外商投資企業(yè)法實施細則精選(九篇)

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第1篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文

[關鍵詞]中柬；外資；法律制度；比較

[作者簡介]邱房貴，梧州學院法管系副教授；顧慧莉，梧州學院法管系助教，廣西　梧州　543002

[中圖分類號]DF964

[文獻標識碼]A

[文章編號]1672―2728(2008)07―0106―04

按照2003年1月1日開始實施的《中國―東盟全面經濟合作框架協(xié)議》的規(guī)定，中國一東盟自由貿易區(qū)將于2010年建成，中國―東盟自由貿易區(qū)的主要內容之一就是擴大投資領域的合作。因此，探討中柬兩國外國投資法的差異，可以加深對柬埔寨王國外商投資法的了解，避免和減少我國企業(yè)在柬埔寨投資的風險，改進和完善兩國外商投資的法律環(huán)境，促進兩國吸收外國投資和在投資領域的國際合作。

一、立法模式

利用外資對東道國有利也有弊。為了達到趨利避害的目的，東道國需要對外資活動進行管制。但問題在于管制重心應該放在哪里?從《柬埔寨王國投資法》等吸收外資的法律、法規(guī)來看，其外資法重心放在外資準入階段，主要規(guī)定外資投資方向、投資條件和審批制度等內容。我國在20世紀90年代中期以前，外資法重心放在經營階段，表現(xiàn)在兩個方面：一是對外商投資企業(yè)的生產經營活動進行管理；二是對外商投資企業(yè)的組織機構進行管理。90年代中期以后，我國調整了利用外資的政策，采取了“積極、合理、有效”利用外資的基本政策，外資立法的重心逐步以經營階段轉向準入階段。

柬埔寨無專門的外商投資法，調整外商投資關系的主要是《柬埔寨王國投資法》(以下簡稱《投資法》)、《關于實施(柬埔寨王國投資法)的決定》(以下簡稱《決定》)、《關于執(zhí)行的法令》(以下簡稱《法令》)等法律法規(guī)。而我國有專門的外商投資法，并且有兩個立法本位：一個是企業(yè)類型立法；另一個是分行業(yè)立法。企業(yè)類型立法包括《中外合資經營企業(yè)法》(以下簡稱《合營企業(yè)法》)及其實施條例、《中外合作經營企業(yè)法》(以下簡稱《合作企業(yè)法》)及其實施細則、《外資企業(yè)法》及其實施細則、《中外合資設立外商投資股份有限公司暫行規(guī)定》(以下簡稱《暫行規(guī)定》)等。為了提高對引資質量的監(jiān)控，我國還頒布了數(shù)十個分行業(yè)的外資單行條例，各個行業(yè)對外資的準入一般都有單行的立法。

柬埔寨采取內、外資統(tǒng)一立法的方式，而我國采用內、外資分別立法的方式。盡管柬埔寨無公司法，但是，不論是內資企業(yè)還是外資企業(yè)，均適用《投資法》《決定》《法令》《關于在商業(yè)部進行商業(yè)登記的指導性通知》(以下簡稱《通知》)的規(guī)定。這和發(fā)達國家如美國只有一部國內公司法相類似。在我國，外資企業(yè)適用外商投資企業(yè)法，內資企業(yè)適用公司法，外商投資企業(yè)首先適用外商投資企業(yè)法的規(guī)定，未作規(guī)定的才適用公司法。

二、投資形式

聯(lián)合國工業(yè)發(fā)展組織編寫的《發(fā)展中國家合營企業(yè)協(xié)議指南》將合營企業(yè)分為股權式合營企業(yè)和契約式合營企業(yè)。從中柬兩國外商投資法來看，投資形式皆包括合資經營企業(yè)和獨資經營企業(yè)，只不過是柬埔寨將股權式合營企業(yè)稱為合資企業(yè)(聯(lián)營企業(yè))，將契約式合營企業(yè)稱為商業(yè)合作合同(用合約形式合作經營)，將獨資經營企業(yè)稱為外資全額所有(100％)，我國將股權式合營企業(yè)稱為中外合資經營作業(yè)，將契約式合營企業(yè)稱為中外合作經營企業(yè)，將獨資經營企業(yè)稱為外資企業(yè)。當然，柬埔寨王國投資法還明確規(guī)定了BOT和其他投資形式。

法人國籍是區(qū)分內國法人與外國法人的標志。柬埔寨以成立地和資本控制說為標志確定外商投資企業(yè)的國籍。柬埔寨《法令》第一條規(guī)定：“柬籍法人”是指那些在柬埔寨王國法律范圍內成立并在商業(yè)部注冊的法人，而且其總資本的51％以上必須為柬籍自然人或柬籍法人所擁有；“外籍法人”是指那些非柬籍并且不是在柬埔寨王國法律范圍內成立的法人。而我國立法中采用注冊成立地作為確定法人國籍的標志。依此為標準，按照我國法律經我國政府批準在我國境內注冊登記成立的外商投資企業(yè)，都屬于中國企業(yè)，具備法人條件的。為中籍法人。

在我國中外合資經營企業(yè)具有中國法人資格；在柬埔寨聯(lián)營企業(yè)也具有法人資格。柬埔寨《法令》第十條規(guī)定：“聯(lián)營企業(yè)是由某國籍的投資企業(yè)與政府或任何一個投資企業(yè)在聯(lián)合經營某個項目合約的基礎上成立的企業(yè)。”聯(lián)營企業(yè)相當于股權式合營企業(yè)。我國《合作企業(yè)法》第二條第3款規(guī)定：“合作企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格?！币簿褪钦f，中外合作經營企業(yè)是否具有法人資格，取決于其是否符合我國法律關于法人條件的規(guī)定。而柬埔寨《投資法》第十二條規(guī)定：“商業(yè)合作合同：這是一份柬埔寨投資者和柬埔寨國家實體之間為了在柬埔寨進行生產、經營活動，并在他們之間分享他們的業(yè)務活動產生的利潤，而不形成一個獨立的法律實體。”根據(jù)此項規(guī)定，合作經營只要求簽訂商業(yè)合作合同即可，而不必重新創(chuàng)立一個新法人，目的是為了分享業(yè)務活動產生的利潤。我國《外資企業(yè)法》第八條規(guī)定：“外資企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格?！痹诩砥艺?，外商獨資經營采用公司形式的，具有法人資格；否則不具有法人資格。這與我國的規(guī)定相類似。

企業(yè)的組織形式不同，投資者的責任形式也不同。柬埔寨《決定》第十條第2款規(guī)定：擬投資的合資企業(yè)可以采用合資公司的形式。除此之處，柬埔寨法律未具體規(guī)定外商投資企業(yè)的組織形式。在柬埔寨舉辦外商投資企業(yè)，應依據(jù)《通知》的規(guī)定，選擇合適的組織形式。該《通知》規(guī)定的組織形式有：獨資經營、一般合伙、有限責任合伙、私人有限責任公司、個人獨資有限責任公司、大眾有限責任公司等。而我國法律對外商投資企業(yè)都規(guī)定有相應的組織形式?！逗蠣I企業(yè)法》第四條第1款規(guī)定：“合營企業(yè)的形式為有限責任公司?！币馈稌盒幸?guī)定》合營企業(yè)還可以是外商投資股份有限公司?！锻赓Y企業(yè)法實施細則》第十九條第1款規(guī)定：“外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。經批準也可以為其他責任形式?！薄逗献髌髽I(yè)法實施細則》第十四條規(guī)定：合作企業(yè)依法取得中國法人資格的為有限責任公司。

三、企業(yè)設立制度

相同之處：(1)對采取公司形式的外商投資企業(yè)均規(guī)定有注冊資本的最低要求。(2)均采用核準主義，并且是逐一審批制。所謂核準主義，又稱許可主義，是指外商投資企業(yè)的設立須經行政當局核準。這與絕大多數(shù)發(fā)展中國家實行的選擇審批制是不同的。(3)依據(jù)柬埔寨投資法規(guī)定，所有投

資申請的審批期限為45天。這與我國規(guī)定申請設立合作企業(yè)45天的審批時間相同。(4)柬埔寨私人有限責任公司和我國一般有限責任公司股東人數(shù)的下限均為2人。(5)公司名稱必須表明公司的法律性質。(6)采取公司形式的外商投資企業(yè)應當具備公司章程。由于中柬兩國屬大陸法系國家，公司章程由單一法律文件構成。

不同之處：(1)我國外商投資法規(guī)定，合營企業(yè)的審批時間為3個月，外資企業(yè)的審批時間為90天。(2)對有限責任公司股東人數(shù)上限和股份有限公司發(fā)起人人數(shù)要求不同。柬埔寨投資法規(guī)定，私人有限責任公司股東人數(shù)上限為30人。公眾有限責任公司發(fā)起人為2人以上。我國公司法規(guī)定，一般有限責任公司股東人數(shù)上限為50人，股份有限責任公司發(fā)起人為2人至200人。(3)企業(yè)章程的法定內容有所不同。依柬埔寨《通知》規(guī)定，公司組織章程的法定內容有六項，依我國外商投資法規(guī)定，合營企業(yè)和外資企業(yè)章程的法定內容有九項，合作企業(yè)章程的內容有十一項。(4)設立程序有所不同。如依柬埔寨王國有關投資法的規(guī)定，設立外商投資企業(yè)須交納投資總額1.5％～2.0％押金，當投資企業(yè)完成投資計劃30％時，此押金將全部被交還投資企業(yè)。(5)申請時報送的文件有所不同。(6)柬埔寨對優(yōu)惠待遇實行選擇審批制。依據(jù)《決定》第五條的規(guī)定，在柬埔寨進行投資活動，不論是已經成立的投資企業(yè)，也不論是這些企業(yè)是否已經開始在柬埔寨境內營業(yè)，若要獲得投資優(yōu)惠和獎勵，都必須經柬埔寨發(fā)展理事會批準。若不想獲得投資優(yōu)惠和獎勵，可以不提出投資優(yōu)惠和獎勵申請。這種對優(yōu)惠待遇所實行的選擇審批制，是我國法律目前所沒有的。

四、投資方向

世界各國都對外資投向實施管制，即使是沒有外資法這樣一個部門法的發(fā)達國家，如美國，也對外資投向進行管理。投資方向是各國對外資準入管制的一個重要方面。

中柬兩國在投資方向管制問題上，存在相同之處：(1)對外資投向進行管理的目的相同，都是為了指導外商投資方向，使外商投資方向與本國國民經濟和社會發(fā)展規(guī)劃相適應，貫徹落實產業(yè)政策，并有利于保護投資者的合法權益。(2)與絕大多數(shù)國家法律對投資范圍所作的規(guī)定一樣，都規(guī)定有禁止投資的領域、限制投資的領域和鼓勵投資的領域。(3)隨著本國經濟發(fā)展，競爭力不斷增強，產業(yè)結構調整和優(yōu)化升級，中柬兩國根據(jù)新制定的產業(yè)政策，均會對外商投資方向作出調整。(4)均以“清單”的方式規(guī)定外商投資方向。(5)對部分投資項目有本地參股或控股要求，不允許設立外商獨資企業(yè)。我國《指導外商投資方向規(guī)定》規(guī)定，《外商投資產業(yè)指導目錄》可以對外商投資項目規(guī)定“限于合資、合作”、“中方控股”或者“中方相對控股”，如該目錄規(guī)定中藥材種植、養(yǎng)殖限于合資、合作，會計、審計限于合作、合伙，地面、水面效應飛機制造限于中方控股，壽險公司外資比例不超過50％。在柬埔寨，如規(guī)定開采寶石、碾米廠、絲綢編織應本地參股，磁帶出版外國股份最多只能占49％。

中柬兩國不同之處在于：我國將外商投資項目分為四類，除了鼓勵、限制和禁止三類外，還有允許類，不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類。而柬埔寨將投資項目僅分為鼓勵、限制和禁止三類；兩國對鼓勵類、限制類和禁止類規(guī)定的范圍和項目也不同。

五、資本制度

長期以來，基于各國公司法對公司資本各具特色的規(guī)定，形成了三種公司資本制度，即法定資本制、授權資本制和折衷資本制。英國、美國等國采取“授權資本制”，德國、法國等多數(shù)大陸法系國家采取“法定資本制”。中柬兩國采用法定資本制，并仿效授權資本制，采取分期繳納制度?！凹砥艺梢笠患夜镜淖钌儋Y金10000000爾”。我國一般有限責任公司注冊資本的最低限額為三萬元，一人有限責任公司注冊資本的最低限額為十萬元，股份有限責任公司注冊資本的最低限額為五百萬元。由于法定資本制對于資本充足的要求過于嚴厲，已不適應現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展的需要。所以，中柬兩國和其他一些大陸法系國家一樣，部分放棄法定資本制而仿效授權資本制。柬埔寨法律允許有限責任公司資本分期繳納，我國外商投資企業(yè)法也允許外商投資企業(yè)資本分期繳納，不過從實質上看，中柬采用的仍然是法定資本制。

為了維護債權人利益和維護社會交易安全，大陸法系國家在公司立法發(fā)展過程中，確立了公司資本的基本原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。適用公司資本的這些原則被大陸法系國家的學者們概括為“公司資本三原則”。中柬兩國外商投資法和有關公司的立法在不同程度上貫徹了“公司資本三原則”。(1)資本確定原則，是指公司在設立時，必須在公司章程中明確記載公司的資本總額，并必須由股東認足，否則公司不能成立。柬埔寨《通知》規(guī)定：有限責任公司章程應當包括公司的注冊資本，組織章程應列明資本總額和公司總股份和每一股份的票面價值的實際價格。我國外商投資企業(yè)法規(guī)定，合營企業(yè)合同和章程應包括投資總額、注冊資本、合營各方的出資額等內容，設立外資企業(yè)的申請書和外資企業(yè)章程應包括投資總額、注冊資本等內容，合作企業(yè)合同和章程應當包括合營企業(yè)的投資總額和注冊資本。(2)資本維持原則，是指公司存續(xù)過程中，應當維持與其資本額相當?shù)膶嵱胸敭a。如我國公司法規(guī)定，公司成立后，發(fā)起人、股東不得抽回出資；公司的利潤只有在彌補虧損和提取公積金、公益金后，才能進行分配；除公司法規(guī)定的特殊情況外，公司不得收購本公司的股票等。(3)資本不變原則，是指公司的資本一經確定，非依法定程序，不得隨意改變。依柬埔寨《通知》規(guī)定，增減資本須修改公司章程，股東大會作出決議，該決議須由代表公司資本51％以上的到會股東同意。我國外商投資企業(yè)法規(guī)定，外商投資企業(yè)在經營期內不得減少其注冊資本，因投資總額和生產經營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經審批機構批準。 柬埔寨《決定》第十條規(guī)定：“不管合資企業(yè)股東是什么國籍，每位股東允許持有的股份比例沒有限制，除非該合資企業(yè)在柬埔寨境內擁有或打算擁有土地，或者持有或打算持有土地權益，在這種情況下，外方股東在合資企業(yè)中持有的股份比例不得超過百分之四十九(49％)?！薄巴鈬顿Y者的投資不能少于合資公司資本的30％?！蔽覈耐馍掏顿Y企業(yè)法對外國投資者在合營企業(yè)和合作企業(yè)注冊資中投資比例的上限未作規(guī)定。在合營企業(yè)和合作企業(yè)的注冊資本中，外國投資者的投資比例一般不低于25％。并且我國投資企業(yè)法對企業(yè)注冊資本與投資總額的比例作了規(guī)定，而柬埔寨法律對此未作規(guī)定。

六、稅收優(yōu)惠政策

中柬兩國在外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠政策方面的相同點：對內外資企業(yè)適用統(tǒng)一的企業(yè)所得稅法，在柬埔寨適用《稅法》《決定》和《法令》等，在

我國適用《企業(yè)所得稅法》及其實施條例等；均給予外商投資企業(yè)國民待遇，柬埔寨《投資法》第八條規(guī)定：“除柬埔寨王國憲法中有關土地所有權的規(guī)定之外，所有投資者，不分國籍和種族，在法律面前一律平等?！蔽覈镀髽I(yè)所得稅法》及其實施條例對內外資企業(yè)稅收優(yōu)惠規(guī)定了統(tǒng)一的標準；兩國稅收優(yōu)惠主要是產業(yè)優(yōu)惠，對鼓勵類外商投資產業(yè)和項目給予稅收惠，對限制類投資項目不給予稅收優(yōu)惠，如我國《企業(yè)所得稅法》第二十五條規(guī)定，“國家對重點扶持和鼓勵發(fā)展的產業(yè)和項目，給予企業(yè)所得稅優(yōu)惠”；均給予再投資退稅，兩國均規(guī)定外商投資企業(yè)將繳納所得稅后的利潤在東道國境內再投資的，可以申請退還再投資部分已繳納的部分所得稅稅款；稅收優(yōu)惠辦法是減免企業(yè)所得稅、關稅和其他有關規(guī)定。

