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人生苦短,歲月流長。無謂的感嘆已毫無意義,不覺中四十天的暑假即將結(jié)束,一個多月的實習(xí)生活也隨之成為了美好回憶。在此,我首先要感謝辛主任能同意我在事務(wù)所實習(xí),給我提供了這種學(xué)習(xí)實踐的平臺;感謝李老師和楊律師對我的指導(dǎo),讓我有自己動手將所學(xué)知識用于實踐的機會,讓這種對工作的渴望成為了現(xiàn)實;感謝小姚姐和趙律師對我的幫助與關(guān)懷,以及其他律師的尊重和理解,讓我能愉快的度過這個暑假。
在這一個多月里,我學(xué)到了許多學(xué)校里很難學(xué)到的東西:為人、處世和工作,特別是大大提高了處理事務(wù)的能力和把所學(xué)知識運用于實踐的能力。在李老師和楊律師的指導(dǎo)下,我參加庭審三次,外出取證五次、立案三次,參加調(diào)解一次,同時書寫了大量的法律文書。其中,法庭記錄五份,調(diào)查筆錄六份,取保候?qū)徤暾垥氨WC書六份,行政答辯狀一份,民事賠償協(xié)議書一份,民事起訴狀三份,詞一份,人身損害賠償清單兩份,通知證人出庭申請書一份,民事裁定上訴狀一份,刑事附帶民事起訴狀一份,訴訟財產(chǎn)保全申請書一份。另外,我還獨立接待咨近二十次,涉及執(zhí)行問題、離婚和解除同居關(guān)系、交通事故賠償、人身傷害及工傷等各方面。對這段重要的人生經(jīng)歷,也是最可貴的學(xué)習(xí)經(jīng)歷,我做了如下總結(jié):
一、社會關(guān)系方面
律師作為法律服務(wù)工作者,他的本質(zhì)屬性是社會服務(wù),因此律師所要處理的社會關(guān)系,往往大于純法律關(guān)系。除了基本的家庭親友關(guān)系、同事關(guān)系外,要下大工夫在當(dāng)事人、證人、公檢法獄政部門等他們身上。對商人來說,顧客是上帝;而對律師來說,這些人都是上帝,哪個也惹不起,哪個也不能得罪。從比較功利的角度來看,他們都是衣食父母。
1、家庭親友關(guān)系。一支超強戰(zhàn)斗力的作戰(zhàn)部隊,必然有堅實的后勤保障,一個要叱咤職場的律師,當(dāng)然要有和睦的家庭關(guān)系和穩(wěn)定的親友關(guān)系。律師是相當(dāng)辛苦的一種職業(yè),長期奔波于當(dāng)事人、證人與法院之間,需要大量的時間和充沛的精力。要是哪個律師經(jīng)常后院起火,常被家庭和親友的瑣事煩的焦頭爛額,心情老是悶悶不樂,那他哪有精力再去研究當(dāng)事人委托的案件,哪有時間再去接新案子呢?但要是律師能事先處理好這些關(guān)系,不僅會節(jié)約大量時間和精力,同時也產(chǎn)生了一個穩(wěn)定的案源??芍^一箭雙雕,何樂而不為?
2、同事關(guān)系。世上沒有永恒的敵人,也沒有永恒的朋友,只有永恒的利益。但要是加入一份感情在里面,那這句話就大錯特錯了。人是感情最為豐富的一種高級動物,沒有感情的人幾乎是不存在的,除了植物人和精神病人。同事關(guān)系是工作中最基本的社會關(guān)系,是社會最基礎(chǔ)的人際關(guān)系之一。律師在我們這里作為從業(yè)人員較少的一種職業(yè),同事也就不應(yīng)該限于自己所在事務(wù)所里的人,而是本區(qū)域內(nèi)所有法律服務(wù)工作者。雖然法律明確規(guī)定:同一事務(wù)所里的律師不能同時為原、被告雙方。但根據(jù)現(xiàn)實需要,同所的律師出現(xiàn)兩軍對壘法庭的情況也很常見。這樣以來,使這種同事關(guān)系更加復(fù)雜化。在所里大家需要團結(jié)融洽、和睦相處;而在法庭上為了自己當(dāng)事人的利益爭得面紅耳赤,互相給對方難堪。那他們平時在事務(wù)所里表現(xiàn)出來的和氣是真的嗎?若是,那這些律師需要多么大的氣量;若不是,那如此虛偽又要多累呢?但我寧可相信他們是前者,那也是大家共同追求的目標(biāo)。
3、與當(dāng)事人、證人的關(guān)系。律師接受當(dāng)事人的委托,就要盡職盡責(zé)為當(dāng)事人牟取最大利益,而如何取得當(dāng)事人和證人的信任對律師開展工作十分重要。在實踐中,有些當(dāng)事人處于對對自身利益的考慮而隱瞞一些事實,很容易導(dǎo)致律師的工作誤入歧途,陷于兩難境地。證人也時常因?qū)δ承┥鐣P(guān)系的顧忌而拒絕作證或提供虛假證言。這些對律師來說都是非常危險的。因此,如何讓當(dāng)事人毫無顧忌的把事實講清楚,讓證人放下顧慮能為當(dāng)事人作證,證明客觀事實的存在,這便體現(xiàn)出律師的執(zhí)業(yè)水平和綜合素質(zhì)。對這一點,我從楊律師那里學(xué)到了許多有用的東西:
(1)端正態(tài)度、擺正身份、作好應(yīng)對一切困難的思想準(zhǔn)備;預(yù)見事情將會出現(xiàn)的最壞結(jié)果并設(shè)計好解決方案。
(2)注意觀察社會環(huán)境與生活細(xì)節(jié),尋找到與當(dāng)事人(證人)共同的話題,拋磚引玉,進而進入主題;夾敘夾議,以聊天的形式搜集最有價值的線索。
(3)換位思考,從當(dāng)事人(證人)的角度考慮問題,以情動人,以理服人。
4、與公檢法獄政機關(guān)的關(guān)系。從工作性質(zhì)上來說,律師與警察、檢察官、法官及其他司法工作人員都不是為自己的利益而奔波。盡管他們各自代表了一方利益,但這種利益只與案件本身有關(guān),也正是這種利益沖突將這些不同職務(wù)的人聯(lián)系在了一起。對于一個案件來說,無論是在偵查起訴、審理還是執(zhí)行階段,律師是介入時間最長的一種人。他們要跟與此案相關(guān)的各行政、司法機關(guān)打交道,而此過程中也常因?qū)Π讣恼J(rèn)識不同發(fā)生一些爭議。對這種情況的出現(xiàn),律師無能為力,或者說是不可避免的,但如何處理又體現(xiàn)一個律師的水平。雖然法律規(guī)定律師應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人的利益盡職盡責(zé),但理論與實踐總是有差距的。在處理這些矛盾時應(yīng)該注意區(qū)分輕重緩急,最好先禮后兵,決不可因小失大,搞僵了與這些國家職能部門的關(guān)系。因為人總是有感情的,感情是會延續(xù)的,如果那樣后果將不堪設(shè)想,留下的后遺癥是會給律師帶來長期的麻煩。
二、法律運用問題
由于我接觸法律才兩年,有許多課程還沒有學(xué)習(xí),加上平時學(xué)得并不太扎實,因此在法律規(guī)定和法學(xué)理論上仍有許多問題;以前又未參加真正的實踐,所以在實踐方面更是一片空白。就像剛來那幾天一樣,我似乎覺得自己每時每刻都在學(xué)新東西,接觸到的一切都是新鮮的。關(guān)于法律知識和運用方面,我感觸較深或記憶深刻的有以下幾方面:
1、基層人民法院的法庭審理規(guī)則問題
在一個月的實習(xí)過程中,我參加刑事審判2次,民事審判1次,參與立案2次,大體看到了基層人民法院的辦案實際情況。也許是我過于理想化,沒有從審判實際出發(fā)考慮問題,也許這正是學(xué)生的純真與幼稚。但無論怎么理解,問題的確是客觀存在的,這是誰也無法否認(rèn)的。在我印象里較深的有:
