鐵路承包合同的執(zhí)行問題研究

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總價承包合同執(zhí)行不規(guī)范

（一）正負(fù)量差處理原則損害了承包人的利益

鐵路總價承包合同在執(zhí)行過程中，存在當(dāng)實際完成超過合同總價時按總價執(zhí)行，實際完成少于合同總價時又按實際完成結(jié)算的實際問題，不符合總價承包合同執(zhí)行的初衷和原則。如施工過

程中發(fā)生的量差，存在兩種情況，一是實際施工數(shù)量大于初步設(shè)計招標(biāo)數(shù)量形成正量差，按照合同規(guī)定，正量差增加的投資在總承包風(fēng)險費中包干，而實際情況是，目前鐵路項目普遍存在金額較大的正量差，但增加不了投資；二是實際施工數(shù)量小于初步設(shè)計招標(biāo)數(shù)量形成負(fù)量差，執(zhí)行合同時，發(fā)包人又以施工圖數(shù)量為準(zhǔn)，負(fù)量差不予計價。這種處理方式極大損害了承包人的利益。

（二）工期調(diào)整增加的投資不能得到妥善解決

在近幾年的高鐵建設(shè)過程中，很多項目存在不合理壓縮工期的現(xiàn)象。按照專用合同條款15．4．1項［3］：發(fā)包人對建設(shè)工期的重大調(diào)整可以調(diào)整合同價格。但在具體執(zhí)行過程中，增加的投資要想得到發(fā)包人全額認(rèn)可，非常困難。如滬杭客運專線，本應(yīng)4年完成的工程，發(fā)包人壓縮到1年半，工程已經(jīng)完工一年多，由于工期提前增加的施工措施費用卻不能得到發(fā)包人的全額認(rèn)可，承包人承擔(dān)了部分本應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)的趕工費用。

（三）部分變更設(shè)計從鐵道部源頭上得不到認(rèn)可

現(xiàn)在所有的鐵路建設(shè)項目Ⅰ類變更設(shè)計都要經(jīng)過鐵道部審查，鐵道部的一些政策規(guī)定影響了變更設(shè)計的正常批復(fù)。如由于現(xiàn)場施工環(huán)境發(fā)生變化造成土石方和材料運距增加或運輸方案發(fā)生變化的Ⅰ類變更設(shè)計，要得到鐵道部和發(fā)包人的認(rèn)可，是非常困難的。

原因分析

（一）長期計劃經(jīng)濟(jì)體制思想造成合同主體地位不平等

由于受我國長期計劃經(jīng)濟(jì)體制殘余思想的影響，合同雙方對合同管理意識淡薄；長期的買方市場，又造成了承包人在合同簽訂和履約階段處于不利地位，不敢在談判桌上與發(fā)包人討價還價；鐵道部對建設(shè)項目實行長期的政府管理模式等綜合因素是形成目前局面的根本原因。

（二）合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行不到位

要想真正把合同執(zhí)行到位，體現(xiàn)合同雙方的平等法律地位，除了要提高法律意識外，加強(qiáng)合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)必不可少。大部分承包商往往在合同簽訂后，將之束之高閣，完全靠自己的主觀認(rèn)識和個人經(jīng)驗履行合同，沒有進(jìn)行合同交底，沒有把合同管理分配到相關(guān)責(zé)任人，沒有反饋合同執(zhí)行情況，不能及時對合同執(zhí)行偏差進(jìn)行糾偏處理，使合同當(dāng)事人產(chǎn)生合法的錯覺。

對策

首先，應(yīng)積極向發(fā)包人及鐵道部反映鐵路總價合同存在的主要不合理條款及合同執(zhí)行過程中存在的問題，并提供項目在此合同條件或管理模式下造成的虧損額或貸款額，促成發(fā)包人和鐵道部對這些問題的重視。

第二，重視合同談判環(huán)節(jié)。在合同談判階段要細(xì)研條款，參照《合同法》和國家相關(guān)規(guī)定，有理有據(jù)地提出合同修改請求，在此階段，最好要有法律人士的參與。雙方對談判過程及結(jié)果應(yīng)以談判紀(jì)要或補(bǔ)充合同的形式明確下來，并作為合同的構(gòu)成部分。

第三，履行向建設(shè)主管部門辦理合同備案手續(xù)，通過備案審查，防止合同違規(guī)、違法及明顯有失公平的現(xiàn)象發(fā)生。但目前這一環(huán)節(jié)往往因種種原因備而不查，有少部分合同中存在明顯違法條款也能順利備案，使雙方當(dāng)事人對此產(chǎn)生了合法的錯覺，并在合同實施中依照這樣的合同履行，從而導(dǎo)致了事實上的單方合同或霸王合同。

第四，完善和健全合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)。合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)，構(gòu)成承包人合同管理體系。體系的動作，必須通過完善的組織架構(gòu)、合同管理制度和定期的檢查來保證。承包人要隨時檢查合同管理組織和制度是否適應(yīng)合同管理的需要和市場需要，對不適應(yīng)部分進(jìn)行必要的調(diào)整。（本文作者：楊海鴻 單位：中鐵十二局集團(tuán)有限公司）