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關(guān)鍵詞:離婚 子女 撫養(yǎng) 婚姻法 解釋 哺乳期
一、現(xiàn)行《婚姻法》及相關(guān)司法解釋中關(guān)于離婚案件中子女的歸屬
1、離婚案件中子女撫養(yǎng)權(quán)的裁判原則和大致方向
離婚分為兩種方式:協(xié)議離婚和訴訟離婚。協(xié)議離婚顧名思義就是夫妻雙方通過(guò)協(xié)商依據(jù)婚姻自由的原則自愿解除婚姻關(guān)系,并對(duì)子女的撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)的分割達(dá)成書(shū)面協(xié)議,由民政局審查協(xié)議的真實(shí)性并予以離婚登記的行為。訴訟離婚是指一方通過(guò)向法院提起離婚訴訟,由法院對(duì)離婚糾紛做出判決的行為。無(wú)論是協(xié)議離婚還是訴訟離婚中重中之重的問(wèn)題就是孩子的撫養(yǎng)問(wèn)題。在現(xiàn)行《婚姻法》和相關(guān)司法解釋中對(duì)離婚后子女的撫養(yǎng)問(wèn)題一般遵循的原則是“有利于子女健康成長(zhǎng)”。筆者以為用此原則指導(dǎo)判決在實(shí)踐中過(guò)于籠統(tǒng),不利于《婚姻法》的貫徹實(shí)施。
2、現(xiàn)行《婚姻法》和相關(guān)司法解釋對(duì)子女撫養(yǎng)問(wèn)題的規(guī)定
現(xiàn)行《婚姻法》對(duì)離婚案件中子女的撫養(yǎng)問(wèn)題規(guī)定最為明確的當(dāng)屬第三十六條第三款“離婚后哺乳期內(nèi)的子女,以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的的子女,如雙方因撫養(yǎng)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí),由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決”。而最高法與1993年的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》筆者以為此意見(jiàn)在立法技術(shù)上存在太多暇眥,且23年前的意見(jiàn)已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的需要,急切需要相關(guān)司法解釋并未對(duì)其進(jìn)行更好的完善。
二、決定子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的因素
1、子女的年齡
依據(jù)最高人民法院1993年11月頒布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第1條的規(guī)定:“兩周歲以下的子女,一般隨女方生活;兩周歲以上的子女如果都要求撫養(yǎng)子女則依據(jù)雙方的撫養(yǎng)條件做出有利于子女的判斷;十周歲以上的子女意見(jiàn)最為離婚案件確定撫養(yǎng)權(quán)歸屬的主要因素”。于是乎實(shí)踐中各級(jí)法院依據(jù)最高法院23年前的意見(jiàn)結(jié)合現(xiàn)行《婚姻法》第三十六條的規(guī)定將兩周歲以下的嬰兒作為判決歸女方撫養(yǎng)的重要依據(jù)。這在今天的大部分家庭都是一個(gè)孩子的中國(guó)造成了很大的社會(huì)問(wèn)題,增加了不安全隱患。
2、哺乳期的相關(guān)規(guī)定
