涉及婚姻的法律法規(guī)精選(九篇)
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第1篇：涉及婚姻的法律法規(guī)范文
關(guān)鍵詞：虛假身份；婚姻登記；行政訴訟；婚姻效力
1 問題的提出
隨著政府職能角色的逐漸改變，其由管理型向服務(wù)型的轉(zhuǎn)化也由相關(guān)的法規(guī)變化體現(xiàn)出來，2003年的《婚姻登記條例》不僅在去掉了原《婚姻登記管理條例》的“管理”二字，婚姻登記機(jī)關(guān)對婚姻登記過程中的審查范圍也縮小到形式審查的程度，登記機(jī)關(guān)也無法定義務(wù)去甄別申請人提供的材料是否真實、有效，囿于客觀條件，登記機(jī)關(guān)申請人提供的身份、戶口信息的真實性也較難識別，這也為當(dāng)事人騙取婚姻登記留下了可乘之機(jī)。這類案件尋求救濟(jì)往往是因為婚姻登記中提供虛假身份的一方當(dāng)事人下落不明，另一方當(dāng)事人試圖解除婚姻關(guān)系。學(xué)界對此類案件處理存在眾多爭議、各地做法不甚統(tǒng)一，婚姻登記機(jī)關(guān)與人民法院之間、人民法院的民事審判庭與行政審判庭之間，一直存在意見沖突的現(xiàn)象，當(dāng)事人往往求助無門。如何認(rèn)定該種情形下婚姻的性|及效力，從而適用恰當(dāng)?shù)某绦蚋玫鼐S護(hù)受害方的權(quán)利，一直以來都是法學(xué)理論界爭論的熱點(diǎn)和司法實務(wù)界處理的難點(diǎn)。
2 實踐不一：虛假身份婚姻登記行為救濟(jì)多路徑現(xiàn)狀
我國現(xiàn)在有關(guān)婚姻關(guān)系的法律規(guī)定主要來自《婚姻法》及三部婚姻法司法解釋及三部法規(guī)規(guī)章。[1]以虛假身份進(jìn)行婚姻登記的當(dāng)事人想要解除婚姻關(guān)系，在其目的實現(xiàn)途徑上，一般會選擇向行政機(jī)關(guān)申請撤銷，向法院提起民事訴訟和行政訴訟幾種方式。
（一）、行政撤銷缺乏依據(jù)
《婚姻登記條例》實施后，原《婚姻登記管理條例》第二十五條規(guī)定的婚姻登記機(jī)關(guān)對婚姻登記的撤銷權(quán)不復(fù)存在。當(dāng)事人以婚姻登記信息虛假為由，請求撤銷婚姻登記的請求，行政機(jī)關(guān)普遍遵循相關(guān)規(guī)定[2]，不予受理。2011年8月13日施行的《關(guān)于適用若干問題的解釋（三）》（以下簡稱《婚姻法司法解釋（三）》）以“告知其可以依法申請行政復(fù)議或者提前行政訴訟”的方式，為當(dāng)事人明確了行政復(fù)議的救濟(jì)途徑，然而，已經(jīng)被嚴(yán)格限定撤銷權(quán)行使范圍的婚姻登記機(jī)關(guān)還是面臨著兩難選擇：行政復(fù)議撤銷行政行為，沒有法律法規(guī)依據(jù)；不糾正行為，又無法回應(yīng)當(dāng)事人。最終行政機(jī)關(guān)往往作出不糾正的選擇，將問題交由司法機(jī)關(guān)判斷。
（二）、民事訴訟道阻且長
《婚姻法》規(guī)定了無效婚姻幾種情形[3]，以虛假身份進(jìn)行婚姻登記不屬于其中任何一種情形，該類案件不符合民事訴訟無效婚姻的條件，通過民事訴訟對虛假身份進(jìn)行婚姻登記的案件主張婚姻不成立或者無效時，其訴訟主張往往無法成立，于是選擇提起離婚訴訟似乎是民事途徑的唯一出路，但是，以虛假身份進(jìn)行婚姻登記的一方當(dāng)事人其真實身份往往難以查明，法院對待這類案件更普遍的做法是以該案無明確的被告為由不予受理，況且離婚是以承認(rèn)婚姻效力為前提的；若離婚還涉及到財產(chǎn)分割問題和對方當(dāng)事人是否同意的問題，想必也是障礙重重，困難眾多。
（三）、行政訴訟問題諸多
一般情況下，與一方為虛假身份進(jìn)行婚姻登記的另一方當(dāng)事人，在其婚姻狀況穩(wěn)定時，不會密切關(guān)注其婚姻登記是否真實合法，往往是以虛假身份登記的當(dāng)事人下落不明后，另一方當(dāng)事人試圖解除婚姻關(guān)系時才會開始尋找救濟(jì)途徑，這時往往已經(jīng)過了最長的權(quán)利保護(hù)期，行政相對人再提起行政訴訟，法院通常會依照期限規(guī)定，裁定不予受理或者受理后裁定駁回，使當(dāng)事人尋求救濟(jì)的期盼落空。即使案件沒有超出期限，行政裁判對這類案件也存在著功能障礙，撤銷婚姻登記行為的前提是登記行為違法，行政行為違法并不必然就無效，例如形式瑕疵經(jīng)補(bǔ)正后并不影響其效力，在實踐中，利用虛假身份進(jìn)行婚姻登記的原因多種多樣，不能排除雙方當(dāng)事人在結(jié)婚登記時雖然提供了虛假身份，但符合結(jié)婚登記的實質(zhì)要件這一情形，若該類案件都因不符合婚姻登記的形式要件予以撤銷，那么這不利于維護(hù)婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，也給一些存在以虛假身份登記進(jìn)而達(dá)到不法目的人提供了可趁之機(jī)，也有讓行政訴訟原告誤以為其婚姻關(guān)系已經(jīng)解除，再次結(jié)婚從而形成“重婚”的隱患，況且在目前婚姻登記機(jī)關(guān)實行形式審查的情況下，在這類案件的整個訴訟過程中，行政機(jī)關(guān)扮演的角色似乎只是一個構(gòu)筑案件形式完整的橋梁，這就把行政訴訟對行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督演變?yōu)樾姓C(jī)關(guān)當(dāng)“無責(zé)被告”或橋梁被告，而其目的則是解決當(dāng)事人之間的民事婚姻關(guān)系糾紛。這樣的行政訴訟無疑偏離了行政訴訟的宗旨。
3 行民交叉下的救濟(jì)路徑選擇
以虛假身份進(jìn)行婚姻登記的婚姻效力如何，沒有明文規(guī)定。司法實踐中，由于人們對此類案件的判斷認(rèn)定差異較大，以致出現(xiàn)各種各樣大相徑庭的處理結(jié)果，往往造成當(dāng)事人尋求救濟(jì)屢屢碰壁，或裁判起不到良好的社會效果和法律效果。面對現(xiàn)實的需求，在法律現(xiàn)行規(guī)定下，我們不妨大膽的進(jìn)行探討，尋找一條合適解決問題的進(jìn)路。
從實際操作和便利出發(fā)，實務(wù)中使用行政訴訟路徑的較多，但筆者認(rèn)為通過撤銷婚姻登記行為來達(dá)到解除婚姻關(guān)系的目的并不合理。理由如下：
第一，雙重標(biāo)準(zhǔn)處理婚姻關(guān)系，不利于司法協(xié)調(diào)?；橐鲫P(guān)系是平等主體之間締結(jié)的民事關(guān)系，屬于民事實體法和民事訴訟法調(diào)整的范圍；婚姻登記行為是一種具體行政行為，屬于行政法的調(diào)整范圍。若民事法庭與行政法庭同時都處理婚姻關(guān)系糾紛，則會造成法院內(nèi)部民行分離，不利于司法協(xié)調(diào)，還會造成司法混亂。
第二，行政訴訟缺乏正當(dāng)性，行政機(jī)關(guān)作為“無責(zé)被告”并不妥當(dāng)。根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定，婚姻登記機(jī)關(guān)不受理除脅迫之外任何因婚姻登記引起的糾紛，對于行政機(jī)關(guān)無權(quán)處理的事情，當(dāng)事人對其進(jìn)行，理由是較為勉強(qiáng)的。當(dāng)事人訴訟的目的就是要求法院確認(rèn)其婚姻是否成立或有效。事實上，無論婚姻是否成立或有效，法院在審理時，往往是對結(jié)婚登記這一過程進(jìn)行實質(zhì)審查，進(jìn)行認(rèn)定和判決，并不涉及行政機(jī)關(guān)是否違法。這樣的案件，主要過錯在于偽造身份的當(dāng)事人，登記機(jī)關(guān)一般并沒有過錯，這樣的情況下，通過行政訴訟將“無責(zé)”的婚姻登記機(jī)關(guān)列為被告，似乎是為了把該類案件作為行政案件，而非要虛設(shè)一個被告不可，這樣的處理，缺少法理依據(jù)。
第三，行政訴訟不適合判斷婚姻的效力。例如1994年2月1日以前的登記結(jié)婚效力案件，單純撤銷婚姻登記行為不能真正解決問題，甚至?xí)g接否認(rèn)事實婚姻，使當(dāng)事人誤判雙方無婚而再婚構(gòu)成重婚。
第四，行政訴訟有期限限制。如果嚴(yán)格按照上述期限規(guī)定，將無法滿足現(xiàn)實中以虛假身份登記結(jié)婚的實際需要。若對超過期限案件進(jìn)行受理，則不利于鞏固既有的行政管理秩序，這也違背了行政訴訟的基本理念。
在行政路徑存在著諸多弊端的情形下，既然一方利用虛假身份進(jìn)行結(jié)婚登記，當(dāng)事人不宜通過行政訴訟要求撤銷婚姻登記，那么選擇民事訴訟救濟(jì)途徑便成為必然。
虛假身份婚姻登記案件的，最大的阻礙是對虛假身份當(dāng)事人真實身份的查明，我國《民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定，要有明確的被告，對此類案件提起離婚訴訟，法院一般會以被告身份不明確，屬于無明確的被告的情形為由不予受理。事實上，當(dāng)事人提起離婚訴訟，其目的是解除法律上的婚姻關(guān)系，享受其婚姻自由的權(quán)利，若因為一個無法查明真實身份的當(dāng)事人而駁回一個現(xiàn)實中真實存在的人，就等于當(dāng)事人的婚姻自由被一紙結(jié)婚證所束縛且缺乏合理救濟(jì)途徑，不符合我國婚姻自由的立法目的。原告以與自己發(fā)生民事爭議的結(jié)婚證上的人為被告提訟，使用虛假身份結(jié)婚的一方下落不明，只是不能認(rèn)定其真實身份，但這并不影響其將來能夠查明其真實身份的可能性，也就不影響法院對案件的受理和審理。被告具體明確，符合條件，對原告的不應(yīng)予以駁回。
由于婚姻登記中虛假身份的一方身份信息與其真實的身份身份信息不一致，那么當(dāng)另外一方當(dāng)事人時，被告的主體應(yīng)該如何確定呢？是結(jié)婚登記的當(dāng)事人還是結(jié)婚證上登記的那個人？