第2篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文

我國的外商投資企業(yè)法律包括中外合資經營企業(yè)法、中外合作經營企業(yè)法、外商獨資企業(yè)法以及實施細則和其他相關行政法規(guī)、部門規(guī)章，1979年開始陸續(xù)頒布。當時，我國的企業(yè)法律是按照企業(yè)的所有制性質分類的，主要包括《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》、《私營企業(yè)條例》、《個體工商戶條例》等。

在此背景下，外商投資企業(yè)顯然無法融入原有的企業(yè)類型，頒布單獨的外商投資企業(yè)法律有其合理性。以1994年《公司法》和隨后的《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》的頒布為標志，我國的企業(yè)法制開始按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求來構建。隨后，兩種企業(yè)法律制度之間的法律沖突不斷。雖然《公司法》規(guī)定，外商投資企業(yè)要適用《公司法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)法有特別規(guī)定的，適用外商投資企業(yè)法，但這一規(guī)定并沒有彌合沖突。

首先，在注冊資本的相關規(guī)定中存在法律沖突?！豆痉ā泛屯馍掏顿Y企業(yè)法管轄下的公司都是有限責任公司或股份有限公司，但兩者注冊資本的內涵卻完全不同。在注冊資本的繳付時間方面，按照1994年《公司法》，不論是有限責任公司還是股份有限責任公司，也不論股份有限公司是發(fā)起設立還是募集設立，注冊資本必須是實繳資本。而按照《中外合資經營企業(yè)各方出資的若干規(guī)定》，首期出資不能少于注冊資本的15%，并在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后3個月內繳付，其余可以按照合同約定出資。其注冊資本顯然是認繳資本。2006年《公司法》修改了注冊資本的交付時間，允許有限責任公司和發(fā)起設立的股份有限公司可以分期繳納注冊資本，其中20%在公司設立前繳納，其余的在公司設立后2年或5年內繳納；募集設立的股份有限公司應當在公司設立前繳納全部注冊資本。但這和外商投資企業(yè)注冊資本的繳付時間仍然不同。根據(jù)2006年國家工商行政管理總局、商務部、海關總署、國家外匯管理局《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，外商投資的有限責任公司（含一人有限公司）一次性繳付全部出資的，應當在公司成立之日起六個月內繳足；分期繳付的，首次出資額不得低于其認繳出資額的百分之十五，也不得低于法定的注冊資本最低限額，并應當在公司成立之日起三個月內繳足，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。在注冊資本的最低要求方面，2006年《公司法》規(guī)定有限責任公司的最低注冊資本要求是3萬元人民幣，一人有限公司的最低注冊資本要求是10萬元人民幣；而外商投資企業(yè)中的有限責任公司沒有最低資本的要求，即使是外商獨資企業(yè)，盡管其可能類似于法人或自然人設立的一人公司，也沒有注冊資本的最低要求，具有明顯的超國民待遇。對于股份有限公司，2006年《公司法》規(guī)定的注冊資本的最低限額為500萬元，但《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定，外商投資股份有限公司的注冊資本的最低限額為3000萬元，存在明顯的次國民待遇。如果因此產生國際訟爭，我國政府將處于十分被動的地位。

其次，中外合作企業(yè)中經營各方權利和義務失衡。我國的中外合作經營企業(yè)大多采用有限責任公司形式。根據(jù)《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，任何形式的中外合作經營企業(yè)都是有限責任公司。在這類有限責任公司中，按照《中外合作企業(yè)經營法實施細則》的規(guī)定，合作各方可以約定向合作企業(yè)投資或者提供合作條件，而合作條件可以是貨幣、實物、工業(yè)產權、專有技術、土地使用權等。根據(jù)《實施細則》的規(guī)定，合作各方繳納投資或者提供合作條件后，應當由中國注冊會計師驗證并出具驗資報告，由合作企業(yè)據(jù)以發(fā)給合作各方出資證明書。這就產生一個疑問，經過驗資程序的投資和合作條件是否都是注冊資本的組成部分，如果合作條件也是注冊資本的組成部分，那么其和投資又有什么區(qū)別呢？創(chuàng)設這樣一個法律概念的必要性何在呢？而根據(jù)《實施細則》規(guī)定，合作企業(yè)的注冊資本是指合作各方認繳的出資額之和，合作條件顯然不是注冊資本的組成部分。中外合作經營的大量案例表明，在實踐中，外方的現(xiàn)金出資通常作為合作企業(yè)的注冊資本，而作為中方合作條件的實物、工業(yè)產權、土地使用權和專有技術則不作為注冊資本。這樣就可能導致中外合作企業(yè)合營各方權利義務的嚴重失衡。這些不作注冊資本的合作條件能否成為合作企業(yè)的財產呢？對作為合作條件的財產，是否可以成為合作企業(yè)債權人實現(xiàn)債權的標的呢？如果答案是否定的，那么，實際上只有提供現(xiàn)金出資的外方投資者對公司債務承擔了有限責任，提供實物等作為合作條件的投資者卻沒有對公司的債務承擔有限責任。在有限責任公司中存在對公司債務不負有限責任的股東，這和作為公司法律制度基石的有限責任制度相悖，也有違起碼的公平和正義。實踐中，這種現(xiàn)象也確實引起了境外和國外投資者的強烈不滿。

另外，中外合作經營企業(yè)的中外合作者提前收回投資的規(guī)定有違法理?！吨型夂献鹘洜I企業(yè)法》規(guī)定，如果合作合同約定合作期滿時合作企業(yè)的全部固定資產歸中國合作者所有的，經批準可以在合作合同中約定外國合作者在合作期限內先行回收投資的辦法。外國合作者在合作期限內先行回收投資的，中外合作者要對合作企業(yè)的債務承擔責任。而根據(jù)《中外合作經營企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，外國合作者在合作期限內先行回收其投資的方法可以有三種：（1）擴大外國合作者的收益分配比例；（2）外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；（3）經財政稅務機關和審查批準機關批準的其他回收投資方式。根據(jù)原外經貿部《關于執(zhí)行〈中外合作經營企業(yè)法實施細則〉若干條款的說明》，其他方式是指允許外國合作者提取合作企業(yè)固定資產折舊費。外國合作者提取合作企業(yè)固定資產折舊費而使該企業(yè)資產減少的，外國合作者必須提供由中國境內的銀行或金融機構（含中國境外的銀行或金融機構在中國境內設立的分行或分支機構）出具的相應金額的擔保函，保證合作企業(yè)的償債能力。上述規(guī)定存在以下缺陷：（1）如果中外合作企業(yè)是有限責任公司，就不能要求合營方承擔認繳的出資額以外的責任。有限責任的基本內涵就是股東以其認繳的出資額對公司的債務承擔責任。尤其是《中外合作經營企業(yè)法》規(guī)定外國合作者提前收回投資，中方合作者也要因此和外國合作者一樣承擔債務責任，不盡合理；（2）以提取折舊的方法提前收回投資違反《企業(yè)財務準則》和《企業(yè)財務制度》，固定資產折舊是固定資產的價值轉移形式，它首先轉移到產品成本或經營成本中，然后通過銷售收入或營業(yè)收入而獲得補償，以保證企業(yè)的資本維持，提走固定資產折舊會違反資本維持原則；（3）銀行和金融機構為用提取折舊的方法提前收回投資出具保函不可行，因為銀行和金融機構出具保函需要有反擔保，如果由中外合作企業(yè)出具反擔保，上述擔保就沒有意義，而且出具保函時，保函的受益人還沒有產生；（4）境外合作方提前收回投資以中方合作方取得合作企業(yè)清算時的剩余資產為前提貌似公平，實則對中方合作者不利。雖然合作合同約定剩余資產歸中方合作者，但如果屆時合作企業(yè)清算債務后沒有剩余資產，這個約定就不能給中方合作者帶來利益；即使清算時合作企業(yè)有剩余資產，但這些資產通常都是機器設備，這些機器設備使用多年后的殘值很低，甚至是應當淘汰的機器設備，同樣不能給中方合作者帶來利益。

二、外資企業(yè)和我國企業(yè)法制協(xié)調的路徑

統(tǒng)一的法律體系是法所調整的社會關系統(tǒng)一性的內在要求。法律體系是慎密的邏輯體系，法律沖突只應該發(fā)生在不同的法域之間，在同一法域內產生法律沖突，就意味著法律調整的必要。上述沖突表面上是法律條文的沖突，實際上是我國企業(yè)法律體系的沖突。我國已經成為引進外資最多的發(fā)展中國家，外商投資企業(yè)在我國經濟中已經是半壁江山，在根本上解決這類沖突已經成為必要。從制度演化分析的視角來看，制度生成和型構的過程本質上是演化的，這一過程并不是傳統(tǒng)達爾文進化論意義上的無意識演化過程，相反，它是一種基于認知進化并和主體存在相關性的有意識演化過程。

首先是企業(yè)法律制度的統(tǒng)一，將外商投資法律統(tǒng)一于由公司法律制度、合伙法律制度、個人獨資企業(yè)法律制度構成的企業(yè)法律制度。隨著我國《公司法》、《合伙法》和《個人獨資企業(yè)法》的頒布和不斷完善，我國企業(yè)的法律形態(tài)構成的趨向已經明朗：企業(yè)將分為公司、合伙和個人獨資企業(yè)三種法律形態(tài)，并分別由《公司法》、《合伙法》和《個人獨資法》分別調整。這也符合國際上企業(yè)法律分類的一般標準。由于公司、合伙和個人獨資企業(yè)的企業(yè)分類所具有的科學性和涵蓋性，它被許多學者視為至善的甚至是唯一的法定企業(yè)形態(tài)，為世界各國廣泛適用。法律在反映一定的統(tǒng)治階級意志的同時，還具有一些超越時間和空間，超越種族、和文化背景差異的共同價值。[4]盡管在我國企業(yè)法領域還存在不合理的二元立法體系，即存在現(xiàn)代企業(yè)制度構建中產生的《公司法》、《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》體系，還存在以往按照所有制標準建立起來的《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》、《私營企業(yè)條例》、《個體工商戶條例》體系，我們還面臨著將以往的以所有制為標準的的企業(yè)立法體系融入現(xiàn)代企業(yè)立法體系的繁重任務，但是，這種融入只是時間問題。所有制只能反映企業(yè)的經濟屬性，不應該是劃分企業(yè)法律形態(tài)的標準，劃分企業(yè)法律形態(tài)的標準應當是企業(yè)產權組合的方式。就內、外資企業(yè)法律制度的協(xié)調而言，我國統(tǒng)一的企業(yè)法律制度需要明確《公司法》、《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》和外商投資企業(yè)法的主次關系，外商投資企業(yè)的法律責任、資本制度、組織結構、分配制度必須適用《公司法》、《合伙法》、《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)法是我國統(tǒng)一的企業(yè)法律制度的補充，是外資管理法。外商投資企業(yè)法的主要內容是準入領域、批準程序、股權比例、保護措施、優(yōu)惠待遇等。另外，我國將外商投資企業(yè)立法分割為中外合資企業(yè)法、中外合作企業(yè)法、外商獨資企業(yè)法也缺乏邏輯上的合理性，在國際上也很少有先例。中外合資企業(yè)法、中外合作企業(yè)法、外商獨資企業(yè)法的法律規(guī)則許多是相同的，分別立法會造成大量的重復，人為的切割會造成法理上的沖突。

其次是企業(yè)法律形態(tài)的統(tǒng)一，將中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)分別融入公司、合伙、個人獨資企業(yè)這三種企業(yè)法律形態(tài)。中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)只是說明企業(yè)的資本來源，不能用來表述企業(yè)的法律形態(tài)。但我國長期來將中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)視為一種企業(yè)的法律形態(tài)，在工商登記中也是獨立的企業(yè)類型。筆者認為，現(xiàn)有中外合資企業(yè)就是有限責任公司或股份有限公司，應由《公司法》管轄。中外合作企業(yè)則應當區(qū)別對待：股權型合營和契約型合營的標準在于合營企業(yè)有無注冊資本，合作經營企業(yè)如有注冊資本，就是公司；沒有注冊資本的中外合作企業(yè)就是合伙企業(yè)。我國原《合伙法》只承認自然人作為合伙人的企業(yè)，不承認法人作為合伙人的企業(yè)。根據(jù)修改后的《合伙法》第2條規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人可以是自然人，也可以是法人。所以，將無論是自然人還是法人作為合伙人的中外合作企業(yè)納入合伙法的管轄，已經沒有任何法律障礙。否則，就會得出一個荒唐的結論：我國的《合伙法》只能管轄境內自然人和法人成立的合伙企業(yè)，不能管轄境外或國外的自然人和法人成立的合伙企業(yè)。外商獨資企業(yè)可以是公司，也可以是合伙，還可以是個人獨資企業(yè)。一個境外或國外的自然人作為投資主體的外商獨資企業(yè)，就是個人獨資企業(yè)。根據(jù)我國《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)是一個自然人投資設立并對企業(yè)債務承擔連帶責任的企業(yè)，但又規(guī)定不適用于外商獨資企業(yè)。作為個人獨資企業(yè)投資主體的自然人，在法律上并沒有國籍的限制。而現(xiàn)在卻存在這樣一種不公平的情況：我國的自然人單獨成立的企業(yè)只能是個人獨資企業(yè)，業(yè)主須承擔連帶責任；境外和外國的自然人在我國的單獨成立的企業(yè)可以是外商獨資企業(yè)，法律上將其納入有限責任公司，投資者只承擔有限責任。數(shù)個境外或國外的自然人或法人成立的外商獨資企業(yè)如有注冊資本，就是有限責任公司或股份有限公司；如果沒有注冊資本，就是合伙企業(yè)。根據(jù)2006年以后開始實施的《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，外商投資企業(yè)在注冊登記時將分為有限責任公司和股份有限公司兩種企業(yè)類型，這是我國企業(yè)法律制度的重大進步，表明我國管理部門正在努力實現(xiàn)內、外資企業(yè)法律制度的統(tǒng)一。但是，該《規(guī)定》又規(guī)定，公司登記機構在“有限責任公司”后相應加注“中外合資”、“中外合作”、“外商合資”、“外國法人獨資”、“外國非法人經濟組織獨資”、“外國自然人獨資”、“臺港澳與外國投資者合資”、“臺港澳與境內合資”、“臺港澳與境內合作”、“臺港澳合資”、“臺港澳法人獨資”、“臺港澳非法人經濟組織獨資”、“臺港澳自然人獨資”等字樣，在“股份有限公司”后相應加注“中外合資，未上市”、“中外合資，上市”、“外商合資，未上市”、“外商合資，上市”、“臺港澳與外國投資者合資，未上市”、“臺港澳與外國投資者合資，上市”、“臺港澳與境內合資，未上市”、“臺港澳與境內合資，上市”、“臺港澳合資，未上市”、“臺港澳合資，上市”等字樣。另外還可以加注“外資比例低于25%”、“A股并購”、“A股并購25%或以上”等字樣。這一規(guī)定的不足是其仍然排除了外商投資企業(yè)作為合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)的可能性，所有的外商投資企業(yè)都是有限責任公司或股份有限公司，這是和統(tǒng)一的《公司法》、《合伙法》《個人獨資企業(yè)法》構成的企業(yè)法律體系和立法宗旨相悖的。據(jù)路透社報道，我國政府計劃推出新法規(guī)，允許外國公司或個人在中國境內設立合伙企業(yè)。⑤我國的立法實踐已經表明，統(tǒng)一內、外資企業(yè)立法是完全可能的。自1994年來，我國已經頒布了許多統(tǒng)一適用于內、外資企業(yè)的法律，如《票據(jù)法》、《對外貿易法》、《勞動法》、《擔保法》、《保險法》、《合同法》、《仲裁法》、《企業(yè)所得稅法》、《勞動合同法》等。

三、統(tǒng)一企業(yè)法制下中外合資企業(yè)的特殊規(guī)則

企業(yè)法制的統(tǒng)一并不意味著抹去所有外資企業(yè)和內資企業(yè)之間的差異。我們完全可以在保證法制統(tǒng)一的前提下，保留中外合資企業(yè)的某些特殊規(guī)定。