現(xiàn)行《婚姻法》全文并沒(méi)有對(duì)哺乳期時(shí)間作出明確規(guī)定。實(shí)踐中有的基層法院照搬1995年實(shí)施的《勞動(dòng)法》第六十三條的規(guī)定:“不得安排女職工在哺乳一周歲的嬰兒期間從事國(guó)家規(guī)定的第三級(jí)體力勞動(dòng)和哺乳期禁忌從事的其他勞動(dòng)……”。將哺乳期認(rèn)定為一年。有的基層法院直接將1993年11月頒布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》與現(xiàn)行《婚姻法》第三十六條混合使用將哺乳期認(rèn)定為兩年。有的基層法院回避哺乳期的具體時(shí)間直接使用《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》將哺乳期認(rèn)定為兩年。以上三種爭(zhēng)議沒(méi)有統(tǒng)一定調(diào)是一個(gè)在立法技術(shù)和實(shí)踐中急需改變的問(wèn)題。
3、母親自身?xiàng)l件和盡義務(wù)程度
《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》和實(shí)踐中由于以下四種原因兩周歲以下子女的撫養(yǎng)權(quán)可能歸父親。母親自身有久治不愈的傳染病或其他嚴(yán)重疾病,母親品行不端不利于子女健康成長(zhǎng),自身生活環(huán)境和經(jīng)濟(jì)能力不利于子女成長(zhǎng)以及不盡撫養(yǎng)義務(wù)。這些規(guī)定較為完善但是在實(shí)踐中可操作性不是很強(qiáng)。
4、國(guó)家計(jì)劃生育政策對(duì)婚姻法的影響
1993年11月頒布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第3條子女可以隨父親生活的情形“做過(guò)絕育手術(shù)或其他原因喪失喪失生育能力的”。實(shí)踐中父親一方年齡較大再次生育幾率較低的也可以考慮撫養(yǎng)權(quán)歸父親所有。那么這個(gè)意見(jiàn)有很鮮明的時(shí)代烙印。隨著社會(huì)的發(fā)展與變革不再采取強(qiáng)制絕育措施,以及全面放開(kāi)二胎政策的落地生根相關(guān)規(guī)定必將為歷史所淘汰。
三、現(xiàn)行《婚姻法》關(guān)于子女撫養(yǎng)權(quán)的規(guī)定存在的問(wèn)題及實(shí)踐中的對(duì)策
《婚姻法》第三十六條第三款“哺乳期的子女以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則?!笔欠襁m用非母乳喂養(yǎng)的子女?如果適用,那么適用多長(zhǎng)時(shí)間?隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和物質(zhì)條件的改善,以及社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)壓力的增加越來(lái)越多的子女不再實(shí)施母乳喂養(yǎng)。越來(lái)越多的母親忙于事業(yè)也不再對(duì)子女進(jìn)行母乳喂養(yǎng),那么對(duì)此法條的理解也開(kāi)始出現(xiàn)偏差。所以非母乳喂養(yǎng)是否適用第三十六條問(wèn)題亟待明確。
《婚姻法》第三十六條第三款沒(méi)有對(duì)哺乳期的時(shí)間作出具體規(guī)定,導(dǎo)致實(shí)踐中審判口徑不統(tǒng)一。有的依據(jù)1993年11月頒布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》與現(xiàn)行《婚姻法》第三十六條混合使用。有的依據(jù)《勞動(dòng)法》六十三條認(rèn)定為一年。有的甚至依據(jù)現(xiàn)行《婚姻法》第三十四條:“女方懷孕期間,分娩后一年內(nèi)或終止妊娠后六個(gè)月內(nèi),男方不得提出離婚?!眮?lái)認(rèn)定哺乳期為一年。所以,以后的司法解釋?xiě)?yīng)該適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的需要予以明確規(guī)定。
如果孩子還處于哺乳期,一般跟隨母親生活。
如果孩子過(guò)了哺乳期,雖然女方?jīng)]有工作,但是跟隨女方生活明顯更有利于孩子健康成長(zhǎng)的,女方也可以獲得撫養(yǎng)權(quán)。