事實上，被告主體應(yīng)該只有一個，即結(jié)婚證上登記的人和實施結(jié)婚登記行為的人在法律上應(yīng)該是等同的，姓名是一個人的身份特征之一，特定的姓名代表特定身份的人。但姓名又不完全等同一個特定身份的人，如同名同姓的不同的人。身份是個體成員的社會屬性和社會分工的標(biāo)識，是個體成員在社會交往中識別個體差異的標(biāo)志和象征。所以，姓名與身份存在著表里關(guān)系，身份是姓名等身份信息的內(nèi)在依據(jù)。一個人使用虛假的身份證進(jìn)行結(jié)婚登記，但結(jié)合登記時使用的照片是他自己的，登記手續(xù)中的簽名也是其本人實施的，結(jié)婚行為也是本人親自到場辦理的，這種行為有有著可以同其他人區(qū)別開來的特殊屬性，這一系列行為也只能對實施結(jié)婚的具體人產(chǎn)生法律效果，@樣，若能查明該具體登記人的真實身份，訴訟主體應(yīng)為該真實身份的人，若不能查明該具體實施人的身份，則可將結(jié)婚證上的那個“虛假”的人作為訴訟主體，以后根據(jù)其結(jié)婚上的照片或者簽名、指模來再確定其真實身份。
不能查明真實身份的案件，應(yīng)以結(jié)婚證上的人作為訴訟主體。一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，只要 “有明確的被告”即可，被告的真實姓名或具體地址不明，這只是被告身份的部分要素不清，并不代表被告不明確。原告的被告就是婚姻登記的另一方當(dāng)事人，因而，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有明確的被告?！惫P者認(rèn)為，結(jié)婚是雙方當(dāng)事人親自參與的民事行為，所以婚姻案件一般都“有明確的被告”。被告的真實身份無法查明只是被告身份的部分要素或情況不明，而不是沒有明確的被告。在不能查實虛假身份登記者的真實身份信息情況下，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定使用虛假姓名的人為婚姻當(dāng)事人，以結(jié)婚登記時使用的姓名人為為訴訟當(dāng)事人，通過尋找當(dāng)事人、進(jìn)行公告等方式進(jìn)行送達(dá)，并以離婚案件程序進(jìn)行審理。
參考文獻(xiàn)
[1]具體為：1980 年《中華人民共和國婚姻法》（2001 年修正）；2001年《婚姻法司法解釋（一）》，2003年《婚姻法司法解釋（二）》，2011年《婚姻法司法解釋（三）》；2003 年《婚姻登記條例》，2003 年《婚姻登記工作暫行規(guī)范》，2004 年《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈婚姻登記條例〉若干問題的意見》。
第2篇：涉及婚姻的法律法規(guī)范文
論文摘要:大學(xué)生既享有憲法賦予公民的基本權(quán)利,又享有作為受教育者特殊的法定權(quán)利。學(xué)生在維權(quán)的過程中,不可避免地將與高校內(nèi)部管理發(fā)生一系列沖突。怎樣引導(dǎo)和教育學(xué)生依法正當(dāng)維護(hù)自己的權(quán)利,讓學(xué)生走出維權(quán)過程中的困境,打破管教沖突的迷思,是高校實現(xiàn)學(xué)生現(xiàn)實權(quán)、保障學(xué)生合法權(quán)益、維持正常教學(xué)秩序的需要,更是順應(yīng)依法治校大路向的必然選擇。
近些年來,隨著國家法制建設(shè)的不斷完善和教育改革的深人,大學(xué)生維權(quán)意識日益增強(qiáng),層出不窮的大學(xué)生狀告學(xué)校事件引起了人們對高校管理絕對權(quán)威的質(zhì)疑,高校也開始審視自己內(nèi)部規(guī)定的合法性、懲戒程序的正當(dāng)性等間題,依法治校已成為高校管理轉(zhuǎn)型中一種自覺的選擇。至此,高校學(xué)生管理工作應(yīng)當(dāng)用法治的理念和法律思維的理性,依照法律法規(guī)的要求,通過建立和完善必要的制度和程序,確立權(quán)利本位的意識,提升學(xué)生的權(quán)利主體地位,營造將學(xué)生法定權(quán)利轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實權(quán)利的氛圍。同時又要引導(dǎo)、教育、監(jiān)督學(xué)生依法履行自身的法定義務(wù)。這些是高校維持正常教學(xué)秩序的需要,更是高校工作法治化和促進(jìn)學(xué)生全面發(fā)展的基本要求。
一、設(shè)定大學(xué)生權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)均衡和審慎
高校作為非政府的公共教育機(jī)構(gòu),其內(nèi)部管理涉及的基本主體包括學(xué)校、學(xué)生,高校與學(xué)生之間具有雙重法律關(guān)系。首先,從教育與管理的角度看,二者是管理與被管理的關(guān)系;其次,學(xué)生被某一高校錄取,雙方又成為平等的民事關(guān)系。無論是什么法律關(guān)系,都要遵循“沒有無義務(wù)的權(quán)利,也沒有無權(quán)利的義務(wù)”這一法律準(zhǔn)則。權(quán)利人享受權(quán)利依賴于義務(wù)人承擔(dān)義務(wù),大學(xué)生在接受高等教育的特定時期,他既是一個“社會人”,又是一個“學(xué)校人”,換言之,他們是國家公民,又正在學(xué)校接受教育。因此,大學(xué)生既享有憲法和其他法律賦予公民的權(quán)利,又享有《高等教育法》等作為受教育者應(yīng)享有的特殊的法定權(quán)利。對權(quán)利的確認(rèn)和保護(hù),是法律調(diào)整社會關(guān)系的根本宗旨。我國《教育法》、《高等教育法》對于學(xué)校和學(xué)生在教育活動中的權(quán)利義務(wù)都分別作出了規(guī)定,剛出臺的新《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》,增加了“學(xué)生權(quán)利與義務(wù)”一章,更加明確了學(xué)生的具體權(quán)益,為高校和大學(xué)生享有其法定權(quán)利、履行法定義務(wù)提供了依據(jù)。《規(guī)定》指出,學(xué)生在校期間依法享有下列權(quán)利:參加學(xué)校教育教學(xué)計劃安排的各項活動,使用學(xué)校提供的教育教學(xué)資源;參加社會服務(wù)、勤工助學(xué),在校內(nèi)組織、參加學(xué)生團(tuán)體及文娛體育等活動;申請獎學(xué)金、助學(xué)金與助學(xué)貸款;在思想品德、學(xué)業(yè)成績等方面獲得公正評價,完成學(xué)校規(guī)定學(xué)業(yè)后獲得相應(yīng)的學(xué)歷證書、學(xué)位證書;對學(xué)校給予處分或者處理有異議,向?qū)W校或者教育行政部門提出申訴;對學(xué)校、教職員工侵犯其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益,提出申訴或者依法提起訴訟;法律、法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。另一方面,作為國家授予特定職責(zé)和管理自主權(quán)的高等院校,承擔(dān)著為國家培養(yǎng)人才的重任,為實現(xiàn)教育培養(yǎng)目標(biāo),必然制定相應(yīng)的規(guī)則和條例,以確保為社會輸送合格人才。大學(xué)生在校期間是學(xué)校受教育的對象,必須要履行相應(yīng)的責(zé)任和義務(wù):遵守憲法、法律、法規(guī);遵守學(xué)校管理制度;努力學(xué)習(xí),完成規(guī)定學(xué)業(yè);按規(guī)定繳納學(xué)費(fèi)及有關(guān)費(fèi)用,履行獲得貸學(xué)金及助學(xué)金的相應(yīng)義務(wù);遵守學(xué)生行為規(guī)范,尊敬師長,養(yǎng)成良好的思想品德和行為習(xí)慣;法律、法規(guī)規(guī)定的其他義務(wù)。
新的學(xué)生管理規(guī)定取消了一些涉及學(xué)生婚戀的強(qiáng)制性規(guī)定,最顯著的是撤銷了原規(guī)定中“在校學(xué)習(xí)期間擅自結(jié)婚而未辦理退學(xué)手續(xù)的學(xué)生,作退學(xué)處理”的條文,對學(xué)生能否結(jié)婚不再作特殊規(guī)定,體現(xiàn)了不提倡也不禁止的態(tài)度。因為結(jié)婚是《婚姻法》和《婚姻登記條例》規(guī)定的成年人的一種基本權(quán)利和自由,教育部門或者學(xué)校不能過多干預(yù)、限制、制止學(xué)生結(jié)婚。但是從大學(xué)生本身來講,他們在大學(xué)期間還沒有一個婚姻的基礎(chǔ),也沒有經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ),不提倡結(jié)婚是教育者對學(xué)生的一種勸導(dǎo),提醒大學(xué)生要以學(xué)習(xí)為重,不提倡濫用這種權(quán)利。如果女生懷孕的話,沒有像過去說的懷孕必須退學(xué),但是規(guī)定身體不適合在校學(xué)習(xí)的可休學(xué)。學(xué)校是學(xué)習(xí)的場所,學(xué)生要進(jìn)行集中管理,學(xué)校的教育資源理應(yīng)優(yōu)先保障教育目的所需。所以,大學(xué)生完成婚姻以及實現(xiàn)家庭的一些設(shè)施(如夫妻房)純粹是民事范圍的權(quán)利,只能在自己民事權(quán)利范圍之內(nèi)實現(xiàn),學(xué)校作為一個公共的教育機(jī)構(gòu),目前還不具有為學(xué)生提供結(jié)婚或者組織家庭的設(shè)施的條件,法律沒有這樣的規(guī)定,學(xué)校也沒有義務(wù)提供。