(1)基層人民法院所設(shè)立的人民法庭的管轄權(quán)問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法庭若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定:人民法庭根據(jù)地域大小、人口多少、案件數(shù)量和經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r等情況設(shè)置,不受行政區(qū)劃的限制。而在實踐中又該以何為依據(jù)呢?派出人民法庭與基層人民法院內(nèi)設(shè)庭之間又是怎樣的關(guān)系呢?就麥積區(qū)人民法院對周邊區(qū)域的管轄而言,開發(fā)區(qū)法庭、北道埠法庭、馬跑泉法庭之間不以行政區(qū)劃為限,那他們的管轄權(quán)又是以何為標(biāo)準(zhǔn)的呢?發(fā)生管轄權(quán)沖突時該如何解決的?不會只是你簽字不管了我再管吧?而實際就是這么做的。我認(rèn)為至少應(yīng)該由法院院長簽字才說得過去吧!況且當(dāng)事人怎么知道他的案子屬于哪個法庭管轄?反正我是沒弄清楚,是因為法院內(nèi)部自己制定的規(guī)章制度嗎?還有特別奇怪的是法院行政庭怎么還在審理離婚一類的民事糾紛?待以后有時間再仔細(xì)研究了。
(2)關(guān)于法庭秩序問題。根據(jù)規(guī)定,人民法院在開庭審理案
開庭時書記員要首先宣讀法庭紀(jì)律,可我參加的幾次開庭,無論是刑事審判還是民事審判,都未發(fā)現(xiàn)書記員向法庭作過任何有關(guān)法庭紀(jì)律的表述,即使是隨便的提醒。也許他們認(rèn)為這沒有必要,但我覺的這正為其它不規(guī)范行為埋下了隱患,這是其一。第二,除審判長外,其他審判人員以及公訴人員隨意出入法庭。在刑事審判中,法警幾乎都是老的早該退休的爺爺輩人,假如有被告人逃跑或轟鬧法庭,這些人員能干些什么?不是我瞧不起這些前輩們,只是審判工作真的需要更有力的安全保障。就這樣他們還比較心急,呆在法庭沒幾分鐘就沒影了,要帶被告人候?qū)徎蛐枰粨Q證據(jù)時,審判長法錘敲幾下才能把人叫來。在民事審判中,書記員在法庭辯論階段竟然退庭了!第三,參加法庭審理的人員幾乎都沒有關(guān)閉通訊工具,甚至有人在當(dāng)庭接電話。這種情況你說還審理什么呀?內(nèi)外隨時保持聯(lián)系,如何確保能法庭查清的是事實?
(3)法官自審自記現(xiàn)象。出現(xiàn)這種情況的原因還是在上面第(2)條。書記員隨意出入法庭,法庭記錄又不能不做,所以只能由審判員大人代勞了。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法庭若干問題的規(guī)定》第15條規(guī)定:人民法庭審理案件,必須有書記員記錄,不得由審判案件的法官自行記錄。我個人認(rèn)為,要是書記員或是其他審判人員確實有十分迫切的事情需要解決,法庭可以宣布休庭幾分鐘,這絲毫不會影響法庭對案件的公正審理,應(yīng)該是可行之法。
2、執(zhí)行難問題
原來在學(xué)校學(xué)習(xí)理論知識時,常從新聞報道或?qū)W術(shù)文章上看到關(guān)于一些案件的執(zhí)行情況,“執(zhí)行難”似乎進入標(biāo)題的可能性比較大。但是還不以為然,認(rèn)為那些情況只是個案,絕大多數(shù)判決應(yīng)該是可以順利執(zhí)行的,而從我在所里實習(xí)這段時間遇到的情況來看,“執(zhí)行難”的確是一個很值得關(guān)注的問題。
記得一天有位當(dāng)事人來咨詢:他因故借給村小學(xué)一筆款,后學(xué)校因沒錢還債而被他告上法庭。法院很快有了判決結(jié)果:學(xué)校敗訴還款。但是,因?qū)W校沒錢而使得法院判決成了一張空頭支票,當(dāng)事人陷入無期的等待。案子放在執(zhí)行庭已經(jīng)4年了,可法院給當(dāng)事人的答復(fù)是村小學(xué)沒有帳戶,也沒有其他可執(zhí)行的財產(chǎn),要當(dāng)事人自己想辦法。面對這種情況,你說該怎么辦呢?
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題工作的規(guī)定(試行)》的相關(guān)規(guī)定,被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)時:(1)人民法院有權(quán)向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位查詢被執(zhí)行人的存款情況,有權(quán)凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款,但查詢、凍結(jié)、劃撥存款不得超出被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的范圍。(2)人民法院有權(quán)扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的收入。但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需費用。(3)人民法院有權(quán)查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的財產(chǎn)。但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。而《民事訴訟法》第233條規(guī)定“人民法院采取本法第二百二十一條、第二百二十二條、第二百二十三條規(guī)定的執(zhí)行措施后,被執(zhí)行人仍不能償還債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行義務(wù)。債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他財產(chǎn)的,可以隨時請求人民法院執(zhí)行。”那么,人民法院依靠特別授權(quán)都無法查明的東西,怎么能讓當(dāng)事人自己去查清呢?難道真要當(dāng)事人拿著法院的判決書去到大街上叫賣嗎?艱難的訴訟道路盡頭等你的將是一紙空文,在程序上正義是實現(xiàn)了,可當(dāng)事人得到了嗎?
3、頻發(fā)的離婚案件
隨著經(jīng)濟的發(fā)展和人們思想的進步,現(xiàn)代人快速的生活節(jié)奏也導(dǎo)致了婚姻家庭關(guān)系的高速更新。在我在所里這段時間,幾乎每個律師手里都有離婚案件,什么原因呢?以我的能力幾句話也說不清楚,但我對這些案件進行了簡單分類,大體有三類:未領(lǐng)取結(jié)婚證(同居)、領(lǐng)證但未共同生活、夫妻生活多年。
(1)同居關(guān)系。《婚姻法》第8條關(guān)于結(jié)婚登記的規(guī)定,是強制性規(guī)范而不是任意性規(guī)范。因此,未登記而以夫妻名義同居生活的,法律不承認(rèn)其關(guān)系,不受法律保護。(當(dāng)然法律規(guī)定有1994年2月1日前后之分,但目前現(xiàn)實生活中遇到的大多數(shù)都是1994年后的情況。)對于解除同居關(guān)系,主要還是涉及兩方面的問題:子女和財產(chǎn)。對子女問題,法律明確規(guī)定非婚生子女與婚生子女享有同等的權(quán)利,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》,在解除同居關(guān)系時對待子女的方法和離婚時所對應(yīng)的各種情況相同。對于財產(chǎn),又要看是不是有彩禮:若有,彩禮應(yīng)該退還,但數(shù)額較小時可以不在退還;若沒有彩禮,分清各自所得,不存在共同財產(chǎn),但可以比照離婚處理共同財產(chǎn)的規(guī)定進行。