【法律依據(jù)】
《婚姻法》第36條,父母與子女間的關(guān)系,不因父母離婚而消除。
離婚后,子女無(wú)論由父或母直接撫養(yǎng),仍是父母雙方的子女。離婚后,父母對(duì)于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。
離婚后,哺乳期內(nèi)的子女,以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。
男方:
民族:
工作單位:
現(xiàn)住址:
身份證號(hào)碼:
女方:
民族:
工作單位:
現(xiàn)住址:
身份證號(hào)碼:
雙方于
年
月
日在北京市
區(qū)人民政府的民政部門(mén)登記結(jié)婚,現(xiàn)因性格不和等原因,自愿離婚,經(jīng)雙方協(xié)商一致,對(duì)有關(guān)事項(xiàng),依《婚姻法》的規(guī)定達(dá)成如下協(xié)議:
一、孩子的撫養(yǎng)權(quán)及撫養(yǎng)費(fèi)
雙方于
年
月
日生育有一子,取名
,離婚后撫養(yǎng)權(quán)屬于男方。由于目前孩子還不滿兩周歲,女方要求暫時(shí)照顧孩子,由男方每月支付2500元撫養(yǎng)費(fèi),其中包括生活費(fèi)、教育費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)。如果遇到其它重大費(fèi)用開(kāi)支,由女方通知男方并由男方根據(jù)實(shí)際情況酌情支付,以上費(fèi)用需在每月5號(hào)前打入女方指定帳號(hào)。在男方撫養(yǎng)孩子期間,需保證孩子隨男方共同生活和接受教育。
二、孩子的探視權(quán)
孩子在女方負(fù)責(zé)照顧期間,男方有權(quán)在周末和節(jié)假日期間探望孩子。在其它時(shí)間,男方亦有權(quán)探望,但需要之前與女方協(xié)商。
孩子上學(xué)以后,包括上幼兒園,男方享有孩子一個(gè)月的寒假和兩個(gè)月的暑假共三個(gè)月的完全撫養(yǎng)權(quán),在此期間,男方有權(quán)要求孩子每天和自己生活在一起。
三、財(cái)產(chǎn)的分割:
1、房產(chǎn)。結(jié)婚以后,雙方通過(guò)銀行貸款以分期付款的方式共同購(gòu)買(mǎi)了北京市
的經(jīng)濟(jì)適用房一套,房主和貸款方為
方,該房屋屬于婚后共同財(cái)產(chǎn),法律上平均分配。
雙方協(xié)商一致,該房屋必須在三個(gè)月內(nèi)以不低于
萬(wàn)的價(jià)格賣(mài)出,賣(mài)出所得,優(yōu)先償還銀行的余款,剩下的款項(xiàng)平均分配。如果三個(gè)月內(nèi)未賣(mài)出,需酌情降價(jià)銷售,保證房屋在一個(gè)月內(nèi)盡快賣(mài)出。
房?jī)?nèi)裝修內(nèi)附屬設(shè)施及相關(guān)配套設(shè)施在離婚后變賣(mài),所得財(cái)產(chǎn)平均分配。
2、機(jī)動(dòng)車輛。
結(jié)婚以后,
于
年
月
日購(gòu)有
汽車一輛,車主為
方,離婚后歸
方所有。
3、其它財(cái)產(chǎn)。雙方各自名下的其它私人財(cái)產(chǎn)(如首飾、衣服等)歸各自所有。
四、其他問(wèn)題
離婚以后的住房問(wèn)題,各自自理。
上述協(xié)議事項(xiàng),雙方保證切實(shí)履行;協(xié)議內(nèi)容如有隱瞞、欺騙、責(zé)任自負(fù)。
立協(xié)議人:
男方:
(簽章)
女方:
(簽章)
年
月
日
年
月
日
(本協(xié)議一式三份,當(dāng)事人雙方各執(zhí)一份,交婚姻登記機(jī)關(guān)存檔備案一份)
—
住址:________
乙方(女方):____ 身份證號(hào):________
住址:________
