執(zhí)法，例如對(duì)于鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的污染防治事項(xiàng)，生態(tài)保護(hù)執(zhí)法等，往往是城市嚴(yán)農(nóng)村松，甚至農(nóng)村根本就得不到執(zhí)法，這都導(dǎo)致了農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法過程中出現(xiàn)難以操作的事實(shí)。

三、對(duì)農(nóng)村環(huán)境污染防治的立法建議

通過上對(duì)我國目前農(nóng)村環(huán)境污染情況的了解我們可以發(fā)現(xiàn)，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來的負(fù)面效應(yīng)已經(jīng)越來越嚴(yán)重。為了實(shí)現(xiàn)國家的可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略，全面推進(jìn)經(jīng)濟(jì)建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)、社會(huì)建設(shè)、生態(tài)文明建設(shè)五位一體，以及社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)，加強(qiáng)農(nóng)村生態(tài)環(huán)境立法建設(shè)已經(jīng)勢在必行。

1.建立健全農(nóng)村環(huán)境保護(hù)的法律體系。要想從根本上解決農(nóng)村生態(tài)環(huán)境污染環(huán)境立法是關(guān)鍵，環(huán)境立法是環(huán)境法制建設(shè)的基礎(chǔ)性工作，也是促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的前提條件，但目前我國農(nóng)村環(huán)境保護(hù)法律、法規(guī)還相對(duì)比較薄弱，這就給農(nóng)村環(huán)境保護(hù)的進(jìn)行帶來了很大阻礙。所以，當(dāng)前最重要的是認(rèn)真貫徹政府的要求，努力完善土壤污染防治、畜禽養(yǎng)殖污染防治等農(nóng)村環(huán)境保護(hù)方面的法律，制定村鎮(zhèn)污水、垃圾處理及設(shè)施建設(shè)的規(guī)劃，逐步建立農(nóng)村生活污水和垃圾處理機(jī)制的投入和運(yùn)行機(jī)制，對(duì)重要飲水水源地、重要河流、水庫等環(huán)境敏感地帶，制定并頒布污染物排放及治理技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，制定農(nóng)村環(huán)境質(zhì)量、人體健康危害和突發(fā)污染事故相關(guān)預(yù)案，另外還應(yīng)當(dāng)盡快制定針對(duì)鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等新型行業(yè)的環(huán)境保護(hù)的法律，最重要的是無論制定法律，還是法規(guī)都應(yīng)當(dāng)充分面向公眾，讓每一個(gè)公眾參與進(jìn)來，這樣所謂的法律體系才能發(fā)揮作用?？紤]到農(nóng)村成員的文化水平及法律意識(shí)比較低，農(nóng)村環(huán)境保護(hù)的法律應(yīng)該淺顯易懂，以便每一個(gè)公眾都能了解學(xué)習(xí)，這樣也有利于執(zhí)法部門的執(zhí)法。