(2)領(lǐng)取結(jié)婚證但未共同生活。根據(jù)《婚姻法》第8條的規(guī)定男女雙方只要親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記,領(lǐng)取《結(jié)婚證》,即確立夫妻關(guān)系。結(jié)婚登記,是確立夫妻關(guān)系的唯一的標(biāo)志和法律程序。登記后,不論是否同居,或者是否舉行婚禮,都不影響夫妻關(guān)系的確立。一經(jīng)結(jié)婚登記,就受到國家法律的承認(rèn)了保護,一方或雙方都不得自行解除。即使在登記后未同居和未舉辦結(jié)婚儀式的情況下,一方或雙方另行結(jié)婚就會觸犯刑法。遇到這種情況,一方或雙方要求解除同居關(guān)系的,如果雙方都同意解除,可以到原婚姻登記機關(guān)申請離婚登記,交回結(jié)婚證,領(lǐng)取離婚證;如果是一方要求解除婚姻關(guān)系而另一方不同意的,則可向人民法院提起離婚訴訟,由人民法院按照《婚姻法》第31條規(guī)定的精神進行判決。這時,一般不存在子女問題;但可能涉及彩禮的返還問題。
[關(guān)鍵詞] 抗日根據(jù)地 糾紛 調(diào)解
期間,陜甘寧、晉察冀等抗日根據(jù)地革舊鼎新,從政治、經(jīng)濟和司法等方面實行一系列符合當(dāng)時實際而又貼近百姓生活的具體制度,保障了抗戰(zhàn)的持續(xù)有效進行。其中的糾紛解決機制對于團結(jié)穩(wěn)定根據(jù)地人民集中力量抗戰(zhàn)發(fā)揮了重要作用。
一、抗日根據(jù)地糾紛處理概況
面對抗日根據(jù)地內(nèi)部的各種矛盾紛爭,邊區(qū)司法機關(guān)采取了以調(diào)解為主的解紛方式。在當(dāng)時特殊的時代條件下,這種糾紛調(diào)節(jié)制度的選擇有其產(chǎn)生的必要性和實施的必然性。當(dāng)時,抗日根據(jù)地糾紛解決的司法資源十分匱乏,正如陜甘寧邊區(qū)政府一份官方報告所揭示的:“邊區(qū)因地區(qū)偏僻、文化落后,故司法干部是比較缺乏的?,F(xiàn)有司法干部未進過專門學(xué)校,主要的是依靠他對人民、民族、國家的忠誠,獲得人民的信任,由邊區(qū)的人民選舉出來,再根據(jù)他的能力分配以適當(dāng)?shù)墓ぷ鳎?]。”專業(yè)人員缺乏,民事立法單薄,邊區(qū)經(jīng)濟相對落后以及文化封閉,這些司法基本條件使得庭審判決具有一定的難度。加之抗戰(zhàn)混亂時局,更需根據(jù)地人心團結(jié),一致對外。而司法判決結(jié)果必定使一方當(dāng)事人敗訴,進而可能造成雙方失和,影響團結(jié)穩(wěn)定,難以達到雙贏的效果;且邊區(qū)法律大多是參考西方法律制定的,與中國傳統(tǒng)文化的精神和價值有著較大的反差[2],在實際的判決過程中往往造成邊區(qū)民眾對政府的不滿,影響政府與民眾的團結(jié)。這些都促使邊區(qū)政府從民間找尋新的調(diào)解力量,以解決糾紛,緩和矛盾。在這種情況下,借助民眾對民間威望人士的信任,邊區(qū)政府制定了以調(diào)解為主,審判為輔的解紛方式,運用調(diào)解機制使大事化小、小事化無,以達到增加農(nóng)村和睦,節(jié)省勞力,集中精力從事生產(chǎn)支援抗戰(zhàn)的效果[3]。調(diào)解制度在抗日根據(jù)地的產(chǎn)生具有一定的必要性。
在這種思想的指導(dǎo)下,各抗日根據(jù)地均制定了適應(yīng)于本地區(qū)的調(diào)解法規(guī),例如《山東省調(diào)解委員會暫行組織條例》(1941年)、《晉西北村調(diào)解暫行辦法》(1942年)、《陜甘寧邊區(qū)民刑事件調(diào)解條例》(1943年)、《渤海區(qū)村調(diào)解委員會暫行組織條例》(1944年)、《蘇中區(qū)人民糾紛調(diào)解暫行辦法》(1945年)、《冀南區(qū)民刑事調(diào)解條例》(1946年)等等。從這些具體辦法和條例看,當(dāng)時抗日根據(jù)地的糾紛調(diào)解方式,帶有我國特色的新民主主義色彩。對此,時任陜甘寧邊區(qū)政府主席的林伯渠,在其年度總結(jié)報告中也曾說過,“邊區(qū)的人民與政權(quán)是一種革命的人民與政權(quán),舊型司法制度和舊型法律,自然就不能不顧實際的硬搬”[4],此處的“革命”即新民主主義,在抗戰(zhàn)的特殊年代下,它提倡將司法與行政合二為一,即“專員兼高等法院分庭庭長,縣長兼縣司法處長”[5],倡導(dǎo)以德高望重的民間人士(多為無產(chǎn)階級)為調(diào)解者,將新民主主義的精神與邊區(qū)實際相結(jié)合,從而有效解決糾紛,化解內(nèi)部矛盾。調(diào)解制度在抗日根據(jù)地實施有其必然性。
抗日根據(jù)地司法與行政相結(jié)合,以調(diào)解為主、審判為輔的裁判方式,不僅在當(dāng)時快速便捷地解決了糾紛,而且其利用民間人士調(diào)解糾紛的機制,也逐漸成為我國歷史上乃至現(xiàn)今的一大優(yōu)良傳統(tǒng)。同時,隨著抗日根據(jù)地建設(shè)的發(fā)展,調(diào)解制度的不斷實踐,調(diào)解人員技能和素質(zhì)的逐步提高,糾紛調(diào)解經(jīng)驗的豐富積累,調(diào)解的作用發(fā)揮得淋漓盡致。在糾紛調(diào)節(jié)過程中,出現(xiàn)了被國外譽為“東方經(jīng)驗”而受推崇的人民調(diào)解模式,以及一批被根據(jù)地民眾稱為“青天”的調(diào)解人員,如馬錫五、郭維德、奧海清、石靜山等。實踐證明,在當(dāng)時司法資源不足的情況下,這種糾紛調(diào)節(jié)制度適應(yīng)時局,順應(yīng)民心,化解了矛盾,提高了審判質(zhì)量,對維護邊區(qū)穩(wěn)定發(fā)揮了積極的作用。
二、抗日根據(jù)地調(diào)解制度的基本內(nèi)容
1、調(diào)解目的??谷崭鶕?jù)地的團結(jié)穩(wěn)定十分重要,影響到抗日的進程。而根據(jù)地民眾之間的矛盾大都集中在婚姻、家庭、土地等與生產(chǎn)生活相關(guān)的日常小事上,這樣的日?,嵤绿幚砗昧?,容易化干戈為玉帛,使鄰里和睦,社會安寧,人心凝聚,否則人心不齊,易滋生事端。因而各根據(jù)地的調(diào)解規(guī)則以鞏固農(nóng)村統(tǒng)一戰(zhàn)線、減免人民訟累為首要目的,如陜甘寧邊區(qū)民刑事件調(diào)解條例明確規(guī)定,“本條例為提倡民間調(diào)解紛爭,減少訴訟制定之”[6];又如1945年通過的《蘇中區(qū)人民糾紛調(diào)解暫行辦法》第一條:“為使蘇中區(qū)人民糾紛本新民主主義互助互讓團結(jié)抗戰(zhàn)之精神,求合理之解決,特訂本辦法”。這些條款體現(xiàn)了調(diào)解團結(jié)民心,減少訟累,集中精力一致對外的要求。