雙方在平等、自愿的基礎(chǔ)上,經(jīng)過(guò)充分的協(xié)商,現(xiàn)就雙方離婚后變更子女撫養(yǎng)權(quán)等相關(guān)事宜達(dá)成協(xié)議如下:
一、女兒__自 年 月 日起由女方__撫養(yǎng),直至年滿18周歲,其間負(fù)責(zé)其日常生活、健康和教育等方面的監(jiān)護(hù)。
二、被撫養(yǎng)人的撫養(yǎng)費(fèi)及支付方式
1. 男方__ 則每年支付撫養(yǎng)費(fèi)__元,不承擔(dān)具體撫養(yǎng)工作。
2.男方應(yīng)于每年的12 月1-5日前將兒子的撫養(yǎng)費(fèi)匯至女方指定的銀行帳號(hào)。
三、探視權(quán)
1.男方對(duì)孩子_____享有探望權(quán)。
2.探望時(shí)間及方式,沒(méi)有撫養(yǎng)的一方每個(gè)月可以探望一次。
3.探望之前,必須先經(jīng)與女方電話聯(lián)系。探望期間,要保證孩子的安全及身心健康、愉快。
四、如遇其它未盡事宜或應(yīng)時(shí)事宜,按照一切有利于孩子的原則,互諒互讓,協(xié)商解決。
五、本協(xié)議一式叁份,甲、乙雙方各一份,一份交派出所辦理孩子的戶口遷移手續(xù),戶口遷移手續(xù)自本協(xié)議簽訂后三個(gè)月內(nèi)辦理完畢。
六、本協(xié)議自雙方簽字后生效。
甲方:____ 乙方:____
對(duì)于孩子撫養(yǎng)權(quán)的歸屬,夫妻雙方可以進(jìn)行協(xié)商,一旦協(xié)商不成,則需由法院判決。法院判決撫養(yǎng)權(quán)歸屬,一般根據(jù)有利于子女成長(zhǎng)原則進(jìn)行,主要考慮以下因素:夫妻雙方的學(xué)歷、工作、收入、年齡、家庭環(huán)境、子女的年齡等。
【法律依據(jù)】
《婚姻法》第三十六條規(guī)定,父母與子女間的關(guān)系,不因父母離婚而消除。離婚后,子女無(wú)論由父或母直接撫養(yǎng),仍是父母雙方的子女。離婚后,父母對(duì)于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。離婚后,哺乳期內(nèi)的子女,以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女,如雙方因撫養(yǎng)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí),由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。
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據(jù)了解,假離婚是一種夫妻雙方為了達(dá)到某種特定的目的,一致同意辦理離婚手續(xù),在目的達(dá)成后,再辦理復(fù)婚婚手續(xù)的現(xiàn)象。有人為了買(mǎi)房子而假離婚,有人為了解決孩子的入學(xué)問(wèn)題而假離婚,還有人為了逃避債務(wù)而假離婚……這些因假離婚而鬧上法庭的夫妻,大多數(shù)都是以悲劇收?qǐng)觥?/p>
為逃債假離婚
孫先生假離婚,與一筆巨額債務(wù)有關(guān)。
孫先生曾用夫妻共有的房產(chǎn)作為抵押向他人借款105萬(wàn)元,妻子錢(qián)女士對(duì)此毫不知情。孫先生把房產(chǎn)的抵押手續(xù)等事項(xiàng)委托給了債主辦理,為了順利拿到借款,還和債主找人冒充了錢(qián)女士。拿到借款后,孫先生把其中的50萬(wàn)元轉(zhuǎn)借給了兩個(gè)朋友,剩下的錢(qián)則用來(lái)還了貸款,還買(mǎi)了一輛車。但在借款到期時(shí),孫先生和兩個(gè)朋友都拿不出錢(qián)來(lái)還債。
因?yàn)閾?dān)心失去房子,孫先生向妻子坦白了房產(chǎn)抵押借款一事,并提出了“假離婚”的想法。于是,兩人到民政局辦理了離婚手續(xù),并在《離婚協(xié)議書(shū)》中約定,房產(chǎn)歸錢(qián)女士所有,孫先生所借的105萬(wàn)元債務(wù)本金和利息則由他個(gè)人承擔(dān)。