新《規(guī)定》最大的特點(diǎn)是既保障學(xué)校自主處分權(quán)的行使,又最大限度地保障學(xué)生依法申訴的權(quán)利。實際上是把學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系調(diào)整為特定的法律關(guān)系,雙方均承擔(dān)各自的權(quán)利,履行各自的義務(wù)。學(xué)?！疤幏肿灾鳈?quán)”與學(xué)生“申訴豁免權(quán)”并舉,從內(nèi)部機(jī)制上體現(xiàn)并健全了學(xué)校管理應(yīng)“以學(xué)生為本”的核合思想,可以減少很多因為制度缺失造成的無謂訴訟,對于營造高校和諧的校園環(huán)境是非常有益的。不少大學(xué)正在探索和嘗試契約化的管理方式:新生人學(xué)后,學(xué)?？勺寣W(xué)生及家長了解學(xué)校的管理規(guī)定和“學(xué)校、學(xué)生、家長三方管理協(xié)議”的內(nèi)容后,在學(xué)生及家長自愿的前提下,簽定三方當(dāng)事人的協(xié)議,明確三方的權(quán)利和義務(wù)以及毀約后應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任,以培養(yǎng)學(xué)生的責(zé)任意識和自我管理能力。
二、切實保障大學(xué)生正當(dāng)權(quán)利的依法維護(hù)
大學(xué)生維權(quán)意識的增強(qiáng),對高校學(xué)生管理工作提出了新的挑戰(zhàn)。原有的管理思想、管理模式、管理方法已不適應(yīng)形勢發(fā)展變化的需要。在依法治校的要求下,無論怎樣強(qiáng)調(diào)高校學(xué)生的主體地位,學(xué)生總處于弱勢,學(xué)校管理者容易以管理主體自居,在管理實踐中自覺不自覺地將學(xué)生客體化,漠視學(xué)生權(quán)利。在“從嚴(yán)治校”理念的引導(dǎo)下,高校管理者制定的校規(guī)與相關(guān)法律法規(guī)相比,對學(xué)生的要求往往標(biāo)準(zhǔn)更高、管理更嚴(yán)、處分更重;義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范過多,很少甚至沒有對學(xué)生的授權(quán)性規(guī)范,從而與法律法規(guī)抵觸。目前,高等院校在管理權(quán)上的隨意與國家教育法律法規(guī)的沖撞,以及對學(xué)生權(quán)利的忽視和侵犯,是學(xué)生維權(quán)主要的困境所在。例如,“禁止在校學(xué)生校內(nèi)牽手、擁抱、接吻等行為,否則將以扣分形式對違例學(xué)生進(jìn)行處罰,凡扣滿30分者將被勒令退學(xué)。”又如,“凡是考試作弊者,一律按開除處理”,一律這種規(guī)定明顯重于法律法規(guī)的規(guī)定。學(xué)校管理權(quán)的隨意與國家教育法律法規(guī)的沖撞以及對學(xué)生權(quán)利的忽視和侵犯,是導(dǎo)致學(xué)校管理和學(xué)生維權(quán)沖突的主要誘因。同樣,大學(xué)生能不能結(jié)婚是《婚姻法》的問題,不是學(xué)校的問題。高校應(yīng)當(dāng)推進(jìn)主體性教育,鼓勵學(xué)生實現(xiàn)“自我管理”,“自我約束”,不做出有損大學(xué)生形象、有損社會公德的事情。再如,一些高校禁止大學(xué)生在宿舍燒電爐、點(diǎn)蠟燭,禁止他們集體旅游,不許談戀愛,讓大學(xué)生使用過期甚至是盜版教材等等。之所以出現(xiàn)這些高校侵犯學(xué)生名譽(yù)權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、公正評價權(quán)、救濟(jì)權(quán)等方面權(quán)利的現(xiàn)象,主要有三個方面的原因:
一是教育管理者法律意識淡薄,誤以為依法治校就是學(xué)校用法規(guī)治學(xué)生,習(xí)慣于簡單粗暴的“管、卡、壓”。
二是學(xué)校管理程序的缺陷。如學(xué)校在行使處分權(quán)過程中,特別是在做出涉及學(xué)生身份變更的處理決定(勒令退學(xué)、開除學(xué)籍)時,程序不規(guī)范,導(dǎo)致學(xué)生應(yīng)該享有的程序性權(quán)禾蟲如被告知權(quán)、申訴權(quán)受到忽視甚至侵犯,學(xué)生沒有辯護(hù)的機(jī)會。
三是下位法與上位法之間的矛盾和沖突,特別是學(xué)校內(nèi)的自治性規(guī)范性文件中的有關(guān)規(guī)定與法律法規(guī)或規(guī)章相抵觸。雖然新《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》體現(xiàn)了依法擴(kuò)大高校自主權(quán),并取消了國家對具體校務(wù)管理要求的部分規(guī)定,但對學(xué)生具體權(quán)利的保護(hù)卻更加科學(xué)化和人性化。如規(guī)定學(xué)校調(diào)整專業(yè)須“經(jīng)學(xué)生同意”;開除學(xué)籍“不發(fā)學(xué)歷證明”改為“發(fā)給學(xué)習(xí)證明”等。因此各高校制定學(xué)生管理規(guī)章制度,應(yīng)在遵守國家法律法規(guī)的前提下,以實現(xiàn)培養(yǎng)人才的教育目的為中心進(jìn)行規(guī)范,尊重學(xué)生的知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán),其中包括批評學(xué)校的權(quán)利;當(dāng)學(xué)校依法做出一些對學(xué)生權(quán)益產(chǎn)生不利影響的重大決定時,必須給予學(xué)生陳述和申辯的機(jī)會以及聽證和申訴的權(quán)利。
學(xué)校為維護(hù)教學(xué)秩序和教育環(huán)境,有權(quán)對違反校規(guī)的受教育者予以處分。但在實施處分失實或失當(dāng)?shù)那闆r下,受教育者的合法權(quán)益就會受到侵害。學(xué)校自主管理權(quán)的行使必須遵循法治原則,而法治的理念要求教育法規(guī)和學(xué)校規(guī)定必須本身是“良法”。高校在制定一系列的規(guī)章時,盡可能地征求學(xué)生的意見,必要時也可組織學(xué)生對某一問題進(jìn)行表決。高校不能僅憑自己制定的內(nèi)部違紀(jì)處理條例就剝奪學(xué)生的法定權(quán)利。分析近幾年來學(xué)生投訴高校侵權(quán)的案例,究其原因不是學(xué)校的規(guī)定與國家的法規(guī)相抵觸,就是學(xué)校在作出不利于學(xué)生權(quán)利的處理決定時,程序不規(guī)范。田永訴北科大一案勝訴的原因之一即在于北京科技大學(xué)的《關(guān)于嚴(yán)格考試管理的緊急通知》規(guī)定超過了《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》所規(guī)定的情形。作弊本應(yīng)嚴(yán)懲,但學(xué)校濫用自由裁量權(quán),最終就會侵害學(xué)生的權(quán)利又如,福州大學(xué)學(xué)生穆某在考試中找人替考被學(xué)校勒令退學(xué),她將母校告上法庭,中級人民法院對此案作出“撤銷福州大學(xué)對穆某所作的處分”的終審判決。學(xué)校的內(nèi)部規(guī)定有它的合理性,但是權(quán)力要有邊界,必須保證高校校規(guī)的合法性、科學(xué)性,不能在法律規(guī)定之外任意擴(kuò)大,自我授權(quán)。
第3篇：涉及婚姻的法律法規(guī)范文
因重婚而引發(fā)的離婚案件，會出現(xiàn)兩種情況：
一是一方重婚，合法婚姻的另一方離婚的。對此，方堅決要求離婚，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。二是重婚一方與原配偶離婚的。對此，如夫妻感情尚未破裂，原配偶堅持不離婚的，可不準(zhǔn)予離婚。如果夫妻感情確已破裂，調(diào)解無效的，可準(zhǔn)予離婚。
因姘居而產(chǎn)生的離婚糾紛，也會出現(xiàn)姘居一方的配偶離婚和姘居一方離婚兩種情況，對此，人民法院也應(yīng)以夫妻感情是否確已破裂為基準(zhǔn)，決定準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予離婚。
在處理涉及重婚和姘居的離婚案件中，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：
①必須分清是非、明確責(zé)任。對于重婚的應(yīng)當(dāng)依法解除重婚關(guān)系，并依法給予刑事制裁;對于姘居的，必要時可以向有關(guān)單位提出給予黨紀(jì)、政紀(jì)處分的司法建議。
②不能以判決不準(zhǔn)離婚作為懲罰重婚一方和姘居一方的手段，強(qiáng)制維持其名存實亡的夫妻關(guān)系。無論是無過錯方還是有過錯方提出離婚，都應(yīng)以夫妻感情是否破裂作為是否準(zhǔn)予離婚的準(zhǔn)則。
③準(zhǔn)予離婚的，應(yīng)當(dāng)在子女和財產(chǎn)問題上照顧無過錯方的利益，并應(yīng)當(dāng)支持無過錯方的損害賠償請求。
相關(guān)離婚的法律法規(guī)：
《婚姻法》
第三十一條男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證。
第三十二條男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。
人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解;如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。
有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：
(一)重婚或有配偶者與他人同居的;
(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;
(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的;
(四)因感情不和分居滿二年
第4篇：涉及婚姻的法律法規(guī)范文
關(guān)鍵詞:離婚損害;賠償制度;立法完善