2、調(diào)解范圍??谷崭鶕?jù)地調(diào)解制度的范圍極廣,不僅民事案件可以調(diào)解,刑事案件也可以調(diào)解。一般民事、輕微刑事案件均由鄉(xiāng)、區(qū)調(diào)解,而部分刑事案件經(jīng)過被害人同意,亦可調(diào)解,1942年的《晉察冀邊區(qū)行政村調(diào)解工作條例》中列舉了一些輕微的刑事案件可以調(diào)解;而1943年的《陜甘寧邊區(qū)民刑事件調(diào)解條例》中,則作了禁止性規(guī)定,列舉了嚴(yán)重危害邊區(qū)政權(quán)和危害人民人身財產(chǎn),破壞社會秩序等罪不許調(diào)解,其他各罪均需調(diào)解,等等。但此種涉及刑事案件的調(diào)解一般是指庭內(nèi)調(diào)解,是一種審判與調(diào)解相結(jié)合的模式,而且筆者認(rèn)為,這些案件大多不謀求最終審判,而是以另一種正確的解決作為自己的任務(wù),即學(xué)者棚瀨孝雄所述的教化型調(diào)[7],采取的多是教育態(tài)度,如1944年《陜甘寧邊區(qū)判例匯編》中曾收錄這樣一案[8]:被告人李鎖子兩歲時被李高氏夫婦收養(yǎng),并隨養(yǎng)父學(xué)習(xí)木匠。養(yǎng)父去世后,李鎖子由李高氏養(yǎng)育,后由于家庭矛盾,被告人李鎖子與養(yǎng)母李高氏發(fā)生口角,遂對李高氏任意打罵,并將李高氏所住房屋挖毀,觸犯了“遺棄罪”。法庭審理中,李高氏希望對被告著重教育,于是經(jīng)調(diào)解,被告李鎖子也表示悔改之意,后判處苦役半年,因其老母妻幼無人撫養(yǎng),準(zhǔn)予具保假釋,帶罪侍母,如再遺棄,則加重處罰??梢?,與單純具有強制力的審判形式相比,這種刑事調(diào)解方式是一種審判與調(diào)解相結(jié)合、以調(diào)解為主的教化型模式。
3、調(diào)解機構(gòu)??谷崭鶕?jù)地調(diào)解機構(gòu)一般有村、區(qū)、縣調(diào)解,以及法院調(diào)解,在一些根據(jù)地還存在一定的順序性。一般先由村調(diào)解,若調(diào)解不成,由鄉(xiāng)交由區(qū)調(diào)解,若還不成,再交由縣調(diào)解,逐級向上,若當(dāng)事人還不服才可提訟或仲裁。在法院,大多仍以調(diào)解為先,征詢雙方的意見,在不能調(diào)解之下才審判,如《晉察冀邊區(qū)行政村調(diào)解工作條例》(1942年4月1日)第四條規(guī)定,“因債務(wù)、物權(quán)、親屬、繼承發(fā)生的民事糾紛,得先請求村公所(民政委員會)調(diào)解,已者亦可隨時進行調(diào)解”[9],以至出現(xiàn)了部分民事糾紛都以調(diào)解為訴訟的必要程序的情況,更有甚者混淆了調(diào)解與仲裁。于是,在1945年10月至12月,高等法院召開規(guī)模盛大的陜甘寧邊區(qū)第二屆司法會議,對調(diào)解工作進行專題討論,明確規(guī)定“調(diào)解不是訴訟的必經(jīng)程序”[10]。
4、調(diào)解人資格??谷崭鶕?jù)地的調(diào)解條例并沒有對調(diào)解人的資格做詳細(xì)且嚴(yán)格的規(guī)定。它基于人們生活的區(qū)域集中在農(nóng)村,調(diào)解的事項集中在婚姻家庭,土地債務(wù)等事項,僅僅是明確了調(diào)解要邀請鄉(xiāng)(村)干部和當(dāng)?shù)毓饺耸繀⒓?。調(diào)解人員大都由鄉(xiāng)鄰、勞動英雄、有威望的老人、公正人士和司法工作人員組成,而且這些調(diào)解人員屬于自發(fā)性義務(wù)勞動,所以當(dāng)時并沒有具體規(guī)定調(diào)解人員資格與禁止擔(dān)任的情形。
5、調(diào)解程序。與民國政府相對正式的調(diào)解程序相比,抗日根據(jù)地的調(diào)解程序簡便,方式多樣,以貼近群眾為原則,可操作性較強。調(diào)解程序各邊區(qū)規(guī)定比較靈活,既可由民間自行調(diào)解,也可由村公所主持調(diào)解。如果是村公所調(diào)解,則由村長、農(nóng)會主任(或其他干部)召集雙方當(dāng)事人親鄰、公正人士、民眾團體或其他德高望重人員,召開調(diào)解會,由大家評論曲直并提出調(diào)解方案,勸導(dǎo)雙方息爭。[11]調(diào)解的地點可在田間地頭,調(diào)解的時間或早或晚,方便群眾,便于查清事實,及時快捷解決問題。
6、調(diào)解效力??谷崭鶕?jù)地的調(diào)解制度,以“當(dāng)事人自愿同意”為調(diào)解成立的生效要件。對于已生效的案件,賦予一定的強制執(zhí)行力。如1944年《晉察冀邊區(qū)行政委員會關(guān)于加強村調(diào)解工作與建立區(qū)調(diào)處工作的指示》中,指出了“調(diào)解結(jié)果除當(dāng)事人依照期限聲明不服的以外,即和已經(jīng)確定的判決有同樣效力,可以強制執(zhí)行。但調(diào)處不同于審判和仲裁,不服調(diào)處的案件,經(jīng)縣審判或仲裁仍應(yīng)做第一審或第一仲裁,當(dāng)事人如有不服,仍可依法上訴或請求復(fù)裁,不因曾經(jīng)調(diào)處而受限制”[12]。以獲得當(dāng)事人的合意為主,為促進及保證這樣的交涉更有效地進行而賦予一定的強制力(即交涉型調(diào)解[13])。
三、抗日根據(jù)地調(diào)解制度對當(dāng)代司法制度建設(shè)的歷史借鑒
抗日根據(jù)地的調(diào)解制度不僅在當(dāng)時歷史條件下發(fā)揮了獨特的作用,而且對于建立現(xiàn)代社會解紛機制,仍然具有重要的借鑒意義。抗日根據(jù)地的糾紛調(diào)解制度包含了民間調(diào)解和法院調(diào)解二大類,而其中尤應(yīng)借鑒的是民間調(diào)解。民間調(diào)解仍為現(xiàn)代社會解紛機制之一,2007年立法機關(guān)已將人民調(diào)解法列入工作計劃,司法部正在抓緊立法調(diào)研和草案起草工作。因而,借鑒抗日根據(jù)地的調(diào)解制度,取其精髓,棄其缺陷,對于當(dāng)代的立法工作,具有現(xiàn)實意義。
首先,我們可以借鑒其由鄉(xiāng)至區(qū)的方式,注重吸收當(dāng)?shù)厝罕姷男陆?jīng)驗,具體問題具體分析。可以吸取抗日根據(jù)地優(yōu)秀調(diào)解員如郭德維、奧海清等在調(diào)解中充分依靠群眾力量,不推卸責(zé)任,抓住時機,客觀民主解決糾紛的經(jīng)驗。開拓交涉型調(diào)解的空間,謙虛謹(jǐn)慎為民服務(wù),掌握當(dāng)事人的思想情緒和真實意圖,結(jié)合法律,提出合理建議,采取果斷措施化解矛盾,維護當(dāng)事人在訴訟中的合法權(quán)益。
其次,對于法院調(diào)解而言,基層法院、人民法庭面對的當(dāng)事人,大多缺乏法律常識,且出于多方面考慮,許多人沒有聘請律師,法官在審理案件的過程中必須處于中立地位,不得有超越職權(quán)的行為。建議在基層法院開設(shè)調(diào)解庭,調(diào)解員多做細(xì)心的疏導(dǎo)調(diào)解工作,親力親為,發(fā)揮審判與調(diào)解相結(jié)合的馬錫五審判模式,積極主動平息糾紛,教育群眾,普及法律知識,實現(xiàn)社會和諧,開拓教化型調(diào)解的空間。調(diào)解過程中,依法行事,堅持有原則調(diào)解。同樣,調(diào)解庭調(diào)解后,經(jīng)雙方同意,可以賦予其強制執(zhí)行的權(quán)利。
參考文獻:
[1]雷經(jīng)天:《陜甘寧邊區(qū)的司法制度》,載1938年8月28日《解放》第50期,轉(zhuǎn)見《陜甘寧邊區(qū)抗日民主根據(jù)地》(文獻卷下),第161頁。
[2]候欣一:《陜甘寧邊區(qū)人民調(diào)解制度研究》,載于《中國法學(xué)》2007年第4期,第111頁。