不料,兩個(gè)月過(guò)后,假離婚變成了真離婚。原來(lái),房產(chǎn)已經(jīng)被債主做了抵押登記,所以錢(qián)女士無(wú)法轉(zhuǎn)移過(guò)戶。一怒之下錢(qián)女士將孫先生告上了法庭,要求孫先生獨(dú)自承擔(dān)債務(wù),并按照協(xié)議辦理房產(chǎn)過(guò)戶手續(xù)。開(kāi)庭時(shí),孫先生f:“我們是假離婚,如果是真的離婚,我就不會(huì)同意了?!?/p>
在法官的勸導(dǎo)下,雙方表示愿意進(jìn)行庭外調(diào)解。在調(diào)解期間,他們將房子出售給了第三人,成交價(jià)為240多萬(wàn)元,從中扣除了105萬(wàn)元債務(wù)本金和利息后,剩余的100多萬(wàn)元都給了錢(qián)女士。最終,雙方達(dá)成了調(diào)解協(xié)議。
為擇校假離婚
林先生假離婚,是為了解決女兒的入學(xué)問(wèn)題。
林先生說(shuō),當(dāng)時(shí)和妻子假離婚,是因?yàn)橄胱尯⒆舆M(jìn)入到一所更好的學(xué)校讀書(shū)。妻子鄭女士的戶籍在學(xué)區(qū)內(nèi),所以在假離婚時(shí)女兒的撫養(yǎng)權(quán)給了鄭女士。后來(lái)鄭女士不愿意復(fù)婚,為了拿到女兒的撫養(yǎng)權(quán),林先生將鄭女士告上了法庭。
最終法院作出了一審判決,認(rèn)定《離婚協(xié)議書(shū)》有效,孩子撫養(yǎng)權(quán)歸鄭女士,駁回了林先生變更撫養(yǎng)權(quán)的請(qǐng)求。法院審理認(rèn)為,雙方已經(jīng)辦理了離婚手續(xù),不論是出于什么原因,都不影響雙方在法律上結(jié)束婚姻關(guān)系的事實(shí),也不是撫養(yǎng)糾紛應(yīng)當(dāng)關(guān)注的重點(diǎn),因此,鄭女士繼續(xù)撫養(yǎng)婚生女更為適宜。
為買(mǎi)房假離婚
劉先生假離婚,是為了買(mǎi)房。
5年前,劉先生與妻子趙女士策劃了假離婚,還共同簽署了一份《離婚協(xié)議書(shū)》。按照協(xié)議,劉先生應(yīng)給趙女士50萬(wàn)元作為補(bǔ)償。如今趙女士不肯復(fù)婚,還了劉先生,要求他立即支付賠償款及利息,但劉先生拒絕支付。
劉先生在法庭上說(shuō):“我們是為了規(guī)避限購(gòu)令買(mǎi)第二套房子才假離婚的,沒(méi)想到竟然弄假成真了?!眲⑾壬f(shuō),因?yàn)槭羌匐x婚,所以他并沒(méi)有在意財(cái)產(chǎn)分割的問(wèn)題。兩人辦理了離婚手續(xù)后,就立刻去買(mǎi)了第二套房子,并將房子登記在了趙女士的名下。
最終法院作出一審判決,認(rèn)定這對(duì)夫妻的《離婚協(xié)議書(shū)》有效,判令劉先生支付50萬(wàn)元給趙女士。
根據(jù)《婚姻法》、《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》等法律規(guī)定以及司法實(shí)踐,法院判決子女撫養(yǎng)權(quán)存在著以下原則
(1)兩周歲以下的子女,一般隨母方生活。同時(shí),父母雙方協(xié)議兩周歲以下子女隨父方生活,并對(duì)子女健康成長(zhǎng)無(wú)不利影響的,可予準(zhǔn)許。
(2)兩周歲以上的未成年子女,父方和母方均要求隨其生活,應(yīng)對(duì)比雙方撫養(yǎng)條件,選擇更有利于孩子健康發(fā)展的一方。
芳芳長(zhǎng)得活潑可愛(ài),非常討喜。爸爸阿喬在南方城市打工,媽媽朱紅留守在家,照顧芳芳。兩歲半時(shí),爸爸媽媽因感情破裂離婚了,芳芳?xì)w媽媽撫養(yǎng),爸爸每個(gè)月付60元的撫養(yǎng)費(fèi)。雖然爸爸在外打工收入也很微薄,可不管生活多么艱辛,爸爸每個(gè)月都會(huì)按時(shí)給芳芳寄撫養(yǎng)費(fèi)。