離婚損害賠償是指婚姻關(guān)系中一方違法侵害到另一方的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，離婚時對無過錯的一方所遭受的損失，有過錯一方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。2001年修正后婚姻法增設(shè)了離婚損害賠償制度，并在第46條給予明確規(guī)定，有下列情形之一的，導(dǎo)致離婚，無過錯方有權(quán)請求損害賠償:“重婚、有配偶者與他人同居、家庭暴力及虐待、遺棄家庭成員的”四種情形。筆者對我國現(xiàn)行的離婚損害賠償制度進(jìn)行分析，找出問題存在的癥結(jié)，提出解決問題的對策，以期改進(jìn)和完善離婚損害賠償制度。
一、離婚損害賠償制度的概述
我國離婚損害賠償制度中，無過錯方提起離婚損害賠償，必須是在離婚訴訟中提出，并且是由于過錯方違法侵害合法權(quán)益造成其損失，才能要求過錯方承擔(dān)賠償責(zé)任。我國的離婚損害賠償制度具有以下的特征:
(一)法定性
指離婚損害賠償制度賠償主體是法定的，離婚損害賠償只有離婚訴訟的無過錯方提起，其他無過錯方的親屬無權(quán)代為提起，而承擔(dān)損害賠償義務(wù)的主體只能是離婚訴訟的有過錯方，并且我國婚姻法規(guī)定無過方提起損害賠償?shù)氖掠梢彩欠ǘǖ?，需根?jù)《中華人民共和國婚姻法》第46條所規(guī)定的四種情形，超過四種情形提出損害賠償是得不到法律支持的。
(二)懲罰性
指離婚賠償賠償制度的制定是為了懲罰過錯配偶的侵權(quán)行為，使無過錯方的合法權(quán)益得以保護(hù)。
(三)保障性
指通過過錯方的損害賠償，保障無過錯方的實際物質(zhì)和精神損失得以有效地彌補(bǔ)。
二、離婚損害賠償制度的構(gòu)成要件
我國離婚損害賠償實質(zhì)上是由于過錯方的過錯引發(fā)的損害賠償，是屬于侵權(quán)行為，因此離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件和一般侵權(quán)的構(gòu)成要件是一致的，既包括:違法行為、過錯、損害結(jié)果、因果關(guān)系。
(一)違法行為
我國婚姻法第46條明確規(guī)定了構(gòu)成離婚損害賠償?shù)男袨榘ㄒ韵?重婚;有配偶者與他人同居;實施家庭暴力;虐待、遺棄家庭成員。這四種行為中，重婚和有配偶者與他人同居在概念上是有實質(zhì)性區(qū)別的，但兩者的都是對婚姻法總則第四條所規(guī)定的夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實、互相尊重宗旨的根本違背。實施家庭暴力指對受害配偶實施毆打、捆綁、強(qiáng)行限制其人身自由等方式對其身體、精神上造成了巨大的傷害的行為，此行為危害性極大。我國目前法院為了保護(hù)遭受家庭暴力的受害人人身安全，確?；橐霭讣V訟程序正常進(jìn)行作出的人身安全保護(hù)令的民事裁定也是基于家庭暴力的危害性制定的一項保護(hù)措施。虐待、遺棄家庭成員指的是配偶，不擴(kuò)及到其他的家庭成員。
(二)過錯
對于“過錯”，一般情況下過錯分為三種即主觀過錯、客觀過錯、主客觀相結(jié)合。根據(jù)我國婚姻法第46條規(guī)定的四種情形，我們可以推斷出過錯指的是主觀上的過錯(主觀故意)，不存在過失的情形。因為在過失的情況下實施這種情形，不具備損害賠償?shù)臍w責(zé)性。侵權(quán)人實施婚姻法第46條規(guī)定的四種情形時，主觀上是認(rèn)識到損害結(jié)果的發(fā)生或者是主觀上追求損害結(jié)果的發(fā)生。
(三)損害結(jié)果
我國婚姻法第46條僅規(guī)定的四種侵權(quán)行為，并沒有明確確定損害的標(biāo)準(zhǔn)及賠償標(biāo)準(zhǔn)，損害的結(jié)果需要無過錯方提供受損害的證據(jù)，損害結(jié)果有法官根據(jù)損害行為的程度、主觀過錯的大小等因素綜合考慮。
(四)因果關(guān)系
我國婚姻法明確規(guī)定，無過錯方提出離婚損害賠償必須在離婚訴訟中提出，不能單獨(dú)提出。因此此文界定了因損害行為導(dǎo)致離婚的發(fā)生，雙方是存在必然的因果關(guān)系，不能割裂開。
三、離婚損害賠償制度的缺失與立法完善
我國離婚損害賠償現(xiàn)有明確法律規(guī)定只有婚姻法第46條，但沒有配套的司法解釋對離婚損害賠償?shù)呐e證責(zé)任、賠償數(shù)額問題等方面給予明確的規(guī)定，導(dǎo)致在具體的司法實踐中，法官需要綜合考慮多種因素(損害后果的大小、侵權(quán)人的經(jīng)濟(jì)能力、侵權(quán)人的過錯程度等)，依法酌定相應(yīng)的賠償數(shù)額，并且酌定賠償數(shù)額方面法官擁有很大的自由裁量權(quán)。筆者在民事審判一線審理的大量婚姻糾紛案件，很多涉及到離婚損害賠償?shù)臄?shù)額，因此筆者迫切感受到需要相應(yīng)的法律、司法解釋完善離婚損害賠償制度，使無過錯方的合法權(quán)益能得到有效的保護(hù)。
(一)離婚損害賠償?shù)拇嬖诜秶缦藿┗膯栴}
我國婚姻法僅規(guī)定四種情形才能適用離婚損害賠償，未設(shè)置任何的兜底條款，使法官在審理案件中不能擴(kuò)大損害賠償?shù)姆秶?，?dǎo)致很多出現(xiàn)的損害婚姻家庭關(guān)系的現(xiàn)象無法得到懲治。如有配偶者與他人同居，如果侵權(quán)人和同性居住，損害到無過錯的配偶的權(quán)益，這樣的情況能否界定為有配偶者與他人同居。以及侵權(quán)人和第三方持續(xù)發(fā)生不正當(dāng)?shù)年P(guān)系，但沒有同居，這種的情況能否界定為有配偶者與他人同居等等，因此需要設(shè)置兜底條款。
(二)離婚損害賠償責(zé)任義務(wù)主體范圍過小
我國承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任的主體只能是離婚訴訟當(dāng)事人中的無過方的配偶，不包括插足他人婚姻的第三者。我國目前的法律不支持無過錯方向第三者主張承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任賠償。按照常理，第三者介入婚姻，已經(jīng)侵害到婚姻當(dāng)事人的配偶權(quán)，妨害了家庭的正常秩序，但我國目前第三者插足他人家庭僅僅受到道德的譴責(zé)，沒有在法律上得到懲處。因此有必要擴(kuò)大離婚損害賠償責(zé)任的義務(wù)主體，保護(hù)無過錯方的權(quán)益。
(三)離婚賠償賠償?shù)呐e證責(zé)任
根據(jù)民訴法關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定:“誰主張、誰舉證”的原則，無過錯方需要向受訴法院列出證據(jù)證明侵權(quán)人存在婚姻法第46條規(guī)定的情形，但在實踐中，離婚損害賠償?shù)呐e證異常的困難，特別是證明另一方重婚或有配偶者與他人同居。一般情況下，無過錯方采取偷拍、跟蹤、等方式，但在偷拍、跟蹤過程中，很難把握尺度，導(dǎo)致取得證據(jù)因合法性等因素難以被法庭采納和認(rèn)定。在這種情況下，無過錯方的合法權(quán)益很難得到法律的保護(hù)。
(四)離婚損害賠償?shù)臄?shù)額問題
離婚損害賠償數(shù)額的確定是離婚損害賠償?shù)暮诵?，重中之重。但我國目前的司法實踐對于數(shù)額沒有明確的最低和最高的規(guī)定，在賠償數(shù)額的確定上，法官有很大的自由裁量權(quán)，導(dǎo)致離婚損害賠償案件，法官對其手中的自由裁量權(quán)無衡量的標(biāo)準(zhǔn)，無法準(zhǔn)確把握尺度。
(五)立法完善
針對目前出現(xiàn)的離婚損害賠償案件，我國需要出臺相應(yīng)的法律法規(guī)、司法解釋對離婚損害賠償制度的賠償義務(wù)主體擴(kuò)大到第三者、賠償范圍設(shè)置兜底條款、賠償?shù)臄?shù)額設(shè)置最高、最低的標(biāo)準(zhǔn)、舉證責(zé)任根據(jù)情況進(jìn)行相應(yīng)的分配等。只有出臺相應(yīng)的法律法規(guī)完善此制度，才能使我國的離婚損害賠償制度真正的保障無過錯方的合法權(quán)益。綜上所述，我國離婚損害賠償制度的完善需要配套相關(guān)的法律法規(guī)等措施來共同實現(xiàn)，才能有效彌補(bǔ)社會道德不足和現(xiàn)有刑法制度的空白，有效保障婚姻關(guān)系中處于弱勢的受害方的合法權(quán)益。
［參考文獻(xiàn)］
［1］梁小平．離婚損害賠償制度研究［M］．北京:中國政法大學(xué)出版社，2016．1．
［2］林秀雄．婚姻家庭法之研究［M］．北京:中國政法大學(xué)出版社，2001．11．
第5篇：涉及婚姻的法律法規(guī)范文
關(guān)鍵詞：生育權(quán) 尷尬現(xiàn)象 值選擇
生育權(quán)是指個人或在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的夫妻雙方有依照法律規(guī)定生育或不生育子女的權(quán)利。1968年聯(lián)合國在德黑蘭召開的國際人權(quán)大會上，第一次承認(rèn)了生育權(quán)是一項人權(quán)。我國在六、七十年代始提出的“生育權(quán)”，是作為人權(quán)一部分的一個政治概念。隨著時代的發(fā)展，生育權(quán)不再只是一個單純的政治概念，而已經(jīng)成為一個法律概念。如何正確界定生育權(quán)，如何從法理角度分析與生育權(quán)有關(guān)的社會現(xiàn)象，是法學(xué)界人士不能回避的理論問題。本文著重從法社會學(xué)角度分析近年來與生育權(quán)有關(guān)的尷尬現(xiàn)象，并提出解決的價值選擇。
一、生育權(quán)的尷尬之一：男性生育權(quán)問題