首先是中外合資經營企業(yè)股權轉讓的特殊性。股份的可轉讓性是公司制度優(yōu)越性的重要體現(xiàn)，也是公司法律制度的基本原則。股份有限公司是典型的資合公司，其以公司的資本為信用基礎，股東的人身關系比較松散，所以，在股份有限公司中股份轉讓幾乎沒有任何限制。在有限責任公司中，雖然股份的轉讓通常會有一些限制，通常表現(xiàn)為需要擁有半數(shù)股份以上股東的同意和原股東的優(yōu)先購買權。但是，公司內部股東之間轉讓股份是沒有限制的，而且，當股東向原股東以外的人轉讓股份時，原股東只有兩個選擇，要么自己受讓股份，要么同意這樣的轉讓。所以，即便在有限責任公司里，股份依然具有可轉讓性。我國現(xiàn)行法律對外商投資股份有限公司的股權轉讓沒有特殊的規(guī)定，對中外合資經營的有限責任公司的股權轉讓則有嚴格限制，除了其他合營方的優(yōu)先購買權外，合營一方轉讓股份，必須取得其他合營方的同意。筆者認為，外商投資股份有限公司的股權轉讓應當適用《公司法》、《證券法》的一般規(guī)定，外商投資有限責任公司由于其具有更加明顯的人合性，其關于股權轉讓的特別限制是合理的。人合公司是指以個人信用為基礎的公司。凡公司之經濟活動，著重在股東個人條件者，為人合公司。此種公司，其信用基礎在人——股東，公司是否能獲得債權人之信用，不在公司財產之多少，需視股東個人信用如何而定。人合公司有以下特點：（1）合伙性明顯，無限公司本質上很像合伙；（2）股東地位轉移困難，因為人合公司注重股東的個人條件；（3）企業(yè)經營和企業(yè)所有合一，在人合公司中，企業(yè)的所有人就是企業(yè)經營人，即股東都可以參與公司的經營。筆者同時認為，外商投資有限責任公司在股權轉讓上的特別限制并沒有否定股權的可轉讓性，因為合營各方之間的相互轉讓還是自由的，合營一方經其他合營方同意向第三人轉讓的可能性仍然是存在的。

第3篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文

    論文摘要:新實施的《公司法》做了重大修改,修改主要體現(xiàn)在:將實繳資本改為認繳資本、降低公司最低資本限額、放寬出資期限、擴大投資方式等方面。修改后的公司資本制度仍屬于法定資本制范疇。這次重大調整使我國的公司資本制度更加完善。

    新實施的《公司法》做了重大修改,在此次修改中,借鑒了國際上公司資本制度的發(fā)展趨勢,對公司資本制度進行了較大的修改,摒棄了嚴格法定資本制,過度到允許分期繳納的法定資本制。其變化和特點主要體現(xiàn)在以下幾個方面:

    仍屬于法定資本制范疇

    1993年的《公司法》關于公司資本的規(guī)定,主要體現(xiàn)在第23 條、第25 條、第78 條,這些規(guī)定強調資本總額一次發(fā)行,一次性全部繳納,不允許分期繳納,實行的是嚴格的法定資本制。2005年對上述規(guī)定進行了較大修改,修改后的《公司法》第26條規(guī)定:“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十,也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足;其中,投資公司可以在五年內繳足?！?第59條規(guī)定:“一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額?！钡?1條規(guī)定:“股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的,注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十,其余部分由發(fā)起人白公司成立之日起兩年內繳足;其中,投資公司可以在五年內繳足。在繳足前,不得向他人募集股份。”第84條規(guī)定:“以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的,發(fā)起人應當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份;一次繳納的,應即繳納全部出資;分期繳納的,應即繳納首期出資。以非貨幣財產出資的,應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。”由此可見,設立有限公司和發(fā)起設立的股份有限公司時,資本總額必須一次性發(fā)行、但允許分期繳納;設立一人有限公司和募集設立的股份有限公司時,資本總額必須一次性發(fā)行、不允許分期繳納。對這些新規(guī)定,學者認為我國公司資本制度的屬性發(fā)生了根本性變化。一種觀點認為新《公司法》實行的是折中授權資本制;另一種觀點認為新公司法是折中資本制和法定資本制并行。筆者認為上述對我國公司資本制度屬性定位的兩種觀點是不正確的或者說是不完全正確的。因為,法定資本制的特點是強調一次發(fā)行與一次認購,在繳納時可以一次繳納,也可以分期繳納,但不授權董事會發(fā)行。而折中資本制的特點則是資本的發(fā)行與認購是分次進行的,也就是說允許第一次只發(fā)行注冊資本的一部分,設立人只需認購部分資本,其他部分發(fā)行與認購可在公司成立以后進行,可以一次繳納,也可以分期繳納,但授權董事會發(fā)行,對董事會發(fā)行有限制要求。法定資本制與折中授權資本制的主要區(qū)別體現(xiàn)在兩個方面:一是看資本的發(fā)行或認購是一次還是分次,二是看是否授權董事會發(fā)行。至于是一次繳納,還是分期繳納,不是兩者的主要區(qū)別。從2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度來看,比較符合法定資本制的特點。因而,從整體而言,2005年新《公司法》規(guī)定的資本制度不是折中資本制,仍為法定資本制,是分期繳納與全額繳納相結合的法定資本制,比1993年《公司法》規(guī)定的嚴格的法定資本制在繳納出資方面有所放松。

    與外商投資企業(yè)法的資本制度在一定程度上達到了統(tǒng)一

    《中外合資企業(yè)法實施條例》第18條、《中外合作經營企業(yè)法實施細則》第16 條、《外資企業(yè)法實施細則》第21 條、國家工商行政管理局《關于中外合資經營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第4條對合營企業(yè)、合作企業(yè),外資企業(yè)的資本做了明確規(guī)定,規(guī)定注冊資本是認繳資本, 企業(yè)設立不以資本實繳為前提的,而且股東認繳的出資額可以在企業(yè)成立后一期或分期繳付,不要求在企業(yè)成立時一次到位。對這些規(guī)定,有些學者認為外商投資企業(yè)的資本制度是折中資本制,也有些學者認為是法定資本制。筆者同意是法定資本制的理解,應該說外商投資企業(yè)的資本制度更符合分期繳納的寬松的法定資本制的特點。

    我國1993年制定的《公司法》有關注冊資本的規(guī)定與外商投資企業(yè)有關資本制度規(guī)定不統(tǒng)一,于是形成了依照公司法成立的公司實行比較嚴格的法定資本制,依照外商投資企業(yè)法成立的外商投資企業(yè)實行比較寬松的法定資本制,體現(xiàn)了對內對外有別的資本制度。2005年修改后的《公司法》將1993年公司法規(guī)定的實繳資本改為認繳資本和實繳資本相結合。 修改后的《公司法》規(guī)定有限責任公司和采取發(fā)起設立方式設立的股份有限公司,其注冊資本都是在公司登記時已經發(fā)行并被認繳了的出資。新《公司法》的這一規(guī)定使公司資本制度與外商投資企業(yè)的資本制度做到了完全的統(tǒng)一,都實行認繳資本。但是,對募集設立的股份有限公司仍實行實繳資本制。2005年修改后的《公司法》將1993年《公司法》不允許分期繳納的規(guī)定,修改為根據(jù)不同的公司采取不同的繳納方式,作了區(qū)別對待。依據(jù)新《公司法》第26條、第59條、第81條、第84條的規(guī)定,可以總結出新《公司法》允許有限責任公司和發(fā)起設立的股份有限公司采取分期繳納,實行分期繳納的法定資本制,不允許一人有限責任公司和募集設立的股份有限公司采取分期繳納,仍實行一次繳納的法定資本制。即分期繳納只適用于有限責任公司和發(fā)起設立的股份有限公司,不適用于一人有限責任公司和募集設立的股份有限公司。這說明新《公司法》對有限責任公司和發(fā)起設立的股份有限公司在出資繳納方面的規(guī)定做到了與外商投資企業(yè)的統(tǒng)一,(盡管分期的具體期限不完全一致);對一人有限責任公司和募集發(fā)起設立的股份有限公司規(guī)定在出資繳納方面的規(guī)定與外商投資企業(yè)未完全統(tǒng)一。因此,在有關出資繳納方面,新《公司法》與外商投資企業(yè)法的規(guī)定還存在一定的區(qū)別,未達到完全統(tǒng)一。新《公司法》允許認繳和分期繳納的規(guī)定不但與我國的外商投資企業(yè)達到統(tǒng)一,而且也符合時展的潮流。因為,目前世界上許多國家和地區(qū)的公司法規(guī)定,公司章程載明的注冊資本允許分期分次到位。

第4篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文

海運條例實施細則全文第一章 總則

第一條 根據(jù)《中華人民共和國國際海運條例》(以下簡稱《海運條例》)的規(guī)定，制定本實施細則。

第二條 交通部和有關地方人民政府交通主管部門應當依照《海運條例》和本實施細則的規(guī)定，按照公平、高效、便利的原則，管理國際海上運輸經營活動和與國際海上運輸相關的輔經營活動，鼓勵公平競爭，禁止不正當競爭。

第三條 《海運條例》和本實施細則中下列用語的含義是：

(一)國際船舶運輸業(yè)務，是指國際船舶運輸經營者使用自有或者經營的船舶、艙位，提供國際海上貨物運輸和旅客運輸服務以及為完成這些服務而圍繞其船舶、所載旅客或者貨物開展的相關活動，包括簽訂有關協(xié)議、接受定艙、商定和收取運費、簽發(fā)提單及其他相關運輸單證、安排貨物裝卸、安排保管、進行貨物交接、安排中轉運輸和船舶進出港等活動。

(二)國際船舶運輸經營者，包括中國國際船舶運輸經營者和外國國際船舶運輸經營者。其中，中國國際船舶運輸經營者是指依據(jù)《海運條例》和本實施細則規(guī)定取得《國際船舶運輸經營許可證》經營國際船舶運輸業(yè)務的中國企業(yè)法人;外國國際船舶運輸經營者是指依據(jù)外國法律設立經營進出中國港口國際船舶運輸業(yè)務的外國企業(yè)。

(三)國際班輪運輸業(yè)務，是指以自有或者經營的船舶，或者以《海運條例》第十六條第三款規(guī)定的方式，在固定的港口之間提供的定期國際海上貨物或旅客運輸。

(四)無船承運業(yè)務，是指《海運條例》第七條第二款規(guī)定的業(yè)務，包括為完成該項業(yè)務圍繞其所承運的貨物開展的下列活動：

(1)以承運人身份與托運人訂立國際貨物運輸合同;

(2)以承運人身份接收貨物、交付貨物;

(3)簽發(fā)提單或者其他運輸單證;

(4)收取運費及其他服務報酬;

(5)向國際船舶運輸經營者或者其他運輸方式經營者為所承運的貨物訂艙和辦理托運;

(6)支付港到港運費或者其他運輸費用;

(7)集裝箱拆箱、集拼箱業(yè)務;

(8)其他相關的業(yè)務。

(五)無船承運業(yè)務經營者，包括中國無船承運業(yè)務經營者和外國無船承運業(yè)務經營者。其中中國無船承運業(yè)務經營者是指依照《海運條例》和本實施細則規(guī)定取得無船承運業(yè)務經營資格的中國企業(yè)法人;外國無船承運業(yè)務經營者是指依照外國法律設立并依照《海運條例》和本實施細則的相關規(guī)定取得經營進出中國港口貨物無船承運業(yè)務資格的外國企業(yè)。

(六)國際船舶經營者，是指依照中國法律設立從事《海運條例》第二十九條規(guī)定業(yè)務的中國企業(yè)法人。

(七)國際船舶管理經營者，是指依照中國法律設立從事《海運條例》第三十條規(guī)定業(yè)務的中國企業(yè)法人。

(八)國際海運貨物倉儲業(yè)務經營者，是指依照中國法律設立，提供海運貨物倉庫保管、存貨管理以及貨物整理、分裝、包裝、分撥等服務的中國企業(yè)法人。

(九)國際海運集裝箱站與堆場業(yè)務經營者，是指依照中國法律設立，提供海運貨物集裝箱的堆存、保管、清洗、修理以及集裝箱貨物的存儲、集拼、分撥等服務的中國企業(yè)法人。

(十)外商投資企業(yè)，是指依照中國法律投資設立的中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。

(十一)外商常駐代表機構，是指外國企業(yè)或者其他經濟組織在中國境內依法設立的，為其派出機構開展宣傳、推介、咨詢和聯(lián)絡活動的非營業(yè)性機構。

(十二)企業(yè)商業(yè)登記文件，是指企業(yè)登記機關或者企業(yè)所在國有關當局簽發(fā)的企業(yè)營業(yè)執(zhí)照或者企業(yè)設立的證明文件。企業(yè)商業(yè)登記文件為復印件的，須有企業(yè)登記機關在復印件上的確認或者證明復印件與原件一致的公證文書。

(十三)專用發(fā)票，是指由國家稅務總局批準統(tǒng)一印制的票據(jù)，它是證明付款人向國際船舶運輸經營者或者其人、無船承運業(yè)務經營者或者其人支付運費或者其他相關費用的憑證，包括《國際海運業(yè)運輸專用發(fā)票》和《國際海運業(yè)船舶專用發(fā)票》。

(十四)班輪公會協(xié)議，是指符合聯(lián)合國《1974年班輪公會行動守則公約》定義的，由班輪公會成員之間以及班輪公會之間訂立的各類協(xié)議。

(十五)運營協(xié)議，是指兩個或者兩個以上國際班輪運輸經營者為穩(wěn)定或者控制運價訂立的關于在一條或者數(shù)條航線上增加或者減少船舶運力協(xié)議，以及其他協(xié)調國際班輪運輸經營者共同行動的協(xié)議，包括具有上述性質內容的會議紀要;兩個或者兩個以上國際班輪運輸經營者為提高運營效率訂立的關于共同使用船舶、共同使用港口設施及其他合作經營協(xié)議和各類聯(lián)盟協(xié)議、聯(lián)營體協(xié)議。

(十六)運價協(xié)議，是指兩個或者兩個以上國際班輪運輸經營者之間訂立的關于收費項目及其費率、運價或者附加費等內容的協(xié)議，包括具有上述內容的會議紀要。

(十七)公布運價，是指國際班輪運輸經營者和無船承運業(yè)務經營者運價本上載明的運價。運價本由運價、運價規(guī)則、承運人和托運人應當遵守的規(guī)定等內容組成。

(十八)協(xié)議運價，指國際班輪運輸經營者與貨主、無船承運業(yè)務經營者約定的運價，包括運價及其相關要素。協(xié)議運價以合同或者協(xié)議形式書面訂立。

(十九)從業(yè)資歷證明文件，是指被證明人具有3年以上從事國際海上運輸或者國際海上運輸輔經營活動經歷的個人履歷表。個人履歷表須經公證機關公證。

第二章 國際海上運輸及其輔業(yè)務的經營者

第四條 在中國境內設立企業(yè)經營國際船舶運輸業(yè)務，或者中國企業(yè)法人申請經營國際船舶運輸業(yè)務，應當符合《海運條例》第五條規(guī)定的條件，考慮交通部公布的國際海運市場競爭狀況和國家關于國際海上運輸業(yè)發(fā)展的政策。

交通部應當在其政府網站和其他適當媒體上及時公布國際海運市場競爭狀況和國家關于國際海上運輸業(yè)發(fā)展的政策。上述狀況和政策未經公布，不得作為拒絕申請的理由。

第五條 在中國境內設立企業(yè)經營國際船舶運輸業(yè)務，或者中國企業(yè)法人申請經營國際船舶運輸業(yè)務，申請人應當向交通部提出申請，報送相關材料，并應同時將申請材料抄報企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。申請材料應當包括：

(一)　申請書;

(二)　可行性分析報告、投資協(xié)議;

(三)　申請人的企業(yè)商業(yè)登記文件(擬設立企業(yè)的，主要投資人的商業(yè)登記文件或者身份證明);

(四)　船舶所有權證書、國籍證書和法定檢驗證書的副本或者復印件;

(五)提單、客票或者多式聯(lián)運單證樣本;

(六)符合交通部規(guī)定的高級業(yè)務管理人員的從業(yè)資格證明。

有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門自收到上述抄報材料后，應當就有關材料進行審核，提出意見，并應當自收到有關材料之日起10個工作日內將有關意見報送交通部。

交通部收到申請人的申請材料后，應當在申請材料完整齊備之日起30個工作日內按照《海運條例》第五條和第六條的規(guī)定進行審核，作出許可或者不許可的決定。決定許可的，向申請人頒發(fā)　《國際船舶運輸經營許可證》;決定不許可的，應當書面通知申請人并告知理由。

第六條 中國國際船舶運輸經營者在中國境內設立分支機構的，適用本實施細則第五條規(guī)定的程序。申請材料應當包括：

(一)申請書;

(二)可行性分析報告;

(三)母公司的商業(yè)登記文件;

(四)母公司的《國際船舶運輸經營許可證》副本;

(五)母公司對該分支機構經營范圍的確認文件;

(六)符合交通部要求的高級業(yè)務管理人員的從業(yè)資格證明。

中國國際船舶運輸經營者的分支機構可為其母公司所有或者經營的船舶提供辦理船舶進出港口手續(xù)、安排港口作業(yè)、接受訂艙、簽發(fā)提單、收取運費等服務。