[3]參見《邊區(qū)政府關(guān)于普及調(diào)解、總結(jié)判例、清理監(jiān)所指示信》,載于《調(diào)解為主,審判為輔》,陜甘寧邊區(qū)政府辦公廳編印,1944年8月,第10頁。
[4]參見《關(guān)于改善司法工作(林伯渠主席在邊區(qū)政府委員會第四次會議上關(guān)于邊區(qū)政府一年工作總結(jié)報告的一部分)》,載于《調(diào)解為主,審判為輔》,陜甘寧邊區(qū)政府辦公廳編印,1944年8月,第1頁。
[5]參見《關(guān)于改善司法工作(林伯渠主席在邊區(qū)政府委員會第四次會議上關(guān)于邊區(qū)政府一年工作總結(jié)報告的一部分)》,載于《調(diào)解為主,審判為輔》,陜甘寧邊區(qū)政府辦公廳編印,1944年8月,第1-2頁。
[6]《陜甘寧邊區(qū)民刑事件調(diào)解條例》,載于《調(diào)解為主 審判為輔》,陜甘寧邊區(qū)政府辦公廳編印,1944年8月,第5頁。
[7][13]參見[日]棚瀨孝雄著,王亞新譯:《糾紛的解決與審判制度》,中國政法大學(xué)出版社2004年1月修訂版,第63、60頁。
[8]參見汪世榮:《陜甘寧邊區(qū)刑事調(diào)解判例判詞點評》,載于《中國審判》2007年第4期,第76頁。
[9]《晉察冀邊區(qū)行政村調(diào)解工作條例》,選自韓延龍、常兆儒:《中國時期根據(jù)地法制文獻選編》第三卷,中國社會科學(xué)出版社,1981年版出版。
[10]呂毅:《“馬錫五審判方式”與中國訴訟調(diào)解制度的完善》,吉林大學(xué)優(yōu)秀碩士學(xué)位論文,第3頁。
今年市律師協(xié)會組織了涉及多個方面的法律專業(yè)委員會,倡導(dǎo)律師們積極參加。我根據(jù)自己的興趣和專業(yè)特長,選擇參加了四個專業(yè)委員會,分別是:刑法、勞動法、婚姻家庭、國際投資與貿(mào)易專業(yè)委員會,特別是勞動法和婚姻家庭專業(yè)委員會,我積極參加委員會組織的活動,包括參加會議討論,執(zhí)行電臺值班安排,參加普法活動、新法律法規(guī)學(xué)習(xí)及資料收集等工作,專業(yè)委員會作為一個組織,是我們律師平時學(xué)習(xí)和交流的好載體,市律師既然搭起了這個平臺,我們就應(yīng)該很好的去利用,像婚姻家庭專業(yè)委員會的活動內(nèi)容就相對比較多,而且很針對我們平時的工作,對辦案水平的提高和專業(yè)知識的積累有極大的提高作用。所以我覺得參加這些專業(yè)委員會也是我今年工作的一個內(nèi)容,很受啟發(fā),效果不錯。明年我將繼續(xù)積極參加專業(yè)委員會的系列活動,以加強自己的工作能力的水平。
因為是自己獨立執(zhí)業(yè)的第一年,所以最擔(dān)心的是業(yè)務(wù)量問題,擔(dān)心自己的業(yè)務(wù)量跟不上。所以在最初的幾個月,壓力非常大。好在剛開始的那幾個月,因為之前的很多工作延續(xù)下來,事情很多,一忙起來,就充實些,也沒顧到那么多,只是自己在盡力做好目前的工作,當(dāng)然在閑暇之余,也刻意的往業(yè)務(wù)量拓寬方面努力。很幸運的是,在2月份,通過努力,我接到了一份法律顧問的業(yè)務(wù),一開始,因為雙方都是初次接觸,法律顧問的合同期限只有三個月,雖然是短短的三個月時間,卻是非常珍貴的三個月。
當(dāng)時該公司剛好有一個投資的項目要跟進,我全程跟進了合資前期談判,合資合同的起草,新公司的注冊工作等工作,得到了客戶單位的滿意和信任。很順利的,又簽訂了三個月的法律顧問合同。然后在今年8月,新的法律顧問合同期限改為一年,這是我自己獨立執(zhí)業(yè)以后得到了第一個客戶,我清楚自己應(yīng)該做什么,平時我經(jīng)常主動的和客戶單位的聯(lián)系人聯(lián)絡(luò),詢問最近公司的運營情況,在客戶有具體的法律服務(wù)要求時,盡快的回復(fù)和反饋,同時基本保持每月到客戶單位現(xiàn)場辦公一天,解決一些問題??傊?,有了這個良好的基礎(chǔ),也增加了自己的信心,工作更有動力,也更有成果。在今年8月份,我又有了第二家法律顧問單位,我相信通過自己的努力,一定可以有所為。
今年在具體的執(zhí)業(yè)方面,不得不提的是今年系列刑事案件的辦理。從去年下半年開始,我市警方展開了打擊出售非法制造的發(fā)票的行動。因為在2015年我辦理過一起偽造身份證的案件,當(dāng)事人一直保存著我的聯(lián)系方式,所以在去年年底的時候,我接受一起出售非法制造的發(fā)票案件的辯護委托,委托人正是XX年那個案件的當(dāng)事人介紹過來的。而之后,隨著警方打擊力度的加強,我在今年又接受了四起類似案件的辯護委托,基本上都得到了委托人的好評。所以我要總結(jié)的是,任何一個案子都必須認(rèn)真去辦理,用心去辦理,因為很多都隱藏了巨大的案源線索,你把握住了,對自己的工作也是有益無害的。
確實,律師工作強調(diào)的是平時的積累,你不可能在碰到具體的案件時,再去搜集資料,找法律依據(jù)顯然是來不及的,至少你在回答當(dāng)事人的提問時不能順利解決。所以我們在平時必須要重要學(xué)習(xí),包括專業(yè)知識的學(xué)習(xí)和實踐經(jīng)驗的總結(jié)?,F(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達,很多最新的法律法規(guī)都會在第一時間通過網(wǎng)絡(luò),也會有很多關(guān)于新法律法規(guī)的意見可以供我們參考,所以充分的利用網(wǎng)絡(luò)資源,可以為我們的學(xué)習(xí)提供不少捷徑。另外很多法院的網(wǎng)站也會有典型案例公布,學(xué)習(xí)這些案例,也可以積累我們的實踐經(jīng)驗。我平時在工作之余上一些專業(yè)的法律網(wǎng)站看看,我發(fā)現(xiàn)對自己的工作很有幫助。同時我們也應(yīng)關(guān)注一些時事新聞,因為很多新的政策的出臺往往都會牽涉到法律的變化,多了解時事,可以鍛煉我們的政治敏銳能力。
一、依法開展專利執(zhí)法工作,進一步加大知識產(chǎn)權(quán)保護力度,為推進技術(shù)創(chuàng)新及其產(chǎn)業(yè)化營造良好的法制和市場環(huán)境。
20__年1至2月,我局派出專利行政執(zhí)法人員35人次對濟康大藥店、市七一購物中心、好家鄉(xiāng)超市七一店、紅山新世紀(jì)購物中心等大型商業(yè)企業(yè)、藥品超市進行了“兩節(jié)”期間專項檢查,在10503種商品中對近百種標(biāo)注有專利標(biāo)記的商品進行登記,對其中7種涉嫌冒充專利或假冒他人專利產(chǎn)品進行抽樣取證,并要求企業(yè)限期提供證明專利標(biāo)記合法有效的相關(guān)證明材料。
3月15日,在自治區(qū)知識產(chǎn)權(quán)局的組織下,我局與自治區(qū)知識產(chǎn)權(quán)局執(zhí)法人員一道對市天山商場進行了專項檢查。
4月19日至4月24日,在我局的督導(dǎo)下,沙區(qū)知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào)小組十二個成員單位與頭屯河區(qū)、高新區(qū)、新市區(qū)的執(zhí)法人員針對轄區(qū)內(nèi)的世紀(jì)金花商城、康泰東方藥品超市、七一超市、友好百盛、金都保健品市場和商貿(mào)城文體用品大廈進行了有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)專利保護的聯(lián)合執(zhí)法檢查。在為期4天的執(zhí)法檢查中,共對1000多種藥品、500多種醫(yī)療器械、上千種保健品和100多種品牌服裝、500余種日用百貨和300個品牌的文體用品進行抽樣檢查,逐一登記了三百余種含有專利標(biāo)記的商品。