在過去，我們經(jīng)常聽到的“生育權(quán)”，似乎是作為婚姻關(guān)系中妻子一方的權(quán)利。妻子有生育權(quán)，也有不生育權(quán)，而且這甚至成為女權(quán)主義的一個重要主張，婦女解放的一個標(biāo)志，很少聽到丈夫也擁有生育權(quán)。因為從自然屬性來講，盡管生孩子是男女雙方結(jié)合的結(jié)果，但男人不能生孩子，這是一個不爭的自然事實。然而對于生育權(quán)，目前討論最為激烈的就是丈夫有沒有生育權(quán)，這也是法律規(guī)定上的盲點(diǎn)之一。有觀點(diǎn)認(rèn)為，法律沒有必要為丈夫加進(jìn)生育權(quán)條款，如果法律賦予丈夫生育權(quán)，那么他就有權(quán)要求妻子生育，與之相對的女性的不生育的自由就無法保證，而《婦女權(quán)益保障法》中保障的正是身處弱者地位的婦女有生育或不生育的權(quán)利和自由。解決丈夫生育權(quán)的問題，應(yīng)該是在家里，而不是在法庭上。還有觀點(diǎn)認(rèn)為，丈夫是否有生育權(quán)，這是一個道德倫理或習(xí)俗范圍里的問題，不屬法律調(diào)整的范圍。但筆者認(rèn)為，作為組成婚姻家庭的夫妻雙方，都擁有生育權(quán)。生育權(quán)并不專屬于女性，成年男性特別是存在婚姻關(guān)系的男性也應(yīng)享有生育權(quán)。理由如下：
（一） 男性生育權(quán)存在的法律依據(jù)
雖然有些國家的法律并未規(guī)定公民有生育權(quán)，但從近半個世紀(jì)以來有關(guān)的國際會議及國際法律文件看，生育權(quán)一詞逐漸為國際社會所普遍接受，而且其內(nèi)涵在不斷發(fā)展。已被國際社會承認(rèn)為公民（包括男性）的基本人權(quán)之一。1968年聯(lián)合國通過的《德黑蘭宣言》宣布：“父母享有自由負(fù)責(zé)地決定子女人數(shù)及其出生間隔的基本人權(quán)?！?974年聯(lián)合國在布加勒斯特召開的世界人口會議通過的《世界人口行動計劃》被視為聯(lián)合國開展人動和指導(dǎo)各國人動的。它對生育權(quán)作了經(jīng)典性的定義：“所有夫婦和個人都享有自由負(fù)責(zé)地決定其子女的數(shù)量和間隔以及為此目的而獲得信息、教育與方法的基本權(quán)利；夫婦和個人在行使這種權(quán)利的責(zé)任時，應(yīng)考慮他們現(xiàn)在子女和未來子女的需要以及他們對社會的責(zé)任?！甭?lián)合國1984年、1994年召開的國際人口與發(fā)展會議通過的有關(guān)文件都肯定了《世界人口行動計劃》確定的生育權(quán)定義，由此可以看出，生育權(quán)不僅是夫婦的基本權(quán)利，同時也是個人（包括男性）的基本權(quán)利。
我國《婦女權(quán)益保障法》第四十七條確認(rèn)了婦女的生育權(quán)。這一款規(guī)定雖然強(qiáng)調(diào)的是婦女的權(quán)力，但我們從《憲法》、《婚姻法》的立法精神及有關(guān)規(guī)定可推知男、女在各方面，包括婚姻家庭生活方面享有平等的權(quán)利。美國法學(xué)家德沃金曾指出：“作為公平的正義是建筑在一個自然權(quán)利的假設(shè)之上的，這個權(quán)利就是所有的男人和女人享有平等的關(guān)心和尊重的權(quán)利，這個權(quán)利的享有不是由于出生，不是由于與眾不同，不是由于能力，不是由于他的杰出，而只是由于他是一個有能力作出計劃并且給予正義的人?！盵1] 我國的法律從來都確認(rèn)男性有生育權(quán)?！稇椃ā返谒氖艞l規(guī)定：“夫妻雙方有實行計劃生育的義務(wù)”，其涵義是：憲法賦予夫妻以生育權(quán)，但是必須有計劃，之所以強(qiáng)調(diào)計劃生育的義務(wù)，是國情使然。我國《人口與計劃生育法》第十七條規(guī)定：“公民有生育的權(quán)利，也有依法實行計劃生育的義務(wù)，夫妻雙方在實行計劃生育中負(fù)有共同的責(zé)任?！憋@而易見，這里的“公民”既包括男性也包括女性。如果區(qū)別對待僅承認(rèn)婦女有生育權(quán)，自然與法律規(guī)定不符。分析我國各種立法規(guī)定、政府的相關(guān)立場和它們之間的內(nèi)在關(guān)系可以看出，在我國生育權(quán)具有基本權(quán)利的地位，男性也有生育權(quán)。
（二） 男性生育權(quán)存在的現(xiàn)實需要
恩格斯在他著名的“兩個生活理論”中證明了讓自身生存不息，仍是人類的基本需要。生育功能是育齡男女都具有的。從生理上看，人類的生育是通過兩性生活，使得兩性細(xì)胞（卵子和）結(jié)合形成新的個體生命，雖然生殖行為的后續(xù)過程妊娠和分娩由女性單獨(dú)完成，但離開了男性，自然生殖行為是不可能實現(xiàn)的。因此生育功能也是男人具有的一種生理現(xiàn)象。生育權(quán)是一種人與生俱來的權(quán)利，生兒育女不僅是人類延續(xù)的前提，也是自然人最基本的精神需求?！叭祟惿鐣难永m(xù)依賴于種的繁衍，離開了自然人的生育行為人類社會將走向滅亡，而自然人也有繁衍后代的要求，這符合生物的自然屬性。每個人都平等的享有這種權(quán)利，只有在為社會利益需要的情況下才能限制實施生育行為?！盵2]既然生育行為需要男女的合意與共同參與，那么如女性享有生育權(quán)，男性也自然應(yīng)享有，而且與女性的生育權(quán)并不對立。
如果不承認(rèn)男性有生育權(quán)，則無法為現(xiàn)實生活中出現(xiàn)的糾紛提供解決的法律依據(jù)。如上海曾有因丈夫的生殖器官受損，影響生育，而妻子以侵犯了自己生育權(quán)為由提出索賠的案例。我國法律已確認(rèn)妻子有生育權(quán)，但在此案中若丈夫以相同理由提出索賠則很可能法院以無法律依據(jù)為由駁回其請求。按目前有關(guān)規(guī)定來看，丈夫只能以侵害身體健康權(quán)受到賠償，但這樣顯然不公平，因為丈夫的生育權(quán)并未受到法律的保護(hù)，權(quán)能受損的精神痛苦及損失并未得到補(bǔ)償。所以，既然國家法律規(guī)定了女性的生育權(quán)，那么讓男性享有生育權(quán)也是必要的和公平合理的。
二、生育權(quán)的尷尬之二：女性不生育權(quán)問題
不生育權(quán)是指權(quán)利人決定并實施不生育子女的自由，它是相對于生育權(quán)而言的一種絕對權(quán)利，為了實現(xiàn)這一權(quán)利，權(quán)利人可選擇避孕、墮胎、絕育手術(shù)等方式。這種絕對權(quán)的權(quán)利主體是特定的個人，由權(quán)利人直接行使權(quán)利而無權(quán)也無需要求義務(wù)人幫助自己實現(xiàn)權(quán)利；其他人則是義務(wù)主體，負(fù)有不妨礙權(quán)利人行使其權(quán)利的義務(wù)。[3]不生育權(quán)作為一種自由權(quán)，它意味著權(quán)利主體可以自主決定不生育，選擇不作父母。盡管不少國家為增加本國人口而采取鼓勵生育的政策，但各國法律都未禁止人們選擇不生育。就單個主體-“女性”而言，是否擁有不生育權(quán)，各國法律規(guī)定不盡相同。在少數(shù)宗教傳統(tǒng)根深蒂固，尤其是個別政教合一的國家，生育行為承受者的婦女沒有決定生育的權(quán)利，生育權(quán)的主體是作為丈夫的男子。
（一）女性不生育權(quán)存在的法律依據(jù)
我國《婦女權(quán)益保障法》第四十七條規(guī)定：婦女有按照國家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由。這是我國女性擁有不生育權(quán)的法律依據(jù)。但有觀點(diǎn)認(rèn)為生育權(quán)是夫妻共有的自由權(quán)，是在夫妻共同合意基礎(chǔ)上的自由權(quán)，在此基礎(chǔ)上，可選擇生育或不生育子女。另外，自由權(quán)是共有的，不包括夫或妻單方面的自由權(quán)利。[4]也就是說，妻子不具有單方的不生育自由。事實上，西方女權(quán)主義者從十九世紀(jì)以來就在研究生育權(quán)的內(nèi)容，她們特別強(qiáng)調(diào)，生育權(quán)應(yīng)該包括婦女擁有“支配自己身體”的權(quán)利?！耙粋€婦女若沒有控制自己生育的全部能力，那她的其它自由只是一種被起來卻又不能實行的嘲弄。有了這種能力，其它自由就不可能長久地被剝奪，因為剝奪婦女自由的主要理由消失了?！盵5]有關(guān)自由的傳統(tǒng)定義是，如果一個人想做某事，那么，一個政府不應(yīng)對該人可以做的事情施加限制。艾賽亞。柏林，在那篇現(xiàn)代最著名的關(guān)于自由的論文中這樣表述：“在我使用這個術(shù)語的含義上，自由的意義不僅包括沒有挫折，也包括對可能的選擇和行為不設(shè)障礙-在個人決定要走的那條路上不設(shè)障礙?！边@種作為允許的自由概念在個人可以追求的許多行為之中，在他希望選擇的多種道路之中，是個中立的東西。[6]自由是一種基本的人權(quán)，而自主則既是一種道德理想，又是人之為人的重要條件。如果說最好的選擇就是根據(jù)我們自己的價值觀作出的選擇，那么沒有哪種決定比生育決定更是個人性的，因此生育選擇通常是個人的事。如果女性不能支配自己的身體，不能擁有拒絕生育的的權(quán)利，那么無異于成為生育的工具，更不用說享有基本的人權(quán)了。
（二）女性不生育權(quán)與男性生育權(quán)的沖突
在中國的法治進(jìn)程中，權(quán)利沖突已經(jīng)成為一個越來越普遍的法律現(xiàn)象，男性生育權(quán)與女性不生育權(quán)的碰撞就是其中一例?！胺蚱拗g生育權(quán)相沖突案”近幾年并非鮮見。當(dāng)一方提出了生育請求，而另一方主張不生育，即夫妻之間無法就生育與否達(dá)成一致意見，在司法實踐中究竟應(yīng)該作何處理呢？有觀點(diǎn)認(rèn)為：作為一名成年公民想要生育下一代的要求是合理的，男女皆然，如果配偶沒有生理上的原因或其他正當(dāng)理由便不應(yīng)拒絕，男性對女性的要求如此，女性對男性亦然。[7]夫妻有一方不愿實現(xiàn)生育權(quán)利，那么，勢必造成另一方的權(quán)利受侵害。侵權(quán)損害導(dǎo)致賠償?shù)姆珊蠊?，這是侵權(quán)民事責(zé)任的法律規(guī)定。[8]筆者認(rèn)為，上述觀點(diǎn)欠妥。丈夫提出生育要求是“合理”的就一定要滿足嗎？難道妻子的不生育權(quán)在遇到丈夫的生育要求時，就只能居于次要地位嗎？另有觀點(diǎn)認(rèn)為，生育權(quán)是夫妻共有權(quán)，權(quán)利共有的一方在處分權(quán)利時，應(yīng)當(dāng)告知另一方，取得另一方的同意。一方未告知對方或雙方?jīng)]有協(xié)商一致而擅自處分其權(quán)利，都是違反法律的，相應(yīng)的，法律應(yīng)當(dāng)給予制裁。[9]對此，筆者的疑問是若妻子“告知”后，對方不同意怎么辦？在協(xié)商不一致的情況下，妻子只能放棄自己的不生育權(quán)嗎？