第七條 在中國境內設立企業(yè)法人經營國際船舶業(yè)務或者中國企業(yè)申請經營國際船舶業(yè)務，應當向交通部提出申請，報送相關材料，并應當同時將申請材料抄報企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。申請材料應當包括：

(一)申請書;

(二)可行性分析報告、投資協(xié)議;

(三)申請人的商業(yè)登記文件(擬設立企業(yè)的，主要投資人的商業(yè)登記文件或者身份證明);

(四)固定營業(yè)場所的證明文件;

(五)《海運條例》第九條第(一)項規(guī)定的高級業(yè)務管理人員的從業(yè)資歷證明文件;

(六)關于同港口和海關等口岸部門進行電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議。不具備電子數(shù)據(jù)交換條件的，應當提供有關港口或者海關的相應證明文件。

有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到上述抄報材料后，應當就有關材料進行審核，提出意見，并應當自收到有關材料之日起7個工作日內將有關意見報送交通部。

交通部收到申請人的申請材料后，應當在申請材料完整齊備之日起15個工作日內按照《海運條例》第九條規(guī)定進行審核。審核合格的，予以登記，并發(fā)給《國際船舶經營資格登記證》;不合格的，應當書面通知當事人并告知理由。申請人持交通部發(fā)給的《國際船舶經營資格登記證》向企業(yè)登記機關辦理企業(yè)登記或者變更登記，向海關、稅務、外匯等部門辦理相關手續(xù)。

第八條 中國企業(yè)法人申請經營國際船舶管理業(yè)務或者在中國境內設立企業(yè)經營國際船舶管理業(yè)務，應當向擬經營業(yè)務所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門提出申請，申請材料應當包括：

(一)申請書;

(二)可行性分析報告、投資協(xié)議;

(三)申請人的商業(yè)登記文件(擬設立企業(yè)的，主要投資人的商業(yè)登記文件或者身份證明);

(四)固定營業(yè)場所的證明文件;

(五)《海運條例》第十一條第(一)項規(guī)定的高級業(yè)務管理人員的從業(yè)資歷證明文件;

(六)《海運條例》第十一條第(二)項規(guī)定的人員的船長、輪機長適任證書復印件;

有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到申請人的申請材料后，應當在申請材料完整齊備之日起15個工作日內進行審核。材料真實且符合《海運條例》第十一條規(guī)定條件的，予以資格登記，并頒發(fā)《國際海運輔助業(yè)經營資格登記證》;材料不真實或者不符合《海運條例》第十一條規(guī)定條件的，不予登記，書面通知申請人并告知理由。申請人持《國際海運輔助業(yè)經營資格登記證》向企業(yè)登記機關辦理企業(yè)登記，向稅務部門和外匯管理部門指定的銀行辦理相關手續(xù)。

第九條 國際船舶經營者和國際船舶管理經營者在中國境內的分支機構經營相關業(yè)務的，應當符合《海運條例》第九條、第十一條的規(guī)定，并按照《海運條例》第十條、第十二條和本實施細則第七條、第八條的規(guī)定進行登記。登記申請材料應當包括：

(一)申請書;

(二)可行性分析報告;

(三)母公司的商業(yè)登記文件;

(四)母公司的《國際船舶經營資格登記證》或者《國際海運輔助業(yè)經營資格登記證》副本;

(五)母公司確定該分支機構經營范圍確認文件;

(六)營業(yè)場所的證明文件;

(七)《海運條例》第九條、第十一條規(guī)定的人員的從業(yè)資歷或者資格的證明文件;

(八)國際船舶經營者設立分支機構的，有關該分支機構同港口和海關等口岸部門進行電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議。不具備電子數(shù)據(jù)交換條件的，應當提供有關港口或者海關的相應證明文件。

第十條 國際船舶運輸經營者申請經營進出中國港口國際班輪運輸業(yè)務，應當向交通部提出申請，并報送《海運條例》第十七條規(guī)定的材料。交通部應當按照《海運條例》第十七條的規(guī)定進行審核。予以登記的，頒發(fā)《國際班輪運輸經營資格登記證》。申請材料不真實、不齊備的，不予登記，應當書面通知申請人并告知理由。

國際船舶運輸經營者依法取得經營進出中國港口國際班輪運輸業(yè)務資格后，交通部在其政府網站公布國際班輪運輸經營者名稱及其提單格式樣本。

第十一條 申請辦理無船承運業(yè)務經營者提單登記的，應當向交通部提出提單登記申請，報送相關材料，并應當同時將申請材料抄報企業(yè)所在地或者外國無船承運業(yè)務經營者指定的聯(lián)絡機構所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。申請材料應當包括：

(一) 申請書;

(二) 可行性分析報告;

(三)　企業(yè)商業(yè)登記文件;

(四) 提單格式樣本;

(五)保證金已交存的銀行憑證復印件。

申請人為外國無船承運業(yè)務經營者的，還應當提交本實施細則第二十五條規(guī)定的其指定的聯(lián)絡機構的有關材料。

有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門自收到上述抄報材料后，應當就有關材料進行審核，提出意見，并應當自收到抄報的申請材料之日起7個工作日內將有關意見報送交通部。

交通部收到申請人的材料后，應當在申請材料完整齊備之日起15個工作日內按照《海運條例》第七條和第八條的規(guī)定進行審核。審核合格的，予以提單登記，并頒發(fā)《無船承運業(yè)務經營資格登記證》;不合格的，應當書面通知當事人并告知理由。

中國的申請人取得《無船承運業(yè)務經營資格登記證》，并向原企業(yè)登記機關辦理企業(yè)相應登記手續(xù)后，方可從事無船承運業(yè)務經營活動。

第十二條 外國無船承運業(yè)務經營者按照外國法律已取得經營資格且有合法財務責任保證的，在按照《海運條例》和本實施細則申請從事進出中國港口無船承運業(yè)務時，可以不向中國境內的銀行交存保證金。但為了保證外國無船承運業(yè)務經營者清償因其不履行承運人義務或者履行義務不當所產生的債務以及支付罰款，滿足《海運條例》第八條第三款的規(guī)定，該外國無船承運業(yè)務經營者的政府主管部門與中國政府交通主管部門應就財務責任保證實現(xiàn)方式簽訂協(xié)議。

第十三條 沒有在中國港口開展國際班輪運輸業(yè)務，但在中國境內承攬貨物、簽發(fā)提單或者其他運輸單證、收取運費，通過租賃國際班輪運輸經營者船舶艙位提供進出中國港口國際貨物運輸服務;或者利用國際班輪運輸經營者提供的支線服務，在中國港口承攬貨物后運抵外國港口中轉的，應當按照本實施細則的有關規(guī)定，取得無船承運業(yè)務經營資格。但有《海運條例》第十六條第三款規(guī)定情形的除外。

第十四條 中國的無船承運業(yè)務經營者在中國境內的分支機構，應當按照《海運條例》第八條第二款的規(guī)定交納保證金，并按照本實施細則第十一條的規(guī)定進行登記，取得《無船承運業(yè)務經營資格登記證》。申請登記應當提交下列材料：

(一)　申請書;

(二)　母公司的企業(yè)商業(yè)登記文件;

(三)　母公司的《無船承運業(yè)務經營資格登記證》副本;

(四)　母公司確認該分支機構經營范圍的確認文件;

(五)　保證金已交存的銀行憑證復印件。

第十五條 無船承運業(yè)務經營者申請?zhí)釂蔚怯洉r，提單臺頭名稱應當與申請人名稱相一致。

提單臺頭名稱與申請人名稱不一致的，申請人應當提供說明該提單確實為申請人制作、使用的相關材料，并附送申請人對申請登記提單承擔承運人責任的書面申明。

第十六條 無船承運業(yè)務經營者使用兩種或者兩種以上提單的，各種提單均應登記。

國際班輪運輸經營者和無船承運業(yè)務經營者的登記提單發(fā)生變更的，應當于新的提單使用之日起15日前將新的提單樣本格式向交通部備案。

第十七條 無船承運業(yè)務經營申請者交納保證金并辦理提單登記，依法取得無船承運業(yè)務經營資格后，交通部在其政府網站公布無船承運業(yè)務經營者名稱及其提單格式樣本。

第十八條 無船承運業(yè)務經營者應當依法在交通部指定的商業(yè)銀行開設的無船承運業(yè)務經營者專門帳戶上交存保證金，保證金利息按照中國人民銀行公布的活期存款利率計息。

第十九條 無船承運業(yè)務經營者交存的保證金，受國家法律保護。除下列情形外，保證金不得動用：

(一)因無船承運業(yè)務經營者不履行承運人義務或者履行義務不當，根據(jù)司法機關已生效的判決或者司法機關裁定執(zhí)行的仲裁機構裁決應當承擔賠償責任的;

(二)被交通主管部門依法處以罰款的。

有前款(一)、(二)項情形需要從保證金中劃撥的，應當依法進行。

無船承運業(yè)務經營者的保證金不符合《海運條例》規(guī)定數(shù)額的，交通部應當書面通知其補足。無船承運業(yè)務經營者自收到交通部書面通知之日起30日內未補足的，交通部應當按照《海運條例》第十五條的規(guī)定取消其經營資格。

第二十條 無船承運業(yè)務經營者被交通部依法取消經營資格、申請終止經營或者因其他原因終止經營的，可向交通部申請退還保證金。交通部應將該申請事項在其政府網站上公示30日。

在公示期內，有關當事人認為無船承運業(yè)務經營者有本實施細則第十九條第一款(一)項情形需要對其保證金采取保全措施的，應當在上述期限內取得司法機關的財產保全裁定。自保證金被保全之日起，交通部依照《海運條例》對保證金帳戶的監(jiān)督程序結束。有關糾紛由當事雙方通過司法程序解決。

公示期屆滿未有前款規(guī)定情形的，交通部應當通知保證金開戶銀行退還無船承運業(yè)務經營者保證金及其利息，并收繳該無船承運業(yè)務經營者的《無船承運業(yè)務經營資格登記證》。

第二十一條 中國國際船舶運輸經營者、中國無船承運業(yè)務經營者、國際船舶經營者、國際船舶管理經營者有下列變更情形之一的，應當向原資格許可、登記機關備案：

(一)變更企業(yè)名稱;

(二)企業(yè)遷移;

(三)變更出資人;

(四)歇業(yè)、終止經營。

變更企業(yè)名稱的，由原資格許可、登記機關換發(fā)相關經營許可證或者經營資格登記證;企業(yè)終止經營的，應當將有關許可、登記證書交回原許可、登記機關。

第二十二條 除《海運條例》和本實施細則第四章規(guī)定的外商投資企業(yè)外，經營國際海運貨物倉儲、國際海運集裝箱站與堆場業(yè)務的經營者應當自開始從事上述經營活動之日起30日內將有關情況向企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門報備。

第三章 國際海上運輸及其輔業(yè)務經營活動

第二十三條 國際班輪運輸經營者新開或者停開國際班輪運輸航線，或者變更國際班輪運輸船舶、班期的，應當按照《海運條例》第十九條的規(guī)定在交通部指定媒體上公告，并按規(guī)定報備。

第二十四條 中國國際船舶運輸經營者增加運營船舶，包括以光船租賃方式租用船舶增加運營船舶的，應當于投入運營前15日向交通部備案，取得備案證明文件。備案材料應當載明公司名稱、注冊地、船名、船舶國籍、船舶類型、船舶噸位、擬運營航線。

交通部收到備案材料后，應當在3個工作日內出具備案證明文件。

第二十五條 在中國港口開展國際班輪運輸業(yè)務的外國國際船舶運輸經營者，以及在中國委托人提供進出中國港口國際貨物運輸服務的外國無船承運業(yè)務經營者，應當在中國境內委托一個聯(lián)絡機構，負責代表該外國企業(yè)與中國政府有關部門就《海運條例》和本實施細則規(guī)定的有關管理及法律事宜進行聯(lián)絡。聯(lián)絡機構可以是該外國企業(yè)在中國境內設立的外商投資企業(yè)或者常駐代表機構，也可以是其他中國企業(yè)法人或者在中國境內有固定住所的其他經濟組織。委托的聯(lián)絡機構應當向交通部備案，并提交下列文件：

(一)聯(lián)絡機構說明書，載明聯(lián)絡機構名稱、住所，聯(lián)系方式及聯(lián)系人;

(二)委托書副本或者復印件;

(三)委托人與聯(lián)絡機構的協(xié)議副本;

(四)聯(lián)絡機構的工商登記文件復印件。

聯(lián)絡機構為該外國企業(yè)在中國境內的外商投資企業(yè)或者常駐代表機構的，不須提供本條第一款第(二)項、第(三)項文件。

聯(lián)絡機構或者聯(lián)絡機構說明書所載明的事項發(fā)生改變的，應當自發(fā)生改變之日起15日內向交通部備案。

第二十六條 任何單位和個人不得擅自使用國際班輪運輸經營者和無船承運業(yè)務經營者已經登記的提單。

第二十七條 無船承運業(yè)務經營者需要委托人簽發(fā)提單或者相關單證的，應當委托依法取得經營資格的國際船舶運輸經營者、無船承運業(yè)務經營者和國際海運輔助業(yè)務經營者上述事項。

前款規(guī)定的經營者不得接受未辦理提單登記并交存保證金的無船承運業(yè)務經營者的委托，為其簽發(fā)提單。

第二十八條 國際班輪運輸經營者與貨主和無船承運業(yè)務經營者協(xié)議運價的，應當采用書面形式。協(xié)議運價號應當在提單或者相關單證上顯示。

第二十九條 國際船舶運輸經營者不得接受未辦理提單登記并交納保證金的無船承運業(yè)務經營者提供的貨物或者集裝箱。

第三十條 國際班輪運輸經營者委托人接受訂艙、代簽提單、代收運費等項業(yè)務的，委托的人應當是依法取得經營資格的國際船舶經營者。

第三十一條 國際班輪運輸經營者和無船承運業(yè)務經營者應當將其在中國境內的船舶人、簽發(fā)提單人在交通部指定的媒體上公布。公布事項包括人名稱、注冊地、住所、聯(lián)系方式。人發(fā)生變動的，應當于有關協(xié)議生效前7日內公布上述事項。

國際班輪運輸經營者、無船承運業(yè)務經營者應當及時將公布事項的媒體名稱向交通部備案。

第三十二條 國際船舶運輸經營者之間訂立的涉及中國港口的班輪公會協(xié)議、運營協(xié)議、運價協(xié)議等，應當自協(xié)議訂立之日起15日內，按下列規(guī)定向交通部備案：

(一)　班輪公會協(xié)議，由班輪公會代表其所有經營進出中國港口海上運輸?shù)某蓡T備案。班輪公會備案時，應當同時提供該公會的成員名單。

(二)　國際船舶運輸經營者之間訂立的運營協(xié)議、運價協(xié)議，由參加訂立協(xié)議的國際船舶運輸經營者分別備案。

第三十三條 中國國際船舶運輸經營者之間或者中國國際船舶運輸經營者與外國國際船舶運輸經營者之間的兼并、收購，由兼并、收購的一方將兼并、收購協(xié)議按照《海運條例》第二十四條的規(guī)定報交通部審核同意。

第三十四條 下列經營者在中國境內收取運費、代為收取運費以及其他相關費用，應當向付款人出具專用發(fā)票：

(一)中國國際船舶運輸經營者及其分支機構;

(二)中國無船承運業(yè)務經營者及其分支機構;

(三)國際船舶經營者及其分支機構;

(四)《海運條例》第三十三條規(guī)定的企業(yè)。

前款所列經營者應當向公司所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門辦理專用發(fā)票使用證明后，向公司所在地的稅務機關申請領取專用發(fā)票。國家稅務總局另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第三十五條 國際船舶管理經營者應當根據(jù)合同的約定和國家有關規(guī)定，履行有關船舶安全和防止污染的義務。

第三十六條 經營進出中國港口國際班輪運輸業(yè)務的國際班輪運輸經營者，應當填報《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(航運公司基本情況)》、《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(航運公司集裝箱出口重箱運量)》和《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(航運公司集裝箱進口重箱運量)》，于當年3月31日前報送交通部。

外國國際船舶運輸經營者的上述材料由其委托的聯(lián)絡機構報送。

第三十七條 中國國際船舶運輸經營者、國際船舶經營者以及國際集裝箱運輸港口經營人，應當分別填報《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(航運公司基本情況)》、《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(國際船舶)》和《中華人民共和國海上國際運輸業(yè)信息表(港口集裝箱吞吐量)》，于當年3月15日前報送公司所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門。

各有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門應當將上述信息表及其匯總信息于當年3月31日前報送交通部。