4月26日,我局會同自治區(qū)知識產(chǎn)權(quán)局、自治區(qū)整規(guī)辦、自治區(qū)公安廳、自治區(qū)農(nóng)機局等部門,在__市北郊華南農(nóng)機市場針對標(biāo)有專利標(biāo)記的農(nóng)機商品開展了“4&am#8226;26”專利聯(lián)合執(zhí)法活動。
8-9月份,我局對主流新聞媒介刊登涉及專利標(biāo)記的廣告進行集中檢查,立案查處2家廣告業(yè)主,整改1家,在案件處理的過程中還向新聞媒介贈送了專利法宣傳材料10余份,并通過主流媒體擴大對專利權(quán)保護的宣傳。
9月1日~5日,第15屆__對外經(jīng)濟貿(mào)易洽談會(以下簡稱烏洽會)召開。為整頓和規(guī)范會展經(jīng)濟秩序,加大知識產(chǎn)權(quán)宣傳和保護力度,我局與自治區(qū)知識產(chǎn)權(quán)局一道會同工商局、質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局、藥監(jiān)局、檢驗檢疫局、海關(guān)、測繪局、邊貿(mào)協(xié)會等8個部門聯(lián)合在烏洽會上開展了執(zhí)法行動。此次烏洽會參展商品或技術(shù)中標(biāo)有專利號或?qū)@麡?biāo)記的商品有62種,涉及機械設(shè)備、汽車配件、裝潢材料、家用工具、保健品、食品、文具、日用品等各類產(chǎn)品。
二、通過專利行政執(zhí)法工作,貫徹服務(wù)理念和大局觀念,樹正面典型。
4月26日,在紀(jì)念第6個“世界知識產(chǎn)權(quán)日”活動中,我局為__市天山百貨大樓授全疆第一家“流通領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護試點單位”牌匾。自治區(qū)知識產(chǎn)權(quán)局、市科技局、新疆友好集團、天山百貨大樓的領(lǐng)導(dǎo)、中層管理人員、媒體記者50余人參加了授牌活動。此次授牌活動,在全疆流通領(lǐng)域尚屬首例,為我市流通領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護工作樹立了正面典型,為全疆的流通領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護工作做出表率。
三、強化整體素質(zhì),提升綜合實力,切實加強專利行政執(zhí)法隊伍建設(shè)。
為進一步提高我局法律業(yè)務(wù)知識和專利行政執(zhí)法總體水平,保障執(zhí)法人員進一步積累專業(yè)知識和實際辦案經(jīng)驗,以過硬的扎實的業(yè)務(wù)功底充實自己,20__年,我局制定了《20__年執(zhí)法學(xué)習(xí)計劃》,堅持每兩周一次地組織執(zhí)法人員業(yè)務(wù)學(xué)習(xí),共組織業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)20余次,通過學(xué)習(xí),提高了執(zhí)法人員的工作效率和執(zhí)法水平,,樹立了我局執(zhí)法隊伍依法辦案,秉公執(zhí)法,文明辦案的整體社會形象。
四、探索跨地區(qū)橫向協(xié)作執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)工作,加強與外省、市及外地、州局協(xié)作執(zhí)法。
2月,我局在處理“姚記撲克”冒充專利案件中發(fā)現(xiàn),該產(chǎn)品的生產(chǎn)廠商為上海宇琛撲克實業(yè)有限公司,為從源頭上遏止假冒、冒充專利產(chǎn)品在我市的銷售,我局及時向上海市知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)出了協(xié)查函,請該局協(xié)助查處生產(chǎn)廠商的冒充專利行為,3月,上海市知識產(chǎn)權(quán)局給我局復(fù)函,已依法對該案進行了處理。
10月,我局接到群眾舉報,米泉齊路達工貿(mào)有限公司生產(chǎn)、銷售的“樹脂復(fù)合材料井蓋”產(chǎn)品的宣傳單上宣稱其產(chǎn)品獲得國家專利,并印刷有實用新型專利證書(專利名稱:地下管道檢查井蓋、專利號:ZL02216643.2),經(jīng)檢索查明,該專利權(quán)于20__年5月31日未繳年費終止。經(jīng)了解行政區(qū)劃,根據(jù)《行政處罰 法》及《專利法》的相關(guān)規(guī)定,我局向昌吉州知識產(chǎn)權(quán)局移送了該案。
五、建立統(tǒng)一的執(zhí)法程序和執(zhí)法文書。
為推動專利行政執(zhí)法工作的規(guī)范化開展,我局制訂了《專利案件處理流程表》、《執(zhí)法人員出外勤記錄》、《群眾來電來訪登記表》等一系列執(zhí)法文書,與主管行政領(lǐng)導(dǎo)簽訂了《市知識產(chǎn)權(quán)局專利行政執(zhí)法責(zé)任書》,并將專利行政執(zhí)法責(zé)任制落實到每一個專利行政執(zhí)法人員,使我局的專利行政執(zhí)法工作有計劃、有安排、有標(biāo)準(zhǔn)、有目標(biāo),嚴(yán)格依程序進行。在今年遷至西北路新辦公地點辦公,專利違法案件調(diào)查室,處理糾紛案件口頭審理室得到初步解決的情況下,及時將專利行政執(zhí)法的依據(jù)、規(guī)程、舉報電話等事項進行公開上墻。另外還利用各種培訓(xùn)講座,廣泛向社會各方面介紹我局行政執(zhí)法職能,積極為市民提供服務(wù),主動圍繞保護知識產(chǎn)權(quán),促進創(chuàng)新發(fā)展的主題,展開行政執(zhí)法為民服務(wù)的工作。我局還根據(jù)上級要求,貫徹落實并履行《行政許可法》和《__市實施行政許可若干規(guī)定》,認(rèn)真進行行政許可事項的報備清理工作,經(jīng)過清理確認(rèn)我局無行政許可事項。對20__年行政執(zhí)法考核后自查中發(fā)現(xiàn)的不足全面深入進行完善,如,案卷歸檔程序進一步規(guī)范,調(diào)查證據(jù)照片進一步翔實等。
六、建立跨部門、跨行業(yè)的打擊經(jīng)濟犯罪聯(lián)席會議制度。
隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和發(fā)展,經(jīng)濟領(lǐng)域的各類違法活動不斷增多,擾亂社會主義市場經(jīng)濟秩序,嚴(yán)重威脅經(jīng)濟安全。6月,我局和__市公安局牽頭,建立了由自治區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局稽查處、自治區(qū)新聞出版局出版物市場稽查隊、__市工商局、__市質(zhì)監(jiān)局等12家行政執(zhí)法單位組成的跨部門、跨行業(yè)的打擊經(jīng)濟犯罪聯(lián)席會議制度。要求各單位相互通報本部門相關(guān)工作情況、案件動態(tài)及案件查處情況,提供有關(guān)政策和規(guī)范性文件;會診研討重大、疑難、新類型、社會影響大的案件,共同研究交流聯(lián)合打擊各類突出經(jīng)濟違法活動案件的經(jīng)驗和做法,解決案件查處中存在的問題;聯(lián)合開展專題調(diào)研活動,努力增強打擊經(jīng)濟犯罪的預(yù)見性、主動性和科學(xué)性,研究制定預(yù)防和打擊經(jīng)濟犯罪的措施,提高工作水平;密切合作,在加強保密的前提下,逐步實現(xiàn)行政執(zhí)法機關(guān)信息管理系統(tǒng)信息聯(lián)網(wǎng)共享;通過相互之間的交流,相互學(xué)習(xí)業(yè)務(wù)知識、業(yè)務(wù)技能,共同提高業(yè)務(wù)能力和執(zhí)法水平。并通過定期或不定期的召開聯(lián)席會議,及時溝通情況,會商工作措施,妥善解決工作中遇到的問題,從而有效打擊各類經(jīng)濟犯罪活動。
七、在我市沙依巴克區(qū)成立全疆首個知識產(chǎn)權(quán)保護聯(lián)盟。
9月21日,在我局和沙依巴克區(qū)知識產(chǎn)權(quán)辦公室的共同努力下,“沙依巴克區(qū)知識產(chǎn)權(quán)保護聯(lián)盟”正式成立。首批加盟的新疆友好百盛商業(yè)發(fā)展有限公司等12家成員單位代表共同簽署了《沙依巴克區(qū)知識產(chǎn)權(quán)保護聯(lián)盟承諾書》?!吧骋腊涂藚^(qū)知識產(chǎn)權(quán)保護聯(lián)盟”的成立,為__市的知識產(chǎn)權(quán)保護開拓了一條新路,是開展知識產(chǎn)權(quán)保護工作的一項新舉措,它將成為我市知識產(chǎn)權(quán)保護體系的重要組成部分。
八、加強與司法部門的合作交流。
11月,應(yīng)我局的邀請,自治區(qū)高級人民法院民事審判第三庭(以下簡稱高院民三庭)委派該庭高華東法官來我局調(diào)研工作,這是自治區(qū)司法部門與我局的首次工作交流。我局領(lǐng)導(dǎo)介紹了__市知識產(chǎn)權(quán)保護的水平、發(fā)展實施專利狀況等方面的情況,高法官高度評價了我局在__市知識產(chǎn)權(quán)保護方面所做的工作和取得的成績,表示愿意在今后的工作中,不斷加強協(xié)作,將高院民三庭工作中一些好的工作經(jīng)驗與我們共享,把自治區(qū)、我市的知識產(chǎn)權(quán)工作做得更加有聲有色。這次交流,為今后工作中協(xié)調(diào)配合,取長補短,促進我市的行政執(zhí)法與司法保護的有機結(jié)合奠定了堅實基礎(chǔ)。
關(guān)鍵詞:診所式;法律教育;法律診所;法學(xué)專業(yè)
大學(xué)生診所式法律教育又稱“臨床法學(xué)教育”(ClinicalLegalEducation),它作為法學(xué)專業(yè)實踐教學(xué)的一種典型模式,在20世紀(jì)70年代初期起源于美國。診所式法律教育主要通過借鑒醫(yī)學(xué)院學(xué)生的臨床實習(xí)手段,即效仿醫(yī)學(xué)院學(xué)生在醫(yī)療診所臨床實習(xí)的做法,以有律師執(zhí)業(yè)資格的教師為指導(dǎo)教師,將法學(xué)專業(yè)大學(xué)生置于“法律診所”的環(huán)境中,為生活貧困卻十分需要法律援助的人群提供相應(yīng)的法律咨詢幫助,為其法律問題進行“診斷”,開出“處方”,在幫助別人的同時也加深了學(xué)生對法律基礎(chǔ)知識理論的理解。這種模式的優(yōu)點體現(xiàn)在能培養(yǎng)法學(xué)專業(yè)大學(xué)生的職業(yè)素養(yǎng)和提高職業(yè)道德觀念方面,特別是針對律師職業(yè)技能,對法學(xué)理論與法律實踐的有效結(jié)合具有重要作用。不可否認(rèn)的是,在中國,法律診所的起步較晚,北京大學(xué)、中國人民大學(xué)等7所高校直到2000年才先后在其法學(xué)院引進該課程,并將該課程正式命名為“法律診所”,其影響較為廣泛。目前已有50余所高校開設(shè)“法律診所”,國內(nèi)著名的法學(xué)院和政法院校幾乎都在其中,法學(xué)教育改革也將該項措施和內(nèi)容納入其中[1]。
一、診所式法律教育的優(yōu)勢
診所式法律教育的主體是法學(xué)專業(yè)大學(xué)生,以法律援助為手段,通過當(dāng)事人的求助,使學(xué)生接觸真實案件。河南科技學(xué)院法律診所成立于2014年12月,2015年3月開設(shè)法律診所實踐課程。在開設(shè)法律診所課程的一年多來,不僅促進了學(xué)生對法律基礎(chǔ)知識的理解、運用以及再學(xué)習(xí),還提高了學(xué)生的法律知識水平,拓展了學(xué)生的思維能力,提升了學(xué)生的實務(wù)能力,并且提高了學(xué)生的人際交往、協(xié)調(diào)溝通和組織能力。
(一)加深對法律知識的理解,提高分析問題的能力和實務(wù)能力
法學(xué)專業(yè)大學(xué)生要想具備處理、解決法律方面的問題能力,除了平時扎實的法律理論知識的積累外,還需要不斷接觸、學(xué)習(xí)法律實務(wù)知識。目前,大學(xué)生知識的學(xué)習(xí)都是按照教學(xué)內(nèi)容進行劃分的刑法、刑事訴訟法、民法、民事訴訟法、行政法等分課程學(xué)習(xí)的,缺乏對綜合問題的分析能力。診所式法律教育促使學(xué)生接觸實際案件,從而培養(yǎng)其綜合分析能力。在診所教師的示范和指導(dǎo)下,學(xué)生接待當(dāng)事人。在接待過程中把當(dāng)事人關(guān)心和疑惑的問題記下來,事后經(jīng)查閱資料、小組討論并經(jīng)過指導(dǎo)教師批閱后,再回復(fù)當(dāng)事人。在整個過程中由學(xué)生發(fā)現(xiàn)自身知識方面的欠缺,然后通過再學(xué)習(xí)完善自己的知識體系,積累實務(wù)經(jīng)驗。長此以往,無形中就提升了學(xué)生的法律知識和實務(wù)能力。
(二)豐富社會經(jīng)驗,提高人際交往能力
大學(xué)生在沒有真正進入社會時,看待問題多停留在書本、學(xué)校、教師引導(dǎo)的個人主觀方面,不能很好地自我認(rèn)識到問題的關(guān)鍵所在,或者不能十分明確地表達自己對某件事的看法。除此之外,大學(xué)生缺乏社會經(jīng)驗,有些學(xué)生甚至連基本的接人待物都不知道應(yīng)該怎么做。診所式法律教育依托法律診所平臺,使學(xué)生見到了很多求助于診所的形形的當(dāng)事人,當(dāng)事人有著各種各樣的問題和訴求。在這里,法律不再是停留在課本上的空洞理論,它存在于一個個鮮活的案例中,和日常生活有著千絲萬縷的聯(lián)系。這樣無形當(dāng)中鍛煉了學(xué)生的語言表達能力、組織能力和人際交往能力。經(jīng)過這些真實案例的接觸,學(xué)生見識了社會百態(tài),全方位地增加了社會經(jīng)驗,緩解了與社會嚴(yán)重脫軌的情況。
(三)培養(yǎng)學(xué)生“法律工作者”的職業(yè)道德
診所式法律教育事實上類似一個律師事務(wù)所,是學(xué)生親身經(jīng)歷司法實踐的過程,強調(diào)“在實踐中再學(xué)習(xí)”,那么就要求學(xué)生具備法律從業(yè)人員的職業(yè)道德,包括如何處理和當(dāng)事人之間、律師之間、法官之間的關(guān)系,以及如何培養(yǎng)律師技能、職業(yè)熱情等。在處理當(dāng)事人案件的過程中,學(xué)生真實親身經(jīng)歷法律職業(yè)技能的運用過程,以此查漏補缺,彌補自身法律知識儲備的不足,同時,這也使學(xué)生作為“法律工作者”的職業(yè)道德得以提升[2]。