筆者認(rèn)為，夫妻共有生育權(quán)，這一權(quán)利是針對社會而言的，即夫妻共同對抗第三人，用以排除外界妨礙與侵害的權(quán)利。而在夫妻之間，則是平等享有生育權(quán)。生育權(quán)的擁有者只能要求他人不干預(yù)其依法自主決定是否生育、生育時間及次數(shù)，卻不能要求他人為其實現(xiàn)生育權(quán)而進(jìn)行一定的積極行為。婚姻關(guān)系中一方的生育權(quán)要通過另一方的配合才能實現(xiàn)，若對方不配合，則不能強(qiáng)行主張權(quán)利，不可以因為想要孩子而強(qiáng)迫妻子生育子女或禁止妻子墮胎。妻子自主墮胎是對自己身體的一種處分，是對“不生育”的一種自由選擇。如果夫妻間未曾達(dá)成“要孩子”的合意，那么，妻子無論是自主避孕還是墮胎，都不構(gòu)成對丈夫的侵權(quán)。法律對這種權(quán)力沖突的解決，并不是意味著法律去裁決應(yīng)不應(yīng)該生孩子。法律不能強(qiáng)迫和要求任一方去生育或不生育。正如同法律不能強(qiáng)迫人們?nèi)ハ鄲垡粯?。在一方?quán)利不能實現(xiàn)之時，法律只能采用排除權(quán)利實現(xiàn)障礙的辦法，即解除婚姻的辦法，使婚姻中的一方另外創(chuàng)造條件實現(xiàn)他的權(quán)利，來解決這一權(quán)利沖突。這既是法律的功能，同時，也是法律的無奈，或曰局限性。[10]法律的有效性即在于其有限性，它不可能也沒有必要涵蓋社會調(diào)整文化的全部，尤其是對于婚姻家庭關(guān)系而言。一種追求形式上絕對平等的婚姻家庭法對于建立和發(fā)展和睦、美滿、幸福的婚姻家庭而言不一定是最有效的。[11]馬克思說過：“權(quán)利永遠(yuǎn)不能超出社會的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)以及由經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)所制約的社會的文化發(fā)展?！盵12]同樣的道理，法律也必須與時俱進(jìn)。公民享有的實體權(quán)利隨著社會經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的變化和文化科技的發(fā)展，在內(nèi)容上也應(yīng)不斷地充實和細(xì)化。
三、生育權(quán)的尷尬之三：未婚者的生育權(quán)問題
從古至今人類的道德、倫理觀念普遍認(rèn)為，生育行為只能由夫妻雙方共同協(xié)作才能實現(xiàn)，生育權(quán)只能以夫妻兩人為一個整體享有此項權(quán)利，無婚姻基礎(chǔ)的生育歷來被視為“洪水猛獸”，單人生育的愿望不是空中樓閣就是為人所不齒并將受到來自宗教、法律、社會的歧視與制裁。傳統(tǒng)的基督教認(rèn)為，根據(jù)圣經(jīng)，上帝創(chuàng)造了亞當(dāng)和夏娃，讓這對夫婦結(jié)合，通過負(fù)責(zé)的性行為繁衍后代。這表明只有一夫一妻組成的家庭才是生命傳遞的正當(dāng)途徑，繁衍后代也是家庭的主要功能。天主教倫理學(xué)家吉諾?？浊械伲℅ino ConCETti）在1997年3月27日的《羅馬觀察家報》上明確闡明了這一觀點(diǎn)，他說：“這是一條不可改變或變相改變的法則：生命的傳遞只能通過婚姻和夫妻之間的負(fù)責(zé)的性行為進(jìn)行，任何其它的途徑或方法都是不可接受的。因為這不僅與天主的創(chuàng)造旨意相違背，而且對人和婚姻的尊嚴(yán)也是嚴(yán)重的褻瀆?！痹诋?dāng)代，這一觀念受到了現(xiàn)實的挑戰(zhàn)，未婚者的生育權(quán)問題已引起世界各國地重視和廣泛深入地研究。
（一）未婚者應(yīng)有生育權(quán)
雖然至今許多國家在國內(nèi)法上都沒有確認(rèn)生育權(quán)。但是，生育權(quán)的概念一經(jīng)產(chǎn)生，就同人類生育繁衍一樣，具有了強(qiáng)大的生命力。生育權(quán)概念的擴(kuò)大化已是發(fā)展的趨勢。1974年聯(lián)合國世界人口會議通過的《世界人口行動計劃》將生育權(quán)的主體擴(kuò)大為“所有夫婦和個人”。這里的“個人”自然不排除未婚者。1984年聯(lián)合國國際人口與發(fā)展會議通過的《墨西哥宣言》、1980年3月1日聯(lián)合國大會開放簽字的《消除對婦女一切形式歧視公約》和1994年召開的國際人口與發(fā)展會議通過的《國際人口與發(fā)展會議行動綱領(lǐng)》，也有類似規(guī)定并將生育權(quán)作為基本人權(quán)?？梢?，未婚者的生育權(quán)已為國際社會和國際法律文件接受和承認(rèn)?！吨腥A人民共和國人口與發(fā)展報告》則重申了我國對1994年《國際人口與發(fā)展大會行動綱領(lǐng)》的承諾：“個人和夫婦自由地、負(fù)責(zé)地決定其生育子女?dāng)?shù)、生育間隔以及選擇適當(dāng)避孕方法的基本人權(quán)必須受到尊重”。這表明我國認(rèn)同“個人和夫婦”作為并列的主體享有生育權(quán)。
有觀點(diǎn)認(rèn)為，生育權(quán)的主體只能是存在合法婚姻關(guān)系的公民，未達(dá)法定婚齡或雖具備結(jié)婚條件但未結(jié)婚的人，均無生育權(quán)，一切非婚生育均為非法生育，都是法律所禁止的。具體來講，包括以下幾種情形：（1）未婚同居的生育；（2）未達(dá)法定婚齡的生育；（3）遭的生育；（4）已婚而與人通奸的生育；（5）通過人工授精非婚生育。以上種種，均為法律所禁止。[13]筆者對這一論點(diǎn)持否定意見。所謂“非法生育”即為法律所禁止的生育。但是縱觀我國法律法規(guī)，只有在違反《人口與計劃生育法》及其他法律法規(guī)中“計劃生育”規(guī)定時才為法律所禁止，才會受到制裁。除此之外的，在行為人自愿基礎(chǔ)上的生育行為法律未作規(guī)定，也可理解為法律不禁止。如“未婚同居的生育”和“未達(dá)法定婚齡的生育”若不違反計劃生育規(guī)定則可為之，所涉及的僅是社會倫理道德問題。又如，“遭的生育”和“已婚而與人通奸的生育”，“”和“生育”是兩個行為，“”違法而“生育”不違法?！啊毙袨橛|犯刑律，應(yīng)受制裁，而“生育”行為若女方自愿，也可為之?！耙鸦槎c人通奸的生育”同理。再如，“通過人工授精非婚生育”，目前我國雖未允許通過人工授精非婚生育，但有些國家已有許可規(guī)定。相信不久后我國將會對此問題予以立法。
梅因說過整個古代法的歷史就是從身份到契約的歷史。個人最后的身份就是夫或者妻，法律的發(fā)展將會使個人從中解放出來，成為獨(dú)立的權(quán)利主體。由于現(xiàn)代文明的不斷發(fā)展以及人們婚姻家庭觀念發(fā)生的變化，傳統(tǒng)的倫理道德、婚姻家庭制度也因此發(fā)生改變。人們開始選擇多樣的生活方式。越來越多的人逐漸認(rèn)為婚姻并非唯一的選擇，單身、同居等生活方式也逐漸泛化。生育必須以婚姻為前提隨著生活方式的轉(zhuǎn)變也必然無法為人們普遍認(rèn)同?？ㄋ帜?。托馬瑟夫斯基指出：“國際人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)當(dāng)初所設(shè)想的在婚姻和家庭之間的聯(lián)系已經(jīng)被廢除?；橐鲆巡辉偈墙⒓彝ニ豢扇鄙俚那疤釛l件?；橐龊透改干矸葜g的聯(lián)系的廢除還使得人們提出了對作為個人權(quán)利，而不是夫妻共同權(quán)利的生育權(quán)的要求。”生育權(quán)是天賦權(quán)利，難道那些無配偶或喪失配偶的人就不能延續(xù)后代嗎？難道兩情相悅，只是不愿選擇結(jié)婚的生活方式的男女就無法擁有自己的子女嗎？如果人們默許了同居等生活方式的存在，卻又限制其享有延續(xù)后代的權(quán)利，則是對人權(quán)的限制，也與現(xiàn)代司法所追求的人道主義精神相悖。將來單個女性主體無須異性照樣可以生育，這是性行為與生育的分離，是生育與婚姻的分離，這是不涉及他人權(quán)利的個人行為，與婚姻條件下的，關(guān)系兩個人的生育權(quán)利根本不同。[14]
（二）對未婚者生育權(quán)的限制
在新的時代，權(quán)利應(yīng)當(dāng)有新的內(nèi)涵。這是因為新技術(shù)地出現(xiàn)，導(dǎo)致了新的社會關(guān)系產(chǎn)生，作為社會關(guān)系調(diào)節(jié)器的權(quán)利和義務(wù)當(dāng)然也會隨之而變化。1994年《國際人口與發(fā)展大會行動綱領(lǐng)》確定的生育權(quán)的伴隨義務(wù)是：“應(yīng)考慮他們現(xiàn)有的子女和將來子女的需要，以及他們對社會的責(zé)任。”西方極端的女權(quán)主義者提出要有最大限度的性自由和生育自由。事實證明，把這種自由無限擴(kuò)大的結(jié)果，就發(fā)展成為60－70年代以來西方普遍出現(xiàn)的“性解放”、同性戀、單親家庭、艾滋病等種種社會腐朽現(xiàn)象。因此，這種自由應(yīng)當(dāng)以對社會、國家和子女的健康成長負(fù)責(zé)任為條件，要依法行使。
第6篇：涉及婚姻的法律法規(guī)范文
關(guān)鍵詞：婚姻登記；婚姻法；現(xiàn)行制度弊端；重建
我國《婚姻法》、《婚姻登記條例》及《婚姻登記工作暫行規(guī)范》為婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記提供了依據(jù)。然而，現(xiàn)行立法尚存諸多不盡合理之處。因此，對我國結(jié)婚登記制度立法的弊漏進(jìn)行理論上的反思與檢討，提出重構(gòu)建議，無疑具有一定的理論價值和現(xiàn)實意義。
一、現(xiàn)行結(jié)婚登記制度的弊端
（一）結(jié)婚登記管轄規(guī)定與當(dāng)事人需求存在差異