第三十八條 國際船舶經營者、國際船舶管理經營者、國際海運貨物倉儲業(yè)務經營者以及國際集裝箱站與堆場業(yè)務經營者，不得有下列行為：

(一)以非正常、合理的收費水平提供服務，妨礙公平競爭;

(二)在會計賬薄之外暗中給予客戶回扣，以承攬業(yè)務;

(三)濫用優(yōu)勢地位，限制交易當事人自主選擇國際海運輔助業(yè)務經營者，或者以其相關產業(yè)的壟斷地位誘導交易當事人，排斥同業(yè)競爭;

(四)其他不正當競爭行為。

第三十九條 外國國際國際船舶運輸經營者以及外國國際海運輔助企業(yè)的常駐代表機構不得從事經營活動，包括不得：

(一)代表其境外母公司接受訂艙，簽發(fā)母公司提單或者相關單證;

(二)為母公司辦理結算或者收取運費及其他費用;

(三)開具境外母公司或者其母公司在中國境內設立的《海運條例》第三十三條規(guī)定的企業(yè)的票據(jù);

(四)以托運人身份向國際班輪運輸經營者托運貨物;

(五)以外商常駐代表機構名義與客戶簽訂業(yè)務合同。

第四章 外商投資經營國際海上運輸及其輔業(yè)務

第四十條 設立中外合資、合作經營企業(yè)經營國際船舶運輸業(yè)務，應當通過擬設立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提出申請。申請材料應當包括：

(一)　申請書;

(二)　可行性分析報告;

(三)　合資或者合作協(xié)議;

(四)　投資者的企業(yè)商業(yè)登記文件或者身份證件;

(五)　符合交通部規(guī)定的高級業(yè)務管理人員的從業(yè)資格證明。

有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門應當自收到完整齊備的材料之日起10個工作日內將申請材料及意見轉報交通部。

交通部應當自收到轉報的上述材料和意見之日起30個工作日內，按照《海運條例》第三十二條第二款、第三款和第四款的規(guī)定以及交通部公布的國際海運市場競爭狀況和國家關于國際海上運輸業(yè)發(fā)展的政策進行審核，作出批準或者不予批準的決定。決定批準的，發(fā)給批準文件;不予批準的，應當書面通知申請人并告知理由。

獲得批準的申請人應當持交通部批準文件，按照國家有關外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求，到有關部門辦理相應的設立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應的審批手續(xù)后，應當持有關部門許可設立企業(yè)的文件和本實施細則第五條第一款(四)至(六)項的相關材料，按照本實施細則第五條規(guī)定的程序向交通部領取相應的《國際船舶運輸經營許可證》。

第四十一條 設立《海運條例》第三十三條規(guī)定的外商投資企業(yè)，應當按照交通部和對外貿易經濟合作部的有關規(guī)定辦理。

第四十二條 設立外商投資企業(yè)經營國際船舶業(yè)務，應當通過擬設立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提交本實施細則第七條規(guī)定的申請材料。有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應當于10個工作日內將有關材料及意見轉報交通部。

交通部應當自收到轉報的上述材料和意見之日起30個工作日內，按照《海運條例》第九條的規(guī)定進行審核，作出批準或者不予批準的決定。決定批準的，發(fā)給批準文件;不予批準的，應當書面通知申請人并告知理由。

獲得批準的申請人應當持交通部批準文件，按照國家有關外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求到有關部門辦理相應的設立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應的批準文件后，應當持有關部門批準設立企業(yè)的文件按本實施細則第七條的規(guī)定到交通部辦理登記，并領取《國際船舶經營資格登記證書》。

第四十三條 設立外商投資企業(yè)經營國際船舶管理業(yè)務，應當通過擬設立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提交本實施細則第八條規(guī)定的申請材料。有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應當于10個工作日內將有關材料及意見轉報交通部。

交通部應當自收到轉報的上述材料和意見之日起30個工作日內，按照《海運條例》第十一條的規(guī)定進行審核，作出批準或者不予批準的決定。決定批準的，發(fā)給批準文件;不予批準的，應當書面通知申請人并告知理由。

獲得批準的申請人應當持交通部批準文件，按照國家有關外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求到有關部門辦理相應的設立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應的審批手續(xù)后，應當持有關部門的批準文件按照本實施細則第八條規(guī)定的程序向企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門辦理登記，領取《國際海運輔助業(yè)經營資格登記證》。

第四十四條 經營國際海運貨物倉儲業(yè)務，應當具備下列條件：

(一)有固定的營業(yè)場所;

(二)有與經營范圍相適應的倉庫設施;

(三)高級業(yè)務管理人員中至少2人具有3年以上從事相關業(yè)務的經歷;

(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。

第四十五條 經營國際海運集裝箱站及堆場業(yè)務，應當具備下列條件：

(一)有固定的營業(yè)場所;

(二)有與經營范圍相適應的車輛、裝卸機械、堆場、集裝箱檢查設備、設施;

(三)高級業(yè)務管理人員中至少2人具有3年以上從事相關業(yè)務的經歷;

(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。

第四十六條 設立外商投資企業(yè)，經營國際海運貨物倉儲業(yè)務或者設立中外合資、合作企業(yè)經營國際集裝箱站與堆場業(yè)務，應當通過擬設立企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提出申請。申請材料應當包括：

(一)申請書;

(二) 可行性分析報告;

(三)　合資或者合營協(xié)議;

(四) 投資者的企業(yè)商業(yè)登記文件或者身份證件;

有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應當于10個工作日內將有關材料及意見轉報交通部。

交通部應當在收到轉報的上述材料和意見之日起30個工作日內，按照本實施細則第四十四條或者第四十五條的規(guī)定進行審核，作出批準或者不批準的決定。決定批準的，予以登記，并發(fā)給相應的批準文件;不予批準的，應當書面通知申請人并告知理由。

獲得批準的申請人應當持交通部批準文件，按照國家有關外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)的要求到有關部門辦理設立外商投資企業(yè)的審批手續(xù)。取得相應的批準文件后，向交通部辦理登記，換領《國際海運輔助業(yè)經營資格登記證》。

第四十七條 國際海運貨物倉儲業(yè)務經營者、國際集裝箱站與堆場業(yè)務經營者，須持交通部頒發(fā)的資格登記證明文件，向監(jiān)管地海關辦理登記手續(xù)后，方可存放海關監(jiān)管貨物或者集裝箱。

第四十八條 外國國際船舶運輸經營者以及外國國際海運輔助企業(yè)在中國境內設立常駐代表機構，應當通過擬設立常駐代表機構所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門向交通部提交下列材料：

(一)申請書，申請書應當載明擬設機構名稱、設立地區(qū)、駐在期限、主要業(yè)務范圍等;

(二)企業(yè)商業(yè)登記文件;

(三)企業(yè)介紹，包括企業(yè)設立時間、主營業(yè)務范圍、最近年份經營業(yè)績、雇員數(shù)、海外機構等;

(四)首席代表授權書，由企業(yè)董事長或者總經理簽署;

(五)首席代表姓名、國籍、履歷及身份證件。

有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門收到完整齊備的上述材料后，應當于7個工作日內將有關材料及意見轉報交通部。

交通部應當在收到轉報的上述材料和意見之日起15個工作日內，作出批準或者不予批準的決定。決定批準的，由交通部頒發(fā)《外國(境外)水路運輸企業(yè)在中國設立常駐代表機構批準書》(簡稱批準書);申請材料不真實的，不予批準，書面通知申請人并告知理由。

獲得批準的申請人應當自批準之日起30日內，持批準書向企業(yè)登記機關辦理注冊登記。逾期未辦理相關手續(xù)的，批準書即自行失效。

常駐代表機構的批準駐在期限為3年。

第四十九條 常駐代表機構變更名稱、首席代表的，應當在變更后15日內向交通部備案。

變更首席代表的，備案時應當同時報送新任首席代表的履歷及身份證件復印件，以及由企業(yè)董事長或者總經理簽署的首席代表授權書。

變更常駐代表機構名稱的，備案時應當同時報送原名稱與現(xiàn)名稱關系的說明;屬于外國企業(yè)名稱變更或者因為企業(yè)合并、分立等原因變更常駐代表機構名稱的，還應當報送相關法律證明文件。

交通部收到報備材料后應當及時辦理有關變更登記手續(xù)。

第五十條 常駐代表機構需要延長駐在期的，應當自期滿之日60日前向交通部提出申請。申請材料包括：

(一)申請書;

(二)交通部頒發(fā)的批準書復印件;

(三)常駐代表機構工商登記文件復印件。

常駐代表機構的每次延長駐在期限為3年。

交通部應當自收到申請人齊備有效材料之日起15個工作日內辦理變更登記手續(xù)，并出具相關登記證明文件。

第五十一條 常駐代表機構終止，應當在終止之日起10日前報告交通部，由交通部注銷該常駐代表機構。

常駐代表機構駐在期滿未辦理延期登記手續(xù)的，該常駐代表機構駐在資格自動喪失。

常駐代表機構終止、自動喪失資格或者被注銷，由交通部簽發(fā)《外國(境外)水路運輸企業(yè)在中國設立常駐代表機構注銷通知書》，同時通知有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門和企業(yè)登記機關。

第五章 調查與處理

第五十二條 利害關系人認為國際海上運輸業(yè)務經營者、國際海運輔助業(yè)務經營者有《海運條例》第三十五條和本實施細則第三十八條規(guī)定情形的，可依照《海運條例》第三十五條的規(guī)定請求交通部實施調查。請求調查時，應當提出書面調查申請，并闡述理由，提供必要的證據(jù)。

交通部對調查申請應當進行評估，在自收到調查申請之日起60個工作日內作出實施調查或者不予調查的決定：

(一)交通部認為調查申請理由不充分或者證據(jù)不足的，決定不予調查并通知調查申請人。申請人可補充理由或者證據(jù)后再次提出調查申請。

(二)交通部根據(jù)評估結論認為應當實施調查或者按照《海運條例》第三十五條規(guī)定自行決定調查的，應當將有關材料和評估結論通報國務院工商行政管理部門和價格部門。

第五十三條 調查的實施由交通部會同國務院工商行政管理部門和價格部門(以下簡稱調查機關)共同成立的調查組進行。

調查機關應當將調查組組成人員、調查事由、調查期限等情況通知被調查人。被調查人應當在調查通知送達后30日內就調查事項作出答辯。

被調查人認為調查組成員同調查申請人、被調查人或者調查事項有利害關系的，有權提出回避請求。調查機關認為回避請求成立的，應當對調查組成員進行調整。

第五十四條 被調查人接受調查時，應當根據(jù)調查組的要求提供相關數(shù)據(jù)、資料及文件等。屬于商業(yè)秘密的，應當向調查組提出。調查組應當以書面形式記錄備查。

調查機關和調查人員對被調查人的商業(yè)秘密應當予以保密。

被調查人發(fā)現(xiàn)調查人員泄露其商業(yè)秘密并有充分證據(jù)的，有權向調查機關投訴。

第五十五條 調查機關對被調查人低于正常、合理水平運價的認定，應當考慮下列因素：

(一)同一行業(yè)內多數(shù)經營者的運價水平以及與被調查人具有同等規(guī)模經營者的運價水平;

(二)被調查人實施該運價水平的理由，包括成本構成、管理水平和盈虧狀況等;

(三)是否針對特定的競爭對手并以排擠競爭對手為目的。

第五十六條 調查機關對損害公平競爭或者損害交易對方的認定，應當考慮下列因素：

(一)對托運人自由選擇承運人造成妨礙;

(二)影響貨物的正常出運;

(三)以帳外暗中回扣承攬貨物，扭曲市場競爭規(guī)則。

第五十七條 調查機關作出調查結論前，可舉行專家咨詢會議，對損害公平競爭或者損害交易對方的程度進行評估。

聘請的咨詢專家不得與調查申請人、被調查人具有利害關系。

第五十八條 調查結束時，調查機關應當作出調查結論，并書面通知調查申請人和被調查人：

(一)基本事實不成立的，調查機關應當決定終止調查;

(二)基本事實存在但對市場公平競爭不造成實質損害的，調查機關可決定不對被調查人采取禁止性、限制性措施;

(三)基本事實清楚且對市場公平競爭造成實質損害的，調查機關應當根據(jù)《海運條例》的規(guī)定，對被調查人采取限制性、禁止性措施。

第五十九條 調查機關在作出采取禁止性、限制性措施的決定前，應當告知當事人有舉行聽證的權利;當事人要求舉行聽證的，應當在自調查機關通知送達之日起10日內，向調查機關書面提出;逾期未提出聽證請求的，視為自動放棄請求聽證的權利。

第六十條 就本實施細則第三十八條所列情形實施調查的，調查組成員中應當包括對被調查人的資格實施登記的有關省、自治區(qū)、直轄市交通主管部門的人員。

對有本實施細則第三十八條第(三)項所列違法行為并給交易當事人或者同業(yè)競爭者造成實質損害的，調查機關可采取限制其在一定時期內擴大業(yè)務量的限制性措施

第六章 法律責任

第六十一條 違反《海運條例》和本實施細則的規(guī)定應當予以處罰的，交通部或授權的省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門應當按照《海運條例》第六章和本章的規(guī)定予以處罰。

第六十二條 外商常駐代表機構有本實施細則第三十九條規(guī)定情形的，交通部或者有關省、自治區(qū)、直轄市人民政府交通主管部門可將有關情況通報有關工商行政管理部門，由工商行政管理部門按照《海運條例》第五十二條第二款的規(guī)定處罰。

第六十三條 班輪公會協(xié)議、運營協(xié)議和運價協(xié)議未按規(guī)定向交通部備案的，由交通部依照《海運條例》第四十八條的規(guī)定，對本實施細則第三十二條規(guī)定的備案人實施處罰。班輪公會不按規(guī)定報備的，可對其公會成員予以處罰。

第六十四條 調查人員違反規(guī)定，泄露被調查人保密信息的，依法給予行政處分;造成嚴重后果，觸犯刑律的，依法追究刑事責任。

第七章 附 則

第六十五條 《海運條例》和本實施細則規(guī)定的許可、登記事項，申請人可委托人辦理。人辦理委托事項的，應當提供授權委托書。外國申請人或者投資者提交的公證文書，應當由申請人或者投資者所在國公證機關或者執(zhí)業(yè)律師開出。

本實施細則所要求的各類文字資料應當用中文書寫，如使用其他文字的，應隨附中文譯文。

第六十六條 對《海運條例》和本實施細則規(guī)定的備案事項的具體要求、報備方式和方法應當按照交通部的規(guī)定辦理。

第六十七條 香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的投資者在內地投資從事國際海上運輸和與國際海上運輸相關的輔業(yè)務，比照適用《海運條例》第四章和本實施細則第四章的有關規(guī)定。

第六十八條 《海運條例》第二十條規(guī)定的公布運價和協(xié)議運價備案的具體辦法，由交通部另行規(guī)定。

第六十九條 經營港口國際海運貨物裝卸、港口內國際海運貨物倉儲業(yè)務和國際海運集裝箱碼頭和堆場業(yè)務的，按國家有關港口管理的法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。

第七十條 本實施細則自20xx年3月1日起施行。交通部1985年4月11日的《交通部對從事國際海運船舶公司的暫行管理辦法》、1990年3月2日的《國際船舶管理規(guī)定》、1990年6月20日的《國際班輪運輸管理規(guī)定》、1992年6月9日的《中華人民共和國海上國際集裝箱運輸管理規(guī)定實施細則》和1997年10月17日的《外國水路運輸企業(yè)常駐代表機構管理辦法》同時廢止。

海運形勢分析目前世界經濟發(fā)展環(huán)境發(fā)生了很大的變化，世界經濟中心已經開始向亞太地區(qū)轉移，世界經濟的發(fā)展也將會在西太平洋海岸掀起一股新的熱潮，而且進一步加強區(qū)域經濟和跨國集團的開發(fā)都在為中國的港口建設和海運業(yè)的發(fā)展提供有利條件。面臨大好的機遇，中國港航業(yè)自身能力不足問題十分突出，缺少大型油船和大型油船碼頭泊位，使中國石油進口運輸中國輪承運率只占10%，不得不大量租用外輪運輸。不僅需要支付大量外匯，也失去了中國海運業(yè)發(fā)展和增加就業(yè)的良好機遇。

第5篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文

經查，被告富麗高爾夫有限公司系中外合作企業(yè)，其中中方某農工商公司V2+地使用權出資，占30％的股份，外方郡山綜合建設株式會社（韓國）占70％的股份。在訴訟過程中，原告申請凍結第二被告在合作公司中的股權，法院給工商部門下達了協(xié)助執(zhí)行通知書。第一被告獲悉后，向法庭提供了一份股份轉讓協(xié)議，該協(xié)議稱：1998年8月14日，第二被告將其在富麗高爾夫俱樂部有限公司的股份全部轉讓給慶山開發(fā)株式會社（韓國），并得到有關部門的批準。