一晃兩年過(guò)去了,爸爸滿心歡喜地回到老家,迫切地想見(jiàn)見(jiàn)可愛(ài)的女兒??苫氐郊遥职植胖?,小芳芳在兩年前被前妻朱紅送給他人撫養(yǎng)了,而且前妻已經(jīng)外出打工。阿喬一怒之下,以前妻不盡撫養(yǎng)義務(wù),擅自將女兒送給他人撫養(yǎng)為由,將朱紅告上了法庭,要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系,將芳芳判歸自己撫養(yǎng)。
法院審理認(rèn)為:被告朱紅未經(jīng)原告阿喬同意,將女兒芳芳送養(yǎng)他人,違反了《收養(yǎng)法》的相關(guān)規(guī)定,送、收養(yǎng)關(guān)系無(wú)效。同時(shí),考慮到被告未能盡到撫養(yǎng)、教育孩子的責(zé)任,如果由其繼續(xù)撫養(yǎng),對(duì)孩子的健康成長(zhǎng)很不利,所以對(duì)原告阿喬的請(qǐng)求予以支持,當(dāng)庭變更了朱紅與芳芳的撫養(yǎng)關(guān)系。阿喬在法律上取得了對(duì)女兒的撫養(yǎng)權(quán),可是,這張生效的判決書(shū)卻變成了一紙空文,因?yàn)槭震B(yǎng)人張某夫婦拒絕交還芳芳,不僅如此,他們還把芳芳藏了起來(lái),阿喬根本見(jiàn)不到女兒。
在萬(wàn)般無(wú)奈下,阿喬申請(qǐng)?jiān)賹彛⑹震B(yǎng)人張某夫婦列為第三人(民事訴訟法中的法律術(shù)語(yǔ),對(duì)原、被告雙方爭(zhēng)議的訴訟內(nèi)容沒(méi)有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán),但案件處理的結(jié)果可能同他有法律上的利害關(guān)系,在時(shí)可以列為第三人)。張某夫婦稱,芳芳是她媽媽自愿送養(yǎng)的,而且他們收養(yǎng)芳芳已經(jīng)兩年了,彼此之間產(chǎn)生了很深的感情,相處十分融洽,所以他們不同意解除收養(yǎng)關(guān)系。
但法院經(jīng)再審確認(rèn):收養(yǎng)關(guān)系無(wú)效。被告朱紅應(yīng)負(fù)主要責(zé)任,收養(yǎng)人張某夫婦應(yīng)將芳芳?xì)w還生父。朱紅需要支付張某夫婦兩年的子女撫養(yǎng)費(fèi),芳芳由爸爸阿喬撫養(yǎng),朱紅每月支付撫養(yǎng)費(fèi)90元。
這場(chǎng)送養(yǎng)風(fēng)波雖然依法得到解決,可是對(duì)三方造成的影響很大,尤其給小芳芳的童年蒙上了一層陰影。
法律解析:
一、送養(yǎng)子女須生父母意見(jiàn)一致
我國(guó)《收養(yǎng)法》第10條規(guī)定:“生父母送養(yǎng)子女,須雙方共同送養(yǎng)。生父母一方不明或者查找不到的,可以單方送養(yǎng)?!北緱l規(guī)定同樣適用已經(jīng)離婚的夫妻,即使離婚,也并不意味著生父母跟子女關(guān)系的解除,獲得孩子撫養(yǎng)權(quán)的一方在送養(yǎng)子女時(shí),同樣須獲得對(duì)方的同意,如果另一方雖然知情但沒(méi)有表示反對(duì),則認(rèn)為是默示同意,送養(yǎng)行為有效。
本案中,阿喬一直在外打工,對(duì)女兒被前妻送養(yǎng)他人根本不知情,而且每個(gè)月依然給女兒寄撫養(yǎng)費(fèi),因此,法院依法判定此案的收養(yǎng)行為無(wú)效。
二、對(duì)象盡量周全
阿喬在第一次時(shí),并沒(méi)有把收養(yǎng)人張某夫婦作為第三人一訟,所以導(dǎo)致法院的一審判決對(duì)張某夫婦沒(méi)有產(chǎn)生法律效力。直到阿喬第二次,經(jīng)過(guò)法院再次審理才確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系無(wú)效,并判決收養(yǎng)人承擔(dān)送還孩子的義務(wù),阿喬才真正獲得了女兒的撫養(yǎng)權(quán)。