在婚姻登記實踐中，許多長期在外工作和生活的人員回常住戶口所在地辦理結(jié)婚登記非常不方便。而民政部關(guān)于貫徹執(zhí)行《婚姻登記條例若干問題的意見》規(guī)定“雙方均為外國人，要求在內(nèi)地辦理結(jié)婚登記的，如果當(dāng)事人能夠出具《婚姻登記條例》規(guī)定的相應(yīng)證件和證明材料以及當(dāng)事人本國承認(rèn)其居民在國外辦理結(jié)婚登記效力的證明，當(dāng)事人工作或生活所在地具有辦理涉外婚姻登記權(quán)限的登記機(jī)關(guān)應(yīng)予受理?！睘楹坞p方均為外國人的結(jié)婚登記可以由當(dāng)事人工作或生活所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記，而雙方均為內(nèi)地居民的結(jié)婚登記就只能由一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記？這種政策對內(nèi)地居民來講，有失公正，顯失公平。
（二）當(dāng)事人簽字聲明書的真實性難以把握
法律對于人性的過于信任和理想化，會在一定程度上、一定時期內(nèi)，無法防止違法婚姻的產(chǎn)生。登記實踐中并不是每個公民都能本著誠信的態(tài)度，如實告知自己的情況。當(dāng)事人出于各種各樣的考慮，向登記機(jī)關(guān)作虛假聲明，隱瞞真實情況，虛構(gòu)事實，欺騙對方當(dāng)事人、欺騙婚姻登記機(jī)關(guān)的情況時有發(fā)生；同時，過去我國長期實行的是人工登記，因有單位出具的證明作保證，各登記機(jī)關(guān)之間基本上不需要互相聯(lián)系。既存婚姻的檔案，不要說不能全國共享，即使是全縣共享也很難做到。由于政府監(jiān)管措施客觀條件的不成熟，在一定時期內(nèi)還不能通過結(jié)婚登記，達(dá)到有效防范違法婚姻產(chǎn)生的目的，這是立法上的一大疏漏。
（三）審查和認(rèn)證工作缺乏相應(yīng)的技術(shù)支持，且缺少審查期，公示性不強(qiáng)
結(jié)婚實質(zhì)要件的認(rèn)定是整個結(jié)婚登記程序中最重要的一項工作。在結(jié)婚登記實踐中普遍的做法是：婚姻登記機(jī)關(guān)以當(dāng)事人提交的戶口本、身份證、合影照片等證件、證明材料以及雙方當(dāng)事人本人是否到場來確定當(dāng)事人是否符合結(jié)婚的實質(zhì)要件?；橐龅怯泦T從接受當(dāng)事人雙方的結(jié)婚申請，到經(jīng)審查后予以登記，最多不過一個小時，少的十幾分鐘即可辦完。在如此短的時間內(nèi)辦理完結(jié)婚登記存在著以下弊端：一是婚姻登記員只能從表面上、形式上對當(dāng)事人的結(jié)婚申請及相關(guān)證件、證明材料進(jìn)行審查，對當(dāng)事人的真實情況以及是否具備結(jié)婚的實質(zhì)要件很難查清。況且目前婚姻登記機(jī)關(guān)的審查手段陳舊落后、缺乏科技含量，是最原始的眼看、手摸，婚姻登記員無法準(zhǔn)確認(rèn)定證件、證明材料的真?zhèn)巍６菑慕邮茈p方當(dāng)事人申請，到辦理完結(jié)婚登記，整個結(jié)婚登記程序全由婚姻登記員一人操辦，缺乏相關(guān)人員的協(xié)助和監(jiān)督，縱使婚姻登記員的水平再高，技術(shù)再熟煉，也難免有疏漏之時。在我國，無論是結(jié)婚還是離婚，公示方法均是登記。雖然登記能起到一定的公示作用，但公示范圍太過狹窄。同時結(jié)婚登記只在當(dāng)事人和婚姻登記機(jī)關(guān)之間進(jìn)行，當(dāng)事人登記結(jié)婚后如未告知其他人，那么誰也不知道其已經(jīng)結(jié)婚。對當(dāng)事人的婚姻狀況，只能查詢婚姻檔案。根據(jù)現(xiàn)有的條件，婚姻登記檔案尚不能向公眾開放查詢，如何獲知當(dāng)事人是否有配偶尚有一定難度。由于現(xiàn)行結(jié)婚登記制度缺少審查期、公示性不強(qiáng)，且缺乏應(yīng)有的群眾監(jiān)督，這就可能使一些不符合結(jié)婚實質(zhì)要件的違法婚姻獲得結(jié)婚登記，這是無法杜絕重婚、冒名頂替、弄虛作假、不能有效地預(yù)防和及時發(fā)現(xiàn)違法婚姻的根本原因，也是與設(shè)立結(jié)婚登記制度的宗旨相背離的。
（四）婚姻登記員的上崗資格門坎過低、培訓(xùn)大多流于形式
婚姻登記員應(yīng)當(dāng)由地（市）級以上人民政府民政部門進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，經(jīng)考試合格，取得婚姻登記員資格證書，方可辦理婚姻登記”的規(guī)定，婚姻登記員的資格條件包括以下兩點(diǎn)：一是婚姻登記員的上崗資格?；橐龅怯涀鳛檎袨閼?yīng)當(dāng)由政府公務(wù)員來履行職責(zé)，《婚姻登記條例》明確了民政部門對本轄區(qū)婚姻登記工作的管理職責(zé)，婚姻登記員應(yīng)當(dāng)是民政部門或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府公務(wù)員。但是，由于多種原因，多年來婚姻登記管理工作，沒有得到足夠的重視。全國除個別地方外，婚姻登記工作必須的機(jī)構(gòu)、人員編制和工作經(jīng)費(fèi)等問題一直未能得到很好的解決，使得很多地方在公務(wù)員編制不能滿足需要的情況下，爭取了一些全額、差額或自收自支的事業(yè)單位人員，有的甚至招聘了一些臨時人員從事婚姻登記工作。這些婚姻登記員的上崗資格實在難以保證。二是婚姻登記員必須經(jīng)過業(yè)務(wù)培訓(xùn)?；橐龅怯浭菄倚姓芾淼闹匾M成部分，是一項政策性、原則性、社會性、服務(wù)性都很強(qiáng)的工作，客觀上要求登記員應(yīng)當(dāng)具有較強(qiáng)的政治、業(yè)務(wù)素質(zhì)。同時婚姻登記又是一項十分嚴(yán)肅的工作，結(jié)婚登記就是在民事法律關(guān)系上建立人身關(guān)系，離婚登記就是在民事法律關(guān)系上解除人身關(guān)系。人身關(guān)系的建立和解除涉及財產(chǎn)關(guān)系的變更，但又不同于財產(chǎn)關(guān)系的變更，比財產(chǎn)關(guān)系更加復(fù)雜。婚姻登記工作一旦出現(xiàn)失誤，處理起來難度往往很大。婚姻登記員只有嚴(yán)格按照法律規(guī)定的條件和程序?qū)彶楹娃k理結(jié)婚登記，才能保證婚姻登記工作的質(zhì)量?；橐龅怯泦T進(jìn)行婚姻登記是依法行政的行為，具有法律效力。這就要求婚姻登記人員必須通曉業(yè)務(wù)，嚴(yán)格執(zhí)法。無論是公務(wù)員還是其他人員，在辦理婚姻登記前，都必須接受婚姻登記業(yè)務(wù)培訓(xùn)，并考試合格。業(yè)務(wù)培訓(xùn)和考核由地（市）級以上人民政府民政部門組織進(jìn)行。
目前婚姻登記員的培訓(xùn)內(nèi)容，全國各地極不統(tǒng)一，有的民政部門主要培訓(xùn)有關(guān)婚姻登記的法律法規(guī)；有的民政部門主要培訓(xùn)以依法行政、規(guī)范操作為主旨的婚姻登記規(guī)范化實務(wù)；有的民政部門主要培訓(xùn)以注重禮儀規(guī)范、提高修養(yǎng)為核心的溝通交流技巧；有的民政部門主要組織觀看《婚姻登記機(jī)關(guān)規(guī)范化建設(shè)輔導(dǎo)》光盤?；橐龅怯泦T的培訓(xùn)時間長短不一，多者三天，少者僅一天，其中還包括半天的考試時間。目前尚無全國婚姻登記員資格統(tǒng)一考試制度，各地的考試方式，均由各省民政廳或市民政局統(tǒng)一命題、統(tǒng)一組織人員監(jiān)考，有的閉卷考試，有的開卷考試。考試內(nèi)容也是大相徑庭，且對參考人員的專業(yè)、學(xué)歷亦無任何限制?？荚嚦煽兗案衤蔬_(dá)100%，所有參訓(xùn)婚姻登記員都能夠取得資格證書。
二、結(jié)婚登記制度之完善
（一）擴(kuò)大婚姻登記的管轄范圍
鑒于前述的方便當(dāng)事人措施還不到位的缺陷，建議把《婚姻登記條例》第4條改為：內(nèi)地居民結(jié)婚，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地或經(jīng)常居住地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。據(jù)此，內(nèi)地居民結(jié)婚，男女雙方既可以共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記，也可以共同到一方當(dāng)事人經(jīng)常居住地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記，這就可以大大降低流動人口結(jié)婚的經(jīng)濟(jì)成本。在非常住戶口所在地工作和生活的內(nèi)地居民，可以持《婚姻登記條例》規(guī)定的相應(yīng)證件和證明材料，及本人要求在工作地辦理婚姻登記的書面說明，到工作和生活所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理婚姻登記。這更符合婚姻登記的便民原則，從而使婚姻登記制度更好地適應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。
（二）建立結(jié)婚公告制度、增設(shè)審查期、提高審查技術(shù)科技含量
所謂結(jié)婚登記公告制度，是指當(dāng)事人向婚姻登記機(jī)關(guān)提出結(jié)婚申請后，婚姻登記機(jī)關(guān)經(jīng)過初步審查，對形式上符合結(jié)婚實質(zhì)要件的申請，以公告的方式公布，公告期限屆滿，如無人提出異議，則認(rèn)可當(dāng)事人符合結(jié)婚實質(zhì)要件而給予登記，發(fā)給結(jié)婚證；如有人提出異議，則待進(jìn)一步審查后再做出是否給予結(jié)婚登記決定的制度。結(jié)婚登記公告制度，早在歐洲中世紀(jì)的教會法中即有規(guī)定，而且現(xiàn)在世界上仍有不少國家都采用，如意大利民法典規(guī)定：舉行婚姻儀式之前，應(yīng)由人口動態(tài)統(tǒng)計官作出預(yù)告。未婚夫妻應(yīng)向一方住所地之地區(qū)人口動態(tài)統(tǒng)計官員作出預(yù)告申請，并在夫妻居住的地區(qū)進(jìn)行公告。在公告期間，一切熟悉結(jié)婚當(dāng)事人的人都可以對婚姻存在的障礙進(jìn)行監(jiān)督，提出異議和告發(fā)，這有助于防止違法婚姻的發(fā)生。由于接受了社會監(jiān)督，并且有充分的時間保證，因此公告結(jié)婚登記比婚姻登記員一人獨(dú)立、即時完成的婚姻登記，更有利于對即將成立的婚姻進(jìn)行監(jiān)督，更有利于保證婚姻的真實性和質(zhì)量，從而在一定程度上杜絕了違法婚姻的產(chǎn)生。