法院判決：被告郡山綜合建設株式會社于判決生效10日內給付所欠原告工程款1，050，000元及1997年10月14日始的利息，并承擔訴訟費和保全費。

本案表面看是原告勝訴，但這種勝訴不能給原告帶來任何利益，至少目前來看，此案根本無法執(zhí)行，因為第二被告在工商局登記是以外國企業(yè)承包工程的名義進行的，現(xiàn)其將在合作公司的股份全部轉讓后，已撤離回國，而我國與韓國沒有相互承認與執(zhí)行判決的雙邊條約或共同參加有關的國際條約。本案暴露了我國對外商投資企業(yè)管理存在的問題，令人深思，本文擬對加入TWO后，加強外資立法進行一些探討。

一、加強外商投資企業(yè)股權轉讓的監(jiān)管，防止逃廢債務

本案不能執(zhí)行的主要原因是韓國郡山綜合建設株式會社轉讓股權后金蟬脫殼。要想避免這種現(xiàn)象的繼續(xù)發(fā)生，避免更多的債權人遭受損失，應該明確規(guī)定外商投資企業(yè)轉讓出資時，必須同時轉讓債務。而1997年5月28日對外經貿部、國家工商行政管理局的《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》只規(guī)定，外商投資企業(yè)股權變更需向審批機關報送下列文件：投資者股權變更申請書、企業(yè)合同、章程及其修改協(xié)議、企業(yè)董事會關于投資者股權變更的決議、各方認可的股權轉讓協(xié)議等，這里根本沒有要求必須報送債權債務清單。因此，外商投資企業(yè)利用轉讓出資逃避債務成為無人監(jiān)管的環(huán)節(jié)，這無疑損害了債權人的利益。不僅該條例如此，我國《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《公司法》也都未對此作出明確的規(guī)定，這使得不法商人有空可鉆。結合本案來看，如果有明確的法律規(guī)定，外商投資企業(yè)轉讓出資時必須債權債務同時轉移，審批機關在審批時就會把住這一關，被告郡山綜合建設株式會社就不會一走了之；或者法律規(guī)定要求轉讓方將股權轉讓協(xié)議予以公告，債權人申報債權后，審批部門才能批準也能使企業(yè)免受損失。筆者認為，加入WTO以后，我國建筑業(yè)利用外資規(guī)模會越來越大，形式會多種多樣，我們在強調給外資以國民待遇的同時，應提高管理水平。

二、內外資立法應該統(tǒng)一、協(xié)調一致

《外商投資企業(yè)者股權變更的若干規(guī)定》第3條規(guī)定：“企業(yè)股權變更應遵守中國有關法律、法規(guī)，并按照本規(guī)定經審批機關批準和登記機關變更登記。未經審批機關批準的股權變更無效?！边@一規(guī)定本身就存在自相矛盾的地方。它首先強調股權變更應經審批和登記，言外之意是未經審批和登記則無效；接著又規(guī)定未經審批機關批準的股權變更無效，也就是說，變更登記不是必要的程序。這種矛盾導致司法實踐中認識的不一致。工商行政管理部門認為，股權變更必須經過登記變更這一程序，所以在本案審理過程中，當其收到法院要求其不予辦理股權變更登記的協(xié)助執(zhí)行通知書時，予以積極的配合。但有關審判人員對該條款又有了不同的理解，即只要審批部門批準了，股權轉讓就生效，登記機關的登記只是備案，所以法院轉而又以公函的形式告知工商部門可以為被告辦理股權變更登記。結果工商機關在接到法院公函后為第二被告辦理了股權轉讓登記，使第二被告成功逃避了債務。這里固然有執(zhí)法人員對法律的理解不同，但從根本上講，也是立法不統(tǒng)一造成的o《中華人民共和國公司登記管理條例》第31條規(guī)定：“有限責任公司變更登記的，應當自股東發(fā)生變動之日起30日內申請變更登記?！边@說明有限責任公司股東變更未經登記是無效的。《中華人民共和國公司法》第18條規(guī)定：“外商投資的有限責任公司適用本法，有關中外合資經營企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！钡覈鴽]有針對三資企業(yè)登記的特殊規(guī)定，因此，三資企業(yè)的登記應適用《公司登記管理條例》第31條規(guī)定，即股權的變更1）2212商登記為準，否則，在我國就出現(xiàn)內外資企業(yè)在工商登記方面的不同標準。中國已經加入了WTO，以后還會有更多的外商來中國投資，我們急需解決對策，通過立法加強對外商投資企業(yè)管理，防止其損害國家、集體和他人利益。

三、惡意逃避債務者應受法律追究

本案在審理過程中，原告方的人在工商部門的檔案中查明被告郡山綜合建設株式會社注冊資本金未到位。根據(jù)合作企業(yè)合同規(guī)定：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起1年內繳足出資額8，期000，000美元，占注冊資本100％。然而，截止1999年12月31日僅投入資本3，175，458，39元，占注冊資本39.6％。依據(jù)《中華人民共和國中外合作經營企業(yè)法實施細則》第20條規(guī)定：“合作各方沒有按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的，工商行政管理機關應當限期履行；期限屆滿仍未履行的，審查批準機關應當撤消合作企業(yè)的批準證書，工商行政管理機關應當?shù)蹁N合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，并予以公告?！边@說明在本案中，如果工商行政管理部門和審批機關監(jiān)督到位的話，就不會出現(xiàn)郡山轉包工程的情況，也就不能造成原告如此重大的損失。顯然，兩被告都知道合作企業(yè)注冊資本不到位，應屬于被撤消和吊銷執(zhí)照之列，在這種情況下，被告郡山將自己承包的合作企業(yè)的工程轉包給原告，無疑是轉移風險，尤其是明知有外欠債務卻將全部股份轉給慶山株式會社，其逃債目的很明確；作為合作企業(yè)的出資方承包自己投資的工程再轉包給他人，拖欠工程款之后又轉讓股權，其欺詐目的昭然若揭。在訴訟過程中，原告方曾提出要求一審法院確認第二被告轉讓股權行為無效，理由是我國《民法通則》158條規(guī)定：“債務應當清償”，第一被告的行為屬于以合法的形式掩蓋非法目的。但審理本案的有關人員認為確認股權轉讓無效是另一種法律關系，要求原告另行起訴。那么，本案原告如何能避免損失嗎？事實上很難，因為我國《公司法》和《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》均沒有規(guī)定債權人有申請法院宣告?zhèn)鶆杖宿D讓股權無效的規(guī)定。如果依據(jù)《民法通則》第158條的規(guī)定申請法院宣告股權轉讓無效，應屬于確認之訴，依法應由民事審判庭審理。但股權變更之初又經過了政府外經貿部門的批準，法院的民事審判庭有權撤消行政機關的具體行政行為嗎？有鑒于此，筆者認為，要想避免本案第二被告逃避債務的現(xiàn)象不再發(fā)生，還須在源頭上加強立法，堵塞漏洞，明確規(guī)定債務人規(guī)避債務的情況下轉讓股權的行為無效。

四、不適合市場經濟發(fā)展的法律、法規(guī)應當廢止

第6篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文

【關鍵詞】外商投資企業(yè) 資本金結匯 曲線救國 對策建議

自2011年下半年以來，一系列加強資本金結匯審核等外匯管理文件相繼出臺，有效控制了資本金結匯速度和規(guī)模，對減緩“熱錢”流入發(fā)揮了重要作用。由于受制度約束和客觀條件限制，個別外商投資企業(yè)為維持正常的生產經營，以“曲線救國”的方式應對資本金結匯難題。如何在加強資本金結匯管理的同時便利企業(yè)合理的支付結算需求，亟待相關部門通力解決。

一、案例簡述

河北某公司是一家成立于2011年11月的外商獨資企業(yè)，注冊資本1100萬美元。該企業(yè)取得了一塊土地用于建設廠房，但由于該塊土地尚未履行招拍掛手續(xù)，企業(yè)以外匯資本金結匯所得人民幣資金支付土地出讓金時，無法提供國有建設用地使用權出讓合同。對此，企業(yè)采取“曲線救國”的方式，用前期以個人房產做抵押以個人名義取得的一部分貸款和個人定期存單做抵押，以外商投資企業(yè)的名義申請了240萬元人民幣貸款，用于支付拆遷補償款；再將資本金結匯歸還外資企業(yè)的人民幣貸款。

二、企業(yè)面臨的困境

通過對企業(yè)、銀行深入了解，發(fā)現(xiàn)企業(yè)此行為背后的隱情：

（一）國土資源部門審批流程與企業(yè)實際運營存在時滯

據(jù)企業(yè)反映，因為與相關部門已事先簽訂協(xié)議，該塊土地已確定歸屬該企業(yè)，先期支付的240萬元實質為土地出讓金的一部分。但由于該塊土地尚未履行招拍掛手續(xù)，無法提供國有建設用地使用權出讓合同，所以，即使外匯資本金到位，企業(yè)也無法結匯。而企業(yè)前期運營亟需資金用于支付拆遷補償款，企業(yè)“周轉”取得人民幣貸款，全部劃入財政局開立的土地出讓金賬戶。

（二）相關部門注冊資金到位的要求與資本金結匯政策之間存在矛盾

根據(jù)《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》（國務院令第301號）第三十條規(guī)定：外國投資者繳付出資的期限應當在設立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%并應當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內繳清。外國投資者未能在前款規(guī)定的期限內繳付第一期出資的，外資企業(yè)批準證書即自動失效。外資企業(yè)應當向工商行政管理機關辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機關吊銷其營業(yè)執(zhí)照并予以公告。并且第三十二條規(guī)定：無正當理由逾期30天不出資的，依照本實施細則第三十條第二款的規(guī)定處理。外國投資者有正當理由要求延期出資的，應當經審批機關同意，并報工商行政管理機關備案。但由于當前外匯資本金結匯基本原則是項目結匯和實需結匯，在企業(yè)目前暫無實際需要的情況下，為避免匯率損失，外方不愿將注冊資本按期注入。由此產生相關部門注冊資金到位的要求與資本金結匯政策之間的矛盾。

（三）“曲線救國”應對資本金結匯政策實屬無奈

根據(jù)《關于進一步明確和規(guī)范部分資本項目外匯業(yè)務管理有關問題的通知》（匯發(fā)〔2011〕45號）第一條第三款規(guī)定：“外商投資企業(yè)不得以外匯資本金結匯所得人民幣資金發(fā)放委托貸款、償還企業(yè)間借貸（含第三方墊款）以及償還轉貸予第三方的銀行借款?！币虼?，如果拿第一次以個人名義取得的貸款直接支付購地款，后續(xù)流入的外匯資本金不能結匯用于償還第三方墊款。為此，該企業(yè)又將先期取得的貸款和個人定期存單做抵押，以外商投資企業(yè)的名義申請了240萬元人民幣的貸款。由上述過程不難看出，為符合資本金結匯相關規(guī)定，企業(yè)采取的“曲線救國”兩次支付貸款利息的方式實屬無奈之舉。

（四）后續(xù)資本金結匯管理環(huán)節(jié)存在漏洞需予以明確

該企業(yè)之所以采取“曲線救國”的方式滿足資金需求，是因為前述所列原因無法正常辦理資本金結匯。如果后續(xù)有資本金流入，該企業(yè)在以外匯資本金結匯所得人民幣資金償還已使用完畢的銀行貸款時，只明確需按照匯發(fā)[2011]45號文第一條第三款之規(guī)定即可，即提供原貸款合同、與貸款合同所列用途一致的人民幣貸款資金使用發(fā)票、原貸款行出具的貸款發(fā)放對賬單等貸款資金使用完畢的證明材料，而對是否需要進一步提供購買土地相關合同等資料并未予以明確。

（五）后續(xù)驗資詢證環(huán)節(jié)的有關規(guī)定不盡一致

由于該企業(yè)外國投資者未能在規(guī)定的期限內繳付第一期出資，按上述國務院令第301號中關于出資期限的規(guī)定，該外資企業(yè)批準證書自動失效或者需申請辦理延期。如果后期外國投資者有資金流入，根據(jù)《資本項目外匯管理業(yè)務操作規(guī)程》（2009年版）中關于驗資詢證所需提交的資料，并未提到未按期出資是否需要額外提供延期證明。如何判斷批準證書是否已自動失效還是已經審批機關同意延期，是擺在基層外匯局工作人員面前的一道難題。

三、相關建議

（一）加強與國土資源部門的溝通與協(xié)商

目前，各地招商引資過程中為增加吸引力，紛紛推出各項稅收、土地等優(yōu)惠政策。但由于受土地指標所限，無法按照允諾按期履行正常的招拍掛手續(xù)，無法提供正式的土地出讓合同。建議進一步加強與國土資源等部門的溝通與協(xié)商，統(tǒng)一辦理流程，消除政策差異，以便利企業(yè)的正常運營。

（二）完善與商務、工商等部門的定期交流機制

通過建立與商務、工商等部門的定期交流機制，及時掌握無法按期繳付出資的外商投資企業(yè)名單，深入挖掘背后的根源，并實行分類管理，對確實因為資本金結匯政策所限造成無法按期繳付出資的，采取主動服務，幫助企業(yè)解決實際困難，從而滿足企業(yè)合理的支付結匯需要。

（三）進一步完善和明確資本金結匯相關政策要求

一是對于無法提供正式土地出讓合同的企業(yè)，可要求其作出書面保證。承諾其履行完畢正常的招拍掛手續(xù)，且能夠及時提交正規(guī)的土地出讓合同的前提下，支付土地出讓金性質的款項可通過資本金結匯方式取得。二是明確企業(yè)償還貸款時，不再提供購買土地相關合同等資料，真正便利企業(yè)的正常生產經營。

（四）外匯指定銀行應積極拓展外匯理財業(yè)務

第7篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文

關鍵詞：FDI；環(huán)境污染；環(huán)境保護

在當今社會，隨著經濟全球化進程不斷深入，世界各國的經濟往來日益頻繁。在這一時代背景下，我國一直堅持改革開放的基本方針政策，積極融入國家發(fā)展環(huán)境，采取更加開放的發(fā)展姿態(tài)，使得經濟快速增長得到了更加強勁的動力。經過多年的發(fā)展，我國已經在世界經濟和貿易中位居前列。不過，在發(fā)展過程中形成的兩頭在外和大進大出的獨特貿易格局中，我國的地方政府和企業(yè)界存在過度追求外貿發(fā)展速度和規(guī)模的傾向，因此在一定程度上有著以環(huán)境來換取外貿發(fā)展的作為，缺乏將企業(yè)的環(huán)境成本內部化的方法和手段，導致了在外貿過程中出現(xiàn)了眾多的環(huán)境污染問題。在我國的外貿格局中，外商直接投資作為我國對外開放的主要成果之一，對于我國地區(qū)經濟、解決國內就業(yè)等問題上都有著非常重要的推動作用。但是在這一投資方式形成和發(fā)展的過程中，我國都沒有將環(huán)境問題考慮到發(fā)展的成本中去，使得這類投資行為伴隨著一些高污染的環(huán)境代價的出現(xiàn)。隨著環(huán)境容量的日益稀缺，近年來我國已經逐漸意識到外國直接投資過程中帶拉力的環(huán)境污染問題的嚴重性，已經開始采取了一定的手段來加以控制，但是對于外國直接投資中存在的環(huán)境問題的改善成效并不是很好。

一、我國外商直接投資的現(xiàn)狀

自從1978年改革開放以來，我國經濟總量的年平均增長速度接近于10%，而在這一經濟發(fā)展成就中，外商直接投資的重要作用是非常明顯的。據(jù)外資快報統(tǒng)計，2010年1-12月，全國新批設立外商投資企業(yè)27406家，同比增長16.94%；實際使用外資金額1057.35億美元，同比增長17.44%，首次突破千億美元，連續(xù)19年我國都是發(fā)展中國家中吸引外國投資最多的國家，迄今為止，世界范圍內的500強企業(yè)中的490多家都已經進入中國市場進行了投資。中國已經獲得的經濟發(fā)展成就，在未來存在的巨大市場發(fā)展?jié)摿驮谝欢螘r期內仍然廉價的社會勞動力資源，都決定了中國在很長的一段時期內成為最具吸引力的投資目的地。外商直接投資為我國經濟發(fā)展做出了很大的貢獻。

盡管外商直接投資成為中國經濟快速增長的重要來源之一，然而，外資的引進，也對中國的環(huán)境污染問題造成了一定的影響。下面將對我國利用外商直接投資中的環(huán)境污染問題進行論證分析 二、我國引進外資對環(huán)境的影響