如果第一次時(shí),阿喬就將收養(yǎng)人張某夫婦作為第三人,那么一審判決就會(huì)對(duì)張某夫婦產(chǎn)生法律效力,芳芳也就會(huì)早一天回到爸爸的身邊。
三、子女撫養(yǎng)關(guān)系可以變更
根據(jù)《人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第16條第2項(xiàng):一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系,有下列情形之一的,應(yīng)予支持?!芭c子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為,或其與子女共同生活對(duì)子女身心健康確有不利影響的。”朱紅雖然取得了女兒的撫養(yǎng)權(quán),但卻沒(méi)有盡到撫養(yǎng)的義務(wù),甚至還將女兒送給他人收養(yǎng),盡管該收養(yǎng)協(xié)議無(wú)效,但朱紅已經(jīng)不適合再繼續(xù)享有對(duì)芳芳的撫養(yǎng)權(quán),因此法院判決爸爸阿喬享有此撫養(yǎng)權(quán)。
給送養(yǎng)父母的建議:
1、國(guó)家對(duì)于送養(yǎng)人的條件有嚴(yán)格的規(guī)定與限制,只有孤兒的監(jiān)護(hù)人、社會(huì)福利機(jī)構(gòu)和有特殊困難無(wú)力撫養(yǎng)子女的生父母才可以作為送養(yǎng)人。送養(yǎng)人在送養(yǎng)孩子時(shí),對(duì)于年滿14周歲的未成年人不得將其送養(yǎng);生父母送養(yǎng)子女,該子女已滿10周歲必須征得孩子的同意。
2、有的生父母將孩子送養(yǎng)他人,是以實(shí)現(xiàn)生育二胎為目的的,這就屬于違反收養(yǎng)法。收養(yǎng)法明確規(guī)定,送養(yǎng)人不得以送養(yǎng)子女為理由再生育子女,否則是違反計(jì)劃生育政策的。
3、如果配偶一方死亡,另一方打算將孩子送給他人收養(yǎng),那么死亡一方的父母具有優(yōu)先收養(yǎng)權(quán)。
給收養(yǎng)父母的建議:
1、收養(yǎng)子女是一項(xiàng)法律行為,在準(zhǔn)備收養(yǎng)時(shí),收養(yǎng)人要滿足一些條件和程序。比如,收養(yǎng)人應(yīng)該年滿30周歲,沒(méi)有子女,有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力;收養(yǎng)人未患有在醫(yī)學(xué)界認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病;對(duì)于有配偶者收養(yǎng)子女,必須夫妻共同收養(yǎng);沒(méi)有配偶者,如果男性收養(yǎng)女性的,收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差40周歲以上。
2、在收養(yǎng)程序方面,建議雙方訂立一份收養(yǎng)協(xié)議。雖然法律規(guī)定此協(xié)議不是必須訂立的,但是為了避免以后的糾紛,最好訂立一份。除此之外,收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向當(dāng)?shù)乜h級(jí)以上人民政府民政部門(mén)登記,收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立,同時(shí),收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人就產(chǎn)生了法律上的父母與子女的關(guān)系。
協(xié)議人:鴻名,女,1969年5月16日出生,漢族,住北京市朝陽(yáng)區(qū)朝陽(yáng)路財(cái)滿街財(cái)經(jīng)中心x號(hào)樓xx室。
協(xié)議人劉成、鴻名于一九九二年三月十六日在朝陽(yáng)區(qū)人民政府辦理結(jié)婚登記手續(xù)。一九九七年十二月七日生有一女張?jiān)品啤,F(xiàn)夫妻感情已徹底破裂,無(wú)法繼續(xù)共同生活,故雙方就自愿離婚一事達(dá)成如下協(xié)議:
一、劉成與鴻名自愿離婚。
二、子女撫養(yǎng)權(quán)、撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額、支付方式、探視權(quán)的具體行使方式
1、女兒張?jiān)品齐S鴻名生活,女兒的撫養(yǎng)權(quán)歸鴻名,由劉成每月給付撫養(yǎng)費(fèi)肆仟元,直至女兒張?jiān)品仆瓿蓪W(xué)業(yè)止,關(guān)于贊助費(fèi)、課外培訓(xùn)費(fèi)、出國(guó)留學(xué)費(fèi)用由雙方共同承擔(dān)。
2、撫養(yǎng)費(fèi)的具體支付方式:每月的1日至3日之間支付至下列帳戶:
開(kāi)戶行:中國(guó)建設(shè)銀行北京廣渠路支行戶名:鴻名帳號(hào):5051xxx-01xx-0198xxx-x
3、探視權(quán)的具體行使
在不影響孩子學(xué)習(xí)、生活的情況下,劉成每星期休息日可探視女兒一次或帶女兒外出游玩,劉成可直接與孩子聯(lián)系,但應(yīng)提前通知鴻名,鴻名尊重孩子的意見(jiàn),對(duì)于劉成見(jiàn)孩子的時(shí)間、地點(diǎn)一切以孩子意見(jiàn)為主,鴻名決不干涉和參與意見(jiàn)。
三、關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割
1、雙方共同擁有的新加坡天益有限公司(股票名稱xxxx,股票代碼hxx)的股票共計(jì)6000萬(wàn)股(其中700萬(wàn)股系鴻名朋友林子亮委托鴻名購(gòu)買(mǎi),且歸林子亮所有。已經(jīng)拋售的800萬(wàn)股歸鴻名所有,已用于家庭共同生活,劉成不再提出要求分割。),劉成分得現(xiàn)存4500萬(wàn)股中的XX萬(wàn)股,其余2500萬(wàn)股歸鴻名所有。鴻名應(yīng)于本協(xié)議生效后立即將劉成分得的份額過(guò)戶到劉成名下。
2、夫妻共同擁有的兩套房產(chǎn),其中座落在北京市朝陽(yáng)區(qū)財(cái)滿街財(cái)經(jīng)中心x號(hào)樓xx室的房產(chǎn)歸鴻名所有,劉成不再提出分割。座落在北京市朝陽(yáng)區(qū)萬(wàn)達(dá)廣場(chǎng)x號(hào)樓x單元xxx室的房產(chǎn)歸劉成所有,鴻名不再提出分割,該處房產(chǎn)權(quán)人變更手續(xù)自本協(xié)議生效后一個(gè)月內(nèi)辦理,鴻名協(xié)助劉成辦理變更的一切手續(xù),過(guò)戶費(fèi)用由劉成負(fù)責(zé)。
3、雙方共同擁有的尼桑貴士牌7座旅行車一輛(車牌號(hào):京kaxxxx)、德國(guó)寶馬轎車一輛(車牌號(hào):京axxxxx)歸鴻名所有。一汽大眾奧迪a8l轎車一輛(車牌號(hào):京huxxxx)歸劉成所有。
4、夫妻關(guān)系存續(xù)期間以劉成名義投資的公司股權(quán),包括:
xxx金屬貿(mào)易(北京)有限公司(股權(quán)占60%)
xxxxx實(shí)業(yè)有限公司(香港)(股權(quán)占49%)
歸劉成所有。
5、雙方共同擁有的現(xiàn)在鴻名名下銀行存款、人壽保險(xiǎn)均歸鴻名所有,劉成不再提出分割。
四、夫妻共同債權(quán)及債務(wù)
夫妻無(wú)共同債權(quán)及債務(wù)。若有債務(wù),在誰(shuí)名下則由誰(shuí)來(lái)承擔(dān),與另一方無(wú)關(guān)。
五、合同的文本及效力
本協(xié)議一式叁份,雙方各執(zhí)一份,婚姻登記機(jī)關(guān)存檔一份,在雙方簽字,并經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚手續(xù)后生效。
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