(四)培養(yǎng)學(xué)生的公益服務(wù)意識、奉獻精神
通過案件,培養(yǎng)學(xué)生的公益心、奉獻精神,滿足大學(xué)生的助人需求和奉獻需求。2015年9月,法律診所承接了一起關(guān)于房屋租賃合同糾紛的案件,當(dāng)事人在索要押金無果的情況下求助法律診所,診所學(xué)生熱情接待。接待過當(dāng)事人之后,迅速成立討論小組,對該案件進行分析、收集資料,形成了多項訴訟方案,最后篩選融合成一份最佳方案。在教師指導(dǎo)之后,學(xué)生積極投入開庭準(zhǔn)備,由討論小組組長作為人進入訴訟程序。在開庭完畢之后,小組成員對該案件十分關(guān)注,經(jīng)常詢問案件進展情況以及案件的最終審理結(jié)果。當(dāng)?shù)弥獙徖斫Y(jié)果令當(dāng)事人十分滿意后,診所學(xué)生十分高興,因為幫助當(dāng)事人捍衛(wèi)了自身權(quán)利。不難看出,診所學(xué)生放棄了自己休息時間處理案件,并且對自己的付出沒有物質(zhì)報酬卻沒有絲毫怨言的表現(xiàn),正是滿足了學(xué)生的公益服務(wù)意識[3],深度升華了學(xué)生的奉獻精神。
二、診所式法律教育實施過程中面臨的困境
法律診所在實施過程中,雖然得到了學(xué)院領(lǐng)導(dǎo)的支持,取得了一定的成效,但是仍然存在一些困境,這些困難給法律診所的日常工作造成了很大障礙,并制約著法律診所的進一步發(fā)展。
(一)資金支持缺乏
診所式法律教育依托法律診所,采用的是在接待真實案件中促進自主學(xué)習(xí),也就是學(xué)生接待當(dāng)事人咨詢并出庭。由于法律診所具有非盈利性,所以為了體現(xiàn)公益性,避免市場化收費,診所承諾不收任何費用。然而,學(xué)生案件時,必要的交通費、通信費、午餐費、文印費以及意外傷害保險等方面的經(jīng)費沒有著落,全靠學(xué)生的公益精神支撐。一個案件需要大約100元啟動費用,每名學(xué)生一年100元的意外傷害保險,同時診所還需要辦公用品及硬件設(shè)施等。目前,河南科技學(xué)院給診所提供了硬件設(shè)施及辦公用品,其他都是教師和學(xué)生自己想辦法解決。
(二)教師精力有限
診所式法律教育與律師事務(wù)所類似,學(xué)生作為律師親身經(jīng)歷司法實踐,實現(xiàn)了“在實踐中再學(xué)習(xí)”,但也離不開專業(yè)教師的指導(dǎo)。目前,河南科技學(xué)院的診所指導(dǎo)教師均由本校法學(xué)專業(yè)教師兼任,因此診所教師在承擔(dān)法律診所教學(xué)的同時擔(dān)任法學(xué)專業(yè)的教學(xué)工作;再者,案件的進度不以教師或者學(xué)生的意志決定,指導(dǎo)教師必須隨時“待命”、隨時指導(dǎo),使其失去更多的個人休息時間。這就要求指導(dǎo)教師除了具有專業(yè)的法律知識和較強的法律實踐能力外,還必須具備強烈的責(zé)任心和奉獻精神。學(xué)院提供給教師的僅僅是每學(xué)期30個左右課時量,這與指導(dǎo)教師的付出遠(yuǎn)遠(yuǎn)不對等。因此,教師的作用就很難進行下去。
(三)內(nèi)部管理制度執(zhí)行不到位
診所指導(dǎo)教師大都同時擔(dān)任本校法學(xué)專業(yè)教師,因此診所教師不僅承擔(dān)法律診所教學(xué)工作而且還擔(dān)任法學(xué)專業(yè)任職教師,沒有過多的時間,不能任何事情都親力親為。學(xué)生存在惰性心理,若不按照內(nèi)部管理規(guī)章制度進行管理,易使當(dāng)事人產(chǎn)生懷疑。如診所內(nèi)部管理制度規(guī)定,接待當(dāng)事人時提出的任何問題不能立刻回答,一律需要小組討論后,由指導(dǎo)教師指導(dǎo)后才能給當(dāng)事人答復(fù)??墒菍W(xué)生常常犯這樣的錯誤,第二天發(fā)現(xiàn)回復(fù)有誤,重新電話通知當(dāng)事人。還有接待當(dāng)事人時,案件記錄不清楚,需要一而再、再而三地電話詢問當(dāng)事人等。類似這些都使當(dāng)事人對學(xué)生的能力產(chǎn)生懷疑,不利于診所的宣傳和長期發(fā)展。
(四)學(xué)生熱情度不夠
剛剛加入法律診所時,學(xué)生擁有充足的熱情,希望以自己的實務(wù)知識服務(wù)大眾。但是法律診所的教育不是多姿多彩的,接觸案件時查閱資料是重復(fù)、枯燥無味的,再加上部分學(xué)生參加了校學(xué)生會或者社團,不能很好地安排個人時間。一段時間后,部分學(xué)生的熱情度降低,這與開設(shè)診所式法律教育的初衷是相違背的。在學(xué)生熱情度降低之后,法律診所的很多事受到影響,出現(xiàn)了對診所十分不利的情況。
三、完善診所式法律教育的建議
(一)多渠道解決經(jīng)費問題
診所式法律教育是一種成本很高的教學(xué)模式,如果缺乏資金,很難保證其正常健康的持續(xù)性發(fā)展。首先,爭取學(xué)院、學(xué)校的支持。爭取讓學(xué)院給診所定期撥付部分實踐經(jīng)費。學(xué)校應(yīng)結(jié)合開展法律診所的實際情況,在經(jīng)費預(yù)算方面給予法律診所一定的經(jīng)費作為專項資金。其次,接受社會資源的支持。診所要加大宣傳力度,將接待范圍擴大。例如,定期到社區(qū)坐診值班,向社區(qū)居民以及社會提供法律援助服務(wù),使診所有穩(wěn)定案源的同時,也擴大了影響力,爭取社會資源的支持。最后,鼓勵診所教師和學(xué)生申請和診所相關(guān)的課題,取得課題經(jīng)費,以緩解資金方面的壓力。
(二)鼓勵教師參與診所式教育
多途徑增加教師激勵措施,增加診所教師的工作熱情和積極性。首先,建議增加教師補貼或者增加課時量補貼。目前,法律診所教師每學(xué)期的課時量和教師的付出嚴(yán)重不成正比,應(yīng)該考慮增加教師補貼或者以其他方式進行補貼。其次,在評定職稱上應(yīng)當(dāng)設(shè)置不同于其他教師的評價指標(biāo)。目前教學(xué)任務(wù)量與科研成果是評定職稱的主要標(biāo)準(zhǔn),課堂教學(xué)和科研寫作占據(jù)了教師的大量精力,導(dǎo)致教師抽不出充足的時間、精力指導(dǎo)學(xué)生辦案,所以應(yīng)當(dāng)實施不同的評定標(biāo)準(zhǔn),進而充分調(diào)動教師的積極性[4]。
(三)嚴(yán)格按照內(nèi)部規(guī)章執(zhí)行
在法律診所成立之初,就應(yīng)當(dāng)建立完整的配套措施。但是法律診所教師都是法學(xué)專業(yè)教師兼任,本身的教學(xué)任務(wù)和科研壓力已經(jīng)占據(jù)了教師大部分時間,參與和指導(dǎo)學(xué)生辦案全過程更是占據(jù)了個人的私人時間,沒有時間和精力緊抓法律診所規(guī)章制度的執(zhí)行情況。目前,大部分診所都是委派學(xué)生管理。因為學(xué)生的社會經(jīng)驗不足等原因,沒有能達到預(yù)期的目標(biāo)。為了使診所式法律教育能持續(xù)健康的發(fā)展,有必要找專人管理診所日常的行政事務(wù),嚴(yán)格按照內(nèi)部規(guī)章執(zhí)行。