根據(jù)中國環(huán)境與發(fā)展國際合作委員會的一個研究課題組所公布的一份經濟發(fā)展調研報告中的資料數(shù)據(jù)顯示，我國1995年在資源消耗型和污染密集型產業(yè)進行投資的外商規(guī)模在我國的外資企業(yè)總量中占據(jù)了大約30％的份額，而這一份額發(fā)展到2005年，就已經高達84.19％的比例。而和這種趨勢相反的是，我國環(huán)保產業(yè)領域投資的的外商占據(jù)全部外資企業(yè)的比例卻在0.2％以下。 從近年來的實際情況看，不少境外投資者尤其是中小投資者對我國環(huán)境造成負面影響是客觀事實，對我國生態(tài)環(huán)境的負面影響不容低估和忽視。外商直接投資項目污染環(huán)境的特征，在我國主要表現(xiàn)為兩方面：

1、從總量上看，外資的大規(guī)模流入直接導致了更多的資源消耗和污染排放。1990年以來，外商投資企業(yè)的工業(yè)產值占全國工業(yè)產值的比重持續(xù)提高。1990年大約為2.28%，2008年達到29.74%。經濟產出總量增加的過程，必然是自然資源消耗增加的過程，也是環(huán)境污染和生態(tài)破壞的過程?？疾煳覈赓Y流入和工業(yè)“三廢”排放水平的變化可以發(fā)現(xiàn)，我國實際利用外資的規(guī)模和工業(yè)廢水、廢氣和固體廢棄物排放之間具有一定的聯(lián)系。其中尤其是工業(yè)廢氣和固體廢棄物排放之間的聯(lián)動效應更加明顯。2000年以后，我國實際利用外資出現(xiàn)大規(guī)模增長，而這種發(fā)展趨勢的另一個同步趨勢就是我國實際利用外資的投入的對象中污染環(huán)境的產業(yè)比例不斷提升，伴隨而來的是我國工業(yè)二氧化硫和固體廢棄物排放水平的大幅度攀升。我國學者已經用大量實證研究證明了這一結果。

2、從外資流入的行業(yè)結構來看，污染排放水平較高的制造業(yè)是外資流入的首選行業(yè)。2000年以來，外商直接投資在制造業(yè)中的比重均超過了50%，其中，2004年和2005年的比重高達70%以上。2008年制造業(yè)外商直接投資項目數(shù)11568個，實際使用外資金額498.9億美元，占全國制造業(yè)比重分別達到42%和54%。進一步觀察外資在制造業(yè)的投資分布可以發(fā)現(xiàn)，近十年來，三資企業(yè)在主要污染密集型行業(yè)中的資產占該行業(yè)資產總額的比重均大幅增加。2008年，外資投資的主要污染密集型行業(yè)，如造紙業(yè)、化學纖維制造業(yè)和橡膠制品業(yè)等，其資產份額占該行業(yè)資產總額的比重分別高達45.69%、35.09%和45.5%。

以上分析表明，在我國環(huán)境狀況惡化的影響因素中，外資是一種不容忽視的外部力量。

三、推進外商直接投資和環(huán)境保護協(xié)調發(fā)展的對策

（一）提高外資質量，調整外資結構

1、加大技術密集型產業(yè)的引資力度

技術密集型產業(yè)又稱知識密集型產業(yè)，是指那些需用復雜先進而又尖端的科學技術才能進行工作的生產部門和服務部門。技術密集型產業(yè)的特點是：設備、生產工藝都是以先進的科學技術作為自身發(fā)展的基礎，因此，相對而言，這些產業(yè)的資源消耗比較低，而且對環(huán)境的污染要比原有的勞動密集型和資本密集型的產業(yè)要低；同時，這類產業(yè)中的科技人員占據(jù)全體員工的比重較大，決定了這類產業(yè)的勞動生產率也相對較高；此外，技術密集型產業(yè)的產品技術性能較為復雜，產品、工藝等的更新?lián)Q代速度非?？臁Ｒ虼?，技術密集型產業(yè)的發(fā)展水平在一定程度上體現(xiàn)著一個國家的科學技術發(fā)展水平，決定了一國的國民經濟各個領域和部門可以獲取先進的勞動手段和新型材料的能力和水平。加強技術密集型產業(yè)的發(fā)展和引入，不但可以有助于引進吸收國外同類行業(yè)中的先進技術，還有利于節(jié)能環(huán)保。

所以，對于出口規(guī)模較大、前景較好的高新技術企業(yè)應給與重點支持，鼓勵高新技術產業(yè)利用外資和引進技術。抓緊制定鼓勵國外跨國公司投資于高新技術產業(yè)的政策。要將技術引進、對外各種形式的技術合作和自主創(chuàng)新有機結合起來，發(fā)展高新技術產業(yè)和擴大高新技術產品的出口。目前應細化外商投資產業(yè)指導目錄中的高新技術產業(yè)目錄，讓一些鼓勵類高新技術 產業(yè)的進口享受免征關稅和增值稅的待遇。

2、加大環(huán)保產業(yè)的引資力度

環(huán)保產業(yè)是指在國民經濟結構中，以防治環(huán)境污染、改善生態(tài)環(huán)境、保護自然資源為目的而進行的技術產品開發(fā)、商業(yè)流通、資源利用、信息服務、工程承包等活動的總稱。據(jù)統(tǒng)計，全球環(huán)保產業(yè)的市場規(guī)模已從1992年的2500億美元增至去年的6000億美元，年均增長率8％，遠遠超過全球經濟增長率，成為各個國家十分重視的“朝陽產業(yè)”。作為新興產業(yè)，它能夠在市場機制的作用下，把自然資源、人力資源、技術資源和信息資源整合為一種高效率和高增長的行業(yè)，與制造業(yè)等老的產業(yè)相比具有更強的“后發(fā)優(yōu)勢”。由于長期實行傳統(tǒng)的“高資本投入、高資源消耗、高污染排放”的粗放型經濟發(fā)展模式，浙江企業(yè)的資金能源浪費很大，最重要的是付出了生態(tài)環(huán)境破壞的代價。環(huán)保產業(yè)的興起可以有效遏制“三高”型經濟發(fā)展模式帶來的惡果，因此我國應積極進行具有自主知識產權的環(huán)保技術開發(fā)，在招商引資的過程中吸收、消化國外先進技術和設備，全面提高環(huán)保產業(yè)的國際競爭力。

3、加大綠色產業(yè)的引資力度

綠色產業(yè)是近年來逐漸出現(xiàn)的一個新的產業(yè)概念，是指在生產過程中大量采用一些先進的清潔生產技術，選擇具有無害或低害特點的一些新工藝和新技術，從而有效地提高在生產過程中的原材料和能源的使用效率，保證產業(yè)的發(fā)展可以體現(xiàn)少投入、高產出和低污染的產業(yè)特點，是有利于在生產全過程實現(xiàn)對環(huán)境污染物進行控制的一類產業(yè)。20世紀90年代以來，隨著社會經濟的發(fā)展，以保護自身生態(tài)環(huán)境為主體的“綠色行動”日漸引起了全人類的極大關注和積極參與。1993年美國克里夫斯市場預測公司的調查表明，當年世界綠色消費總量已達2500億美元以上，美國的綠色產品己占國內生產產品總量的10%左右。可見，環(huán)保因素早己開始滲透于人們的日常消費之中，綠色消費構成了國際貿易發(fā)展的基礎。伴隨綠色產業(yè)的興起，我國在引進外資時，應考慮創(chuàng)造優(yōu)惠條件，將FDI引向綠色產業(yè)。

（二）建立健全相關法律法規(guī)

要有效提高對外國直接投資中環(huán)境污染問題的治理力度，就必須不斷建立健全我國的相關法律體系。一就是要適當提高對于環(huán)境污染行為的處罰力度。具體來說，我國各級環(huán)保主管部門應該在科學調研的基礎上，適度增加愛對于外商投資企業(yè)造成的環(huán)境污染等問題實施的處罰金額，利用更為適當?shù)呐盼圪M標準等來有效地將相關污染問題轉化成為這類投資的內部成本，也就是利用這類控制手段在外國直接投資領域實現(xiàn)污染治理的責任機制，實現(xiàn)污染治理職責的層層落實，以便最終達成“誰污染，誰治理”的管理目標，實現(xiàn)環(huán)境成本內部化為外國直接投資的成本 。第二就是科學設計和全面落實相關地方法規(guī)和實施細則。目前，有關FDI污染轉移管制的法律法規(guī)已經較多，例如《固體廢物污染環(huán)境防治法》、《中外合資經營企業(yè)法》、《關于加強外商投資建設項目環(huán)境保護管理的通知》、《進出口商品檢驗法實施條例》等。但是地方政府具體針對FDI和環(huán)境保護的相關法規(guī)和實施細則卻配套不足，需要管理部門及專家學者研究，基于FDI國民待遇原則，借鑒其他國際化大都市的相關法律法規(guī)，結合各地市的實際情況，制定地方法規(guī)和實施細則。

（三）推動生態(tài)發(fā)展理念深入發(fā)展

針對各地發(fā)展不均衡，對于外資需要的急切程度不同的實際情況，國家各級政府和社會主管部門應該積極推進“科學發(fā)展觀”思想的宣傳和教育工作，要將可持續(xù)發(fā)展的現(xiàn)代社會發(fā)展理念更加深入地植根于社會各階層民眾的思想中。對于政府來說，不急功近利，樹立正確的績效觀念是關鍵。政府作為公眾發(fā)展的指引主導力量，正確的績效觀念才能促使他們對當?shù)氐纳鐣l(fā)展以長期眼光制定既能夠發(fā)展當?shù)厣鐣洕?，又能兼顧社會和諧發(fā)展的戰(zhàn)略發(fā)展規(guī)劃，從而為當?shù)氐纳鐣洕l(fā)展提供重要的導向和規(guī)范作用。對于社會民眾來說，通過相關理念的宣傳和教育，營造社會低碳發(fā)展有利氛圍，形成對引資的社會監(jiān)督力量，避免引資行為處于社會監(jiān)督的空白之處，從而約束引資行為在有利于當?shù)厣鐣h(huán)境發(fā)展的正確軌道上正常運行。因此，要積極利用各種有效的媒體渠道，采取多種生動活潑的宣傳形式，來推廣可持續(xù)發(fā)展思想，在全民素質教育融入生態(tài)環(huán)境保護的因素，從而有利于引資行為在一定的社會意識形態(tài)中被規(guī)范，從社會認識上提高對污染嚴重的投資的進入壁壘。

（四）積極推動我國經濟全面發(fā)展

通過對我國相對發(fā)達地區(qū)在引資時所采取的更重視環(huán)境因素的客觀發(fā)展情況來看，要想從根本上解決引資過程中的環(huán)境污染問題，繼續(xù)推進全國范圍內的經濟增長速度是關鍵，同時，也為各地治理環(huán)境污染提供堅實的經濟基礎。因此，大力發(fā)展農業(yè)產業(yè)化、生態(tài)化和綠色生產；在工業(yè)積極推進信息化改造，提升工業(yè)生產效能；大力發(fā)展現(xiàn)代服務業(yè)，以高附加值的現(xiàn)代服務業(yè)推動各地經濟快速增長的同時，為一、二次產業(yè)提供更為專業(yè)的中間商品和服務，從而也有助于這些產業(yè)的生產力的提升，進一步保證整個經濟發(fā)展都能更為潔凈的前提上，更有效率的發(fā)展。因此，從政府層面來看，要積極采取政策、財政以及公共服務等有效措施，引導企業(yè)進入更有發(fā)展前景的新型低碳朝陽產業(yè)領域發(fā)展；對于企業(yè)來說，要積極投入到高新技術產業(yè)，在發(fā)展自身的同時，兼顧社會責任；對于民眾來說，應該偏好于購買低碳環(huán)保產品，加大對新興生態(tài)產業(yè)的支持。從而形成我國后工業(yè)化發(fā)展的良好局面，減少對國外引資中的高能耗、高污染產業(yè)引進的傾向，從根本上解決我國引資過程中出現(xiàn)的污染問題。

參考文獻

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第8篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文

關聯(lián)企業(yè)作為一種普遍的經濟現(xiàn)象存在于我國經濟生活。但對于關聯(lián)企業(yè)的內涵和外延的界定，已經成為我國稅法、公司法、證券法、反壟斷法、破產法等多個部門法制度構建的重要問題。由于各法域立法目標各異，本文僅從公司法角度對關聯(lián)企業(yè)的界定作一些粗淺的探討。

一、關聯(lián)企業(yè)的法律界定

對于關聯(lián)企業(yè)的法律界定，無論是國內或國外，理論或實踐，尚未形成統(tǒng)一認識。世界上對關聯(lián)企業(yè)規(guī)定最全面的當屬德國。德國1965年《股份公司法》第15條對關聯(lián)企業(yè)的定義和范圍進行了界定：“關聯(lián)企業(yè)是指法律上獨立的企業(yè)，這些企業(yè)在相互關系上屬于擁有多數(shù)資產的企業(yè)和占有多數(shù)股份的企業(yè)、從屬企業(yè)和支配企業(yè)、康采恩企業(yè)、相互參股企業(yè)或互為一個企業(yè)合同的簽約方”。另外，我國臺灣地區(qū)1997年5月31日通過的公司法修正案專設了“關系企業(yè)”一章。根據(jù)該法第369-1條規(guī)定：“本法所稱關系企業(yè)，指獨立存在而相互間具有下列關系之企業(yè)：一、有控制與從屬關系之公司。二、相互投資之公司?！笨疾炫_灣對關聯(lián)企業(yè)的界定，我們可以看到：與德國相似，臺灣對關聯(lián)企業(yè)的認定主要也是以公司間是否存在控制關系為標準的。但臺灣地區(qū)公司法并未將德國法所重點規(guī)范的合同型關聯(lián)企業(yè)納入其關聯(lián)企業(yè)范圍。這主要是因為臺灣的關聯(lián)企業(yè)大多屬于家庭企業(yè)，它們主要是靠人事安排和控股，而不是靠企業(yè)合同來達到控制企業(yè)的目的。

我國的《公司法》基本上未對關聯(lián)企業(yè)作出規(guī)定。《公司法》僅涉及了母公司與子公司的概念和規(guī)定了控股股東、實際控制人、關聯(lián)關系的概念，而與關聯(lián)企業(yè)有關的立法內容均未涉及。該法第217條將關聯(lián)關系界定為：“公司控股股東，實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系”。我國公司法規(guī)定的關聯(lián)關系包括控制關系和可能導致公司利益轉移的其他關系。

關聯(lián)企業(yè)作為一個法律術語首見于我國稅法的相關規(guī)定。1991年4月9日通過的《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第13條規(guī)定：“外商投資企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內設立的從事生產、經營的機構、場所與其關聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務往來，應當按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務往來收取或者支付價款、費用”。同年6月30日公布的《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》第4章從稅收角度對關聯(lián)企業(yè)作了較為具體的規(guī)定。其中第52條規(guī)定：“稅法第十三條所說的關聯(lián)企業(yè)，是指與企業(yè)有以下之一關系的公司、企業(yè)和其他經濟組織：（一）在資金、經營、購銷等方面，存在直接或者間接的擁有或者控制關系；（二）直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制；（三）其他在利益上相關聯(lián)的關系?！敝笥?992年7月4日通過的《中華人民共和國稅收征收管理法》第36條及1993年8月4日公布的《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第51條第1款也延續(xù)了以上同樣的規(guī)定。我國財政部頒布的《企業(yè)會計準則第36號——關聯(lián)方披露》中對關聯(lián)方及其認定也做了比較全面的規(guī)定。關聯(lián)企業(yè)的概念已出現(xiàn)在我國的稅法和財會法中，但作為商事基本法的我國公司法至今尚未對關聯(lián)企業(yè)有所規(guī)定?？紤]到目前我國關聯(lián)企業(yè)已普遍存在及關聯(lián)交易盛行的現(xiàn)實狀況，這不能不說是一個法律遺憾。

筆者認為，關聯(lián)企業(yè)是與單一企業(yè)或獨立企業(yè)相對應的概念，作為一種廣泛的經濟現(xiàn)象已經引起了各國立法者的注意，雖然在法律概念上，尚未有公認的標準為人們所廣泛的接受。但為了研究問題的方便，我們需要首先從學理上給關聯(lián)企業(yè)下一個定義：關聯(lián)企業(yè)的界定應有廣義和狹義之分。廣義的關聯(lián)企業(yè)，泛指兩個或兩個以上企業(yè)法人之間基于關聯(lián)關系而形成的企業(yè)聯(lián)合。包括一切與他企業(yè)之間具有控制關系、投資關系、業(yè)務關系、人事關系、財務關系以及長期業(yè)務關系等等利益關系的企業(yè)。狹義的關聯(lián)企業(yè)，則是指兩個或兩個以上企業(yè)法人之間直接或間接存在控制關系或重大影響關系的企業(yè)之間的聯(lián)合。這種控制關系或重大影響關系的可能性是否被實際使用，并不影響法律對關聯(lián)企業(yè)的認定。