在我國現(xiàn)階段，建立結(jié)婚公告制度、增設(shè)審查期將具有如下意義：一是可以在公告期內(nèi)，敦促當(dāng)事人對是否應(yīng)該結(jié)婚作認(rèn)真、充分的考慮，避免草率結(jié)婚。二是可以將當(dāng)事人的結(jié)婚意愿及結(jié)婚條件置于公眾的監(jiān)督之下，便于及時發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人所存在的婚姻障礙。三是有利于婚姻登記機(jī)關(guān)在充分的時間里，對當(dāng)事人是否符合結(jié)婚實質(zhì)要件作充分的審查和監(jiān)督，避免婚姻登記機(jī)關(guān)對當(dāng)事人結(jié)婚申請的審查流于形式。四是可以認(rèn)真審核區(qū)際婚姻和涉外婚姻的合法性，增強(qiáng)結(jié)婚審查的效力。
另外，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)設(shè)立身份證、戶口本讀卡機(jī)，提高審查技術(shù)的科技含量，以防止有的當(dāng)事人出于各種各樣的考慮，向登記機(jī)關(guān)提供假身份證、假戶口本，隱瞞真實情況，欺騙對方當(dāng)事人及婚姻登記機(jī)關(guān)情況的發(fā)生。
第7篇：涉及婚姻的法律法規(guī)范文
【關(guān)鍵詞】農(nóng)村婦女，婚姻家庭權(quán)益，問題，建議
婦女作為我國社會的重要組成部分，在社會主義現(xiàn)代化建設(shè)中發(fā)揮著重要作用。然而，在與男子的對比中，婦女仍然處于劣勢地位，尤其在農(nóng)村，婦女的家庭權(quán)益保障還存在很多問題，本文結(jié)合當(dāng)前農(nóng)村婦女權(quán)益保障存在的問題，提出了合理化的建議。
一、當(dāng)前農(nóng)村婦女婚姻家庭保障存在的問題
隨著社會的發(fā)展和立法保障體系的日趨完善，總體來看，我國婦女的經(jīng)濟(jì)地位、社會地位、家庭地位比以前均有了很大程度的提高。然而，根據(jù)最高人民法院提供的數(shù)據(jù)，近年全國法院一審受理婚姻家庭糾紛案件呈逐年上升趨勢。在現(xiàn)實生活中，尤其是在我國農(nóng)村以及一些經(jīng)濟(jì)相對落后的地區(qū)，婦女的婚姻家庭權(quán)利保障還存在一定的問題。
（一） 生育自由權(quán)。婦女擁有自由決定是否生育以及何時生育的權(quán)利。我國對此有多處立法保障?！度丝谂c計劃生育法》規(guī)定： “公民有生育的權(quán)利，也有依法實行計劃生育的義務(wù)，夫妻雙方在實行生育中負(fù)有共同的責(zé)任。”新婚姻法司法解釋中也對此做了明確規(guī)定： “夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)?，人民法院不予支持?！比欢趯嵺`中，一些農(nóng)村及偏遠(yuǎn)地區(qū)重男輕女思想依然盛行，甚至把婦女當(dāng)成了傳宗接代的工具，使婦女心理上、身體上承受著巨大的痛苦，而完全喪失了婦女的生育自由權(quán)。
（二） 家庭暴力。所謂家庭暴力，是指家庭成員之間的暴力行為，即一個人為了控制和支配與之具有或有過某種親屬關(guān)系的另一個人所使用的任何暴力的或者欺辱。廣義的家庭暴力包括夫妻之間、父母與子女之間以及其他家庭成員之間的暴力行為，狹義的家庭暴力僅僅指夫妻之間的，尤其是丈夫?qū)ζ拮拥氖┍┬袨?。本文的研究主要限定在狹義范圍內(nèi)。家庭是社會的組成細(xì)胞，家庭和睦溫馨，社會才能安定、文明、進(jìn)步。家庭暴力危害了受害者的身心健康，侵犯了受害者的合法權(quán)益，破壞了社會的穩(wěn)定和發(fā)展，尤其是農(nóng)村家庭暴力，己成為我國社會發(fā)展中存在的突出問題，也成為新農(nóng)村建設(shè)中不容忽視的社會難題。近年來，隨著社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度的加快和人們法制意識的逐步提高.這種情況雖然有所改觀，但仍然不容樂觀。
無論是數(shù)據(jù)調(diào)查，還是實地訪談，都無一例外的反映出.針對農(nóng)村婦女存在的家庭暴力，其消極影響無論是從個人、家庭還是社會的角度來說都是顯而易見的。
1.農(nóng)村家庭暴力的廣泛存在嚴(yán)重侵犯了受害婦女的人身權(quán)利。家庭暴力顯而易見是嚴(yán)重侵犯他人人身權(quán)利的違法行為，其侵害的人身權(quán)益包括受害人的身體權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)和自由權(quán)等。其表現(xiàn)形式是多種多樣的，比較常見的有捆綁、毆打、譏諷、辱罵、恐嚇、不予理睬、待、性暴力等。這些行為無一例外都是侵犯受害人人身權(quán)益的嚴(yán)重侵權(quán)行為，造成嚴(yán)重后果的甚至構(gòu)成犯罪。
2. 農(nóng)村家庭暴力伴隨著對農(nóng)村婦女的精神摧殘。在農(nóng)村，由于家庭暴力受害人絕大多數(shù)是婦女，因此她們受到肉體和稍神的雙重傷害。而精神的創(chuàng)傷往往比身體上的創(chuàng)傷更難以愈合，遭受攀力的婦女長期生活在恐怖、緊張的氣氛中，心里充滿了恐識與悲哀，有的悲痛欲絕，逐漸就會喪失自信心和安全感，嚴(yán)重的導(dǎo)致心情抑郁或梢神分裂。在找不到正當(dāng)?shù)慕饷撏緩降那闆r下，許多農(nóng)村婦女只好采取回娘家或離家出走等方式逃避，有時甚至自殺等消極反抗方式，有些婦女甚至因此被迫走上了犯罪的道路。有資料表明：我國五成以上的女性犯人是因為不堪忍受家庭暴力而走上犯罪道路的。
3. 農(nóng)村家庭暴力嚴(yán)重地危害家庭和社會安定，阻礙了農(nóng)村社會的發(fā)展和進(jìn)步。一方面，那些受家庭暴力侵害的農(nóng)村婦女，由于其生命、健康、名譽(yù)等這些做人最基本的權(quán)利都被暴力所侵害，必然會影什么響她們參與社會生產(chǎn)的積極性和主動性，從這個意義上講，也直接或間接地阻礙了農(nóng)村社會的發(fā)展.另一方面，家庭暴力也，勢必嚴(yán)重地危害農(nóng)村下一代人的健康成長，一個充滿暴力的家庭不僅會給下一代人的心理投下陰影，而且在他們成人之后如果得不到及時的心理診治，很可能會成為新的家庭暴力的實施者.甚至?xí)蔀閿骋暽鐣?、報?fù)社會的人，從而走上違法犯罪的道路。
（三） 婚姻自由權(quán)與“隱性不自由”?；橐鲎杂蓹?quán)是法律賦予公民的一項基本原則，既包括結(jié)婚自由，也包括離婚自由。改革開放后，我國自發(fā)婚的比例逐年上升，中介婚慢慢減弱，包辦婚姻已經(jīng)寥寥無幾。在各大城市中，自由戀愛婚姻所占比例高達(dá) 70% 以上，婚姻自由原則在實踐中得到了體現(xiàn)。但在一些偏遠(yuǎn)地區(qū)，仍然留有搶婚、買賣婚、包辦婚的現(xiàn)象，這嚴(yán)重侵害了婦女對于婚姻選擇的自由意志和權(quán)利。有學(xué)者表示，風(fēng)俗與非科學(xué)以及父母的不正當(dāng)干預(yù)等都可能是造成侵害婚姻自由權(quán)的原因，但不能也不應(yīng)以保護(hù)民間習(xí)俗、科學(xué)研究等理由對此無視無睹 （ P294） ，而應(yīng)當(dāng)依法堅決予以禁止。另外，我們應(yīng)該注意到，中國婦女的婚姻自，很多是在父母、家人及他人的認(rèn)同下實現(xiàn)的，并非完全出自個人自由意志。但是，此“認(rèn)同”的力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于上面提到的“家長強(qiáng)制性的干預(yù)”———它并非直接的、強(qiáng)制的、物理性質(zhì)的干預(yù)，而是間接的。它所造成的心理壓力最終使得認(rèn)同等同于變相的“干預(yù)”，這可能會造成表面上看來是自自由意志的婚姻其實存在“隱性不自由”的可能性。一些外國的立法中對此問題有更為具體的規(guī)定，而我國婚姻法等立法中并未對這一問題有具體區(qū)分，也未作出更加深入具體的規(guī)定。
（四）與婚姻相關(guān)的財產(chǎn)問題。最新司法解釋第七條規(guī)定： “婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（ 三） 項的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外。”
此房產(chǎn)分割條款一出，立刻成為公眾關(guān)注的焦點(diǎn)。有人提出“一方父母買房，離婚后另一方?jīng)]份”，其實是對在婚姻關(guān)系中相對弱勢的女性權(quán)利的損害。也有人認(rèn)為這樣的條款會扭轉(zhuǎn)“傍大款”、“無房不婚”的婚戀觀。清華大學(xué)法學(xué)院副教授趙曉力對此條款持批評態(tài)度。他認(rèn)為關(guān)于雙方父母出資購買不動產(chǎn)“按份共有”的規(guī)定，是把“誰投資、誰受益”的資本原則，引入到了原本由倫理親情主導(dǎo)的家庭財產(chǎn)領(lǐng)域，稱之為“從人身關(guān)系法，變成投資促進(jìn)法”。也有學(xué)者認(rèn)為，該解釋對凈化婚姻倫理有促進(jìn)作用，它通過一定程度上解除婚姻的財產(chǎn)功能，讓婚姻的締結(jié)更注重感情基礎(chǔ)。最高人民法院民事審判一庭庭長杜萬華表示司法實踐同樣會對維護(hù)善良風(fēng)俗和道德起到推動作用。
筆者認(rèn)為，該條款對“離婚房產(chǎn)糾