二、關聯(lián)企業(yè)的法律特征

關聯(lián)企業(yè)已經突破了傳統(tǒng)上單一企業(yè)的范疇，成為現(xiàn)代社會經濟生活中一種日趨重要的經濟現(xiàn)象，其法律特征體現(xiàn)在以下幾個方面（本文所討論的關聯(lián)企業(yè)，如無特別說明，只限于狹義的關聯(lián)企業(yè)，圍繞公司進行）：

（一）關聯(lián)企業(yè)是兩個或兩個以上企業(yè)法人之間的聯(lián)合。

企業(yè)法人作為一個獨立的實體組織，具有民事權利能力和民事行為能力，能夠以自己的名義從事經濟活動，無需依賴于其他企業(yè)。而關聯(lián)企業(yè)則是兩個或兩個以上的企業(yè)法人組成的聯(lián)合，獨立企業(yè)是企業(yè)聯(lián)合中的一分子，體現(xiàn)了企業(yè)之間的某種聯(lián)系。當我們稱某一企業(yè)為關聯(lián)企業(yè)時，實際上是相對于另一關聯(lián)企業(yè)或整個關聯(lián)企業(yè)聯(lián)合而言的。因此，關聯(lián)企業(yè)的概念只有在表述相關企業(yè)之間的關系時才有意義。

（二）關聯(lián)企業(yè)中的成員企業(yè)均具有獨立的法律地位。

關聯(lián)企業(yè)的成員企業(yè)必須具有獨立的法律地位，這是成為關聯(lián)企業(yè)的一個不可或缺的前提條件。德國《股份公司法》和我國臺灣地區(qū)《公司法》對此均有明確規(guī)定。失去了這樣一個前提條件，就不可能形成關聯(lián)企業(yè)。如果一方是另外一方的分公司，這樣的雙方不能組成關聯(lián)企業(yè)，因為實際上它們是一個企業(yè)，而不是企業(yè)之間的聯(lián)合。關聯(lián)企業(yè)是一種由單體企業(yè)聯(lián)合起來的企業(yè)群體。在法律上，關聯(lián)企業(yè)的成員公司保持著各自的獨立的法人地位，各自享有獨立的法律人格。這就是說，關聯(lián)企業(yè)是由法律上各自獨立的成員企業(yè)所構成的。它們之間的關系不是什么“兩級法人”或“多級法人”關系，而是平等的企業(yè)法人之間的聯(lián)合關系。

（三）關聯(lián)企業(yè)之間存在著特定的關聯(lián)方式。

兩個或多個企業(yè)既然相關聯(lián)，則其間必有一定的方式聯(lián)系著。這種聯(lián)系方式體現(xiàn)著一定的經濟利益關系，往往決定著關聯(lián)企業(yè)之間的利益分配或對這種分配有重大影響。從各國立法例看，這種聯(lián)系方式主要有：

1.資本聯(lián)系方式。資本聯(lián)系是關聯(lián)企業(yè)中最重要的關聯(lián)方式。主要體現(xiàn)為股權參與，在企業(yè)之間形成控股、參股關系。具體表現(xiàn)為母子公司、控股公司、相互持股公司和環(huán)行持股公司。

2.合同聯(lián)系方式。企業(yè)間通過合同建立起關聯(lián)企業(yè)的一種方式。這在立法上僅見于德國。以企業(yè)合同方式組建的關聯(lián)企業(yè)也是其立法的側重點。根據(jù)德國《股份公司法》第291條的規(guī)定，關聯(lián)企業(yè)的合同紐帶主要有以下六種：支配合同、盈余移轉合同、盈余共享合同、部分盈余移轉合同、營業(yè)租賃合同以及營業(yè)委托經營合同。

3.其他聯(lián)系方式。該種聯(lián)系方式并非獨立的聯(lián)系手段，它派生于資本聯(lián)系方式，其主要作用在于在既有股權控制之下控制的加強。如人事聯(lián)鎖，即關聯(lián)企業(yè)中的控制公司向其他成員公司派出董事、經理人員、財務人員等。再如表決權協(xié)議,其作用亦在于加強控制。

（四）關聯(lián)企業(yè)之間存在著特定的關聯(lián)關系。

相互關聯(lián)的企業(yè)組合在一起，存在著特定的關聯(lián)關系。這種特定的關聯(lián)關系在關聯(lián)企業(yè)中主要表現(xiàn)為企業(yè)之間的控制關系和重大影響關系。

1.控制關系

要確定公司企業(yè)之間具有控制關系，最為重要的是必須明確控制的含義，并確定控制的標準。關于“控制”的含義，有兩種不同的觀點：一種觀點認為，控制是一種權利，這種權利需要通過對一定數(shù)量的表決權股份的擁有來實現(xiàn)。因此控制定義中應當強調所擁有的股權或權益的比例，以量化的股權或權益比例來說明控制的程度更具操作性。如《國際會計準則第24號——關聯(lián)方披露》關于控制的定義持此觀點。另一種觀點認為，控制是一種權利，但這種權利并不一定完全可以量化，而應視其實際情況而定。因此控制的定義不能僅僅以量化的股權或權益的比例來表示，而應當以實際上擁有的控制權來說明。如《國際會計準則第27號——合并財務報表和對子公司投資的會計》關于控制的定義持此觀點。在我國，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第117條所界定的“控制”包括：（一）居民企業(yè)或者中國居民直接或者間接單一持有外國企業(yè)10%以上有表決權股份，且由其共同持有該外國企業(yè)50%以上股份；（二）居民企業(yè)，或者居民企業(yè)和中國居民持股比例沒有達到第（一）項規(guī)定的標準，但在股份、資金、經營、購銷等方面對該外國企業(yè)構成實質控制。顯然我國稅法中采用的是第二種觀點意義上的控制。相對而言，量的規(guī)定明確、易于操作，但失之僵化，如通過企業(yè)合同進行控制難以作出量的規(guī)定；而質的規(guī)定具有普遍意義和終極意義，但缺乏操作性。一般而言，法律上多從量的角度對“控制”進行規(guī)范，以便于操作；學理上多從質的角度對“控制”進行界定，以把握“控制”的本質。

因此，可以將公司法上的控制定義為：對他企業(yè)的人事、財務或業(yè)務等重要經營管理事項具有長期的經常性的支配性或決定性影響的情形。其核心要點有三：一是須有支配從屬企業(yè)的意思；二是須有對從屬企業(yè)的主要經營管理活動實施控制的行為；三是控制企業(yè)對從屬企業(yè)的控制須是長久而經常的，即非偶然而暫時的。

第9篇：外商投資企業(yè)法實施細則范文

關鍵詞：新疆；中亞五國；金融措施

中圖分類號: F752.8文獻標志碼:A文章編號:1673-291X（2008）13-0175-02

動態(tài)地看，新疆金融業(yè)的發(fā)展步伐正逐漸加快，這進一步擴大了新疆和中亞五國金融機構之間的差距。同時，新疆金融機構對中亞五國提供資金的增量較為緩慢。而且，新疆和中亞五國都存在資金相對不足的情況。因此，引進資金就成為新疆和中亞五國共同關注的焦點之一。為了引進資金，促進對五國的貿易，發(fā)展新疆的經濟，有必要對五國的情況作一定的了解，并在此基礎上制定相應的應對措施。

一、中亞五國為引進資金的優(yōu)惠政策

概括地說，中亞五國在對外貿易方面的優(yōu)惠政策主要表現(xiàn)在以下三個方面：

1.特惠政策

減免稅(其中最主要的是關于稅務投資特惠期的規(guī)定、減免稅的對象主要是財產稅和利潤稅)、免除關稅(免除關稅的期限、適用對象為投資項目所需設備的進口關稅)、提供國家實物贈與(包括財產所有權和土地使用權，價值不得超過投資總規(guī)模的30%)。

2.在投資者權益保障方面

投資商可以自行支配稅后收入，在銀行開立本外幣賬戶；在實行國有化和收歸國有時，國家賠償投資商的損失；可以采取協(xié)商、通過法庭或國際仲裁法庭解決投資爭議；第三方完成投資后，可以進行投資商權利轉移。

3.銀行開展的業(yè)務

以亞洲綜合銀行為例，該行在獨聯(lián)體國家之間的業(yè)務市場實行銀行之間清算，貨幣兌換，進出口貿易業(yè)務，國際匯款，期貨交易，有價證券業(yè)務。亞洲綜合銀行在執(zhí)行國際結算業(yè)務的基礎上發(fā)展同業(yè)銀行網并同許多獨聯(lián)體各國銀行建立同業(yè)關系，在其同業(yè)銀行中有著名的俄羅斯、烏克蘭、莫爾多瓦和哈薩克斯坦銀行：Commerzbank AG (德國)；Union Bank of California (美國)；Centro Internationale Handelsbank, AG(澳大利亞)。該銀行還使用高技術為顧客提供廣泛的國際水平的銀行服務，按照“銀行―因特網”體制，顧客可以晝夜24小時地從世界各地進行貨幣資金匯款、接受賬目、檢查賬戶等，同時還使用保護信息的現(xiàn)代技術(包括smart卡)，保證顧客轉交信息和執(zhí)行業(yè)務的保密性。

二、多方努力，積極促進新疆對五國的貿易

（一）金融機構應大力開展與五國貿易有關的國際業(yè)務

1.建立為我區(qū)與中亞五國貿易服務的以商業(yè)銀行為中心的多邊清算系統(tǒng)。穩(wěn)定、安全、高效與順暢的國際多邊清算系統(tǒng)對降低流通成本、避免市場風險、促進國際貿易往來具有至關重要的作用。沒有以銀行為中心的多邊清算系統(tǒng)為國際貿易提供結算服務，國際貿易往來根本不可能進行。因此應該加強與中亞五國的溝通，盡快建立彼此間的多邊清算網絡體系。在這個清算系統(tǒng)中，結算貨幣可以是可兌換的自由貨幣，也可以是在一定基礎上產生的記賬貨幣；結算的金融機構可以是新成立的，也可以從現(xiàn)有的金融機構中選擇合適的機構，當然也可以利用環(huán)球銀行金融電訊系統(tǒng)(SWIFT)來完成清算。

如從現(xiàn)有的金融機構中選擇合適的機構，則中國銀行新疆分行和吉爾吉斯斯坦的亞洲綜合銀行以及環(huán)球銀行金融電訊系統(tǒng)(SWIFT)都可以作為多邊清算系統(tǒng)的中心。

2.在對五國貿易中的結售匯給予特殊待遇：目前我國對出口收匯的管理主要以2003年8月5日印發(fā)的《出口收匯核銷管理辦法》和2003年9月8日的《出口收匯核銷管理辦法實施細則》為主，這個辦法的主要管制對象為出口收匯，主要目的不是為了鼓勵外資的進入，因此也就沒有對外資企業(yè)的外匯收支做出相應的規(guī)定，更沒有對外資的進入給予特殊的待遇。

3.提供遠期外匯買賣、外匯掉期（Foreign Exchange Swap）、外匯期貨(Foreign Exchange Futures)和外匯期權(Foreign Exchange Options)等業(yè)務，為貿易雙方匯率風險管理提供更多的選擇余地，同時還可進行“福費廷”(Forfeiting)和政府貸款的等業(yè)務。從事國際貿易往來的企業(yè)除信用風險外，面臨的最大風險就是匯率變動風險。由于我國實行盯住美元的匯率制度，美元又實行由市場供求所決定的浮動匯率制，這就使我國的企業(yè)在國際貿易往來中使用非美元的外匯計價結算時隨時面臨計價結算貨幣匯率變動的風險，這就需要金融機構按照國際慣例，隨時為企業(yè)提供相關的外匯交易工具與服務，使企業(yè)能夠利用這些交易與工具，通過相應的風險管理降低與轉嫁匯率變動風險，達到避險保值的目的。

4.參與和提供銀團貸款(Syndicated Loan)，為我區(qū)企業(yè)和項目融資(Project Financing)創(chuàng)造更多機會和條件：我國第一個成功的銀團貸款的案例是“大亞灣核電站”項目(最初采取中行擔保向海外借入銀團貸款貸再轉貸的形式)，中國工商銀行第一筆本外幣銀團貸款是1991年上海分行牽頭組織的上海東方明珠電視塔項目銀團貸款。對于決定我區(qū)經濟發(fā)展的重大項目，也適宜采用銀團貸款的方式引進資金。

（二）在五國設立分支機構(Foreign Subsidiary Bank)，努力實現(xiàn)本地金融向五國的滲透。五國金融系統(tǒng)普遍具有“銀行體系脫離實體經濟”、“銀行業(yè)務中短期貸款比重大，長期貸款比重極小，投機性投資大大高于生產性投資”的特點，雖然都“嚴格規(guī)范和限制在國內設立外資、合資銀行”，但并非禁止外資和合資銀行的進入。結合其金融系統(tǒng)存在的問題，考慮到我區(qū)經濟發(fā)展的情況，通過設立分支機構努力實現(xiàn)本地金融機構向五國的滲透，從而為我區(qū)金融機構、企業(yè)和政府進行外部融資創(chuàng)造條件，同時也能為我區(qū)金融機構的改革和發(fā)展提供良好的經驗借鑒，還可以在信用征信方面做一些嘗試。

（三）積極推進企業(yè)的外源融資。通常而言，企業(yè)的籌資方式分為內部融資(主要通過折舊和留存收益進行)和外部融資(主要通過發(fā)行股票和債券進行)兩類。因五國大都在“培育金融市場，發(fā)展多樣化的金融工具”，我們可以抓住這個契機，通過發(fā)行股票、債券的方式籌資，同時也可以利用長期借款、租賃等方式融資，包括混合籌資(發(fā)行優(yōu)先股、可轉換債券和認股權證)，這些都可能成為五國市場上比較看好的金融工具。

（四）政府對外商投資制定相應的優(yōu)惠政策。為鼓勵外商在我區(qū)境內投資，保護投資者合法權益，可以在與《中華人民共和國民族區(qū)域自治法》以及《中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》等有關利用外資的法律、法規(guī)和國家向中西部傾斜的有關政策不相矛盾的情況下，結合我區(qū)實際，對外商投資制定相應的優(yōu)惠政策并采取符合我區(qū)經濟發(fā)展情況的措施。比如減免稅、免除關稅、提供國家實物贈與、政府補貼等措施，并在投資者權益保障方面做出一定的承諾。

1.在稅收方面，可以使用經濟、行政、法規(guī)等手段，結合《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》，在稅法規(guī)定的稅率基礎上進一步給予優(yōu)惠。結合我區(qū)的情況，可以對從事農業(yè)生產的外商投資企業(yè)，免征農業(yè)稅若干年；對重點鼓勵的產業(yè)項目給予相應的財政補貼，免繳、緩繳、減繳或抵繳土地使用權出讓金，限價出讓或收取(土地使用費)；對磁道資源開采暫緩征收資源稅若干年；對外商自有自用房產免征或減關征收城市房地產稅；對從事水利、能源、交通、小城鎮(zhèn)等基礎設施項目建設的用地和公益事業(yè)用地可以按行政劃撥方式取得國有土地使用權；減半征收城市基礎設施配套費；減半或最低限度收取行政事業(yè)性收費；免征車船使用牌照稅、屠宰稅等。

2.在投資保障方面，結合《中華人民共和國價格法》、《新疆維吾爾自治區(qū)行政事業(yè)性收費管理條例》和國家有關規(guī)定的基礎上，優(yōu)先保證外資企業(yè)生產經營所需的水、電、暖、汽；優(yōu)先安排土地使用、運輸計劃和進出口配額；禁止向外資企業(yè)亂攤派、亂收費、亂罰款、亂檢查；優(yōu)先辦理外資企業(yè)人員的出入境手續(xù)等。

3.對于能夠促進我區(qū)土地開發(fā)的給予特殊的優(yōu)惠。對利用荒山、荒地和荒灘進行生態(tài)建設的，減免土地出讓金、土地使用權若干年不變的政策，對于達到一定條件的可以依法轉讓、出租、抵押或延續(xù)土地使用權；對于促進礦產資源開發(fā)的，可以免、減、緩等方式收取探礦權使用費、礦產資源補償費等。

參考文獻：

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[3] 《哈薩克斯坦的投資法》簡介(2003年1月8日).

[4] 《哈薩克斯坦共和國國家支持直接投資法》.

[5] 《哈薩克斯坦共和國金融租賃法》.

[6] 沙泉.哈薩克斯坦金融租賃法和中國現(xiàn)行融資租賃政策的區(qū)別[EB/OL].省略.

Actively Further the Trade between Xinjiang and the Five Conuaries in the midst of Asia by the Exertion of All

LIU Q ing-juan

（Banking school,Xinjiang Finance and Ecnomic univercity，WUlumuqi830012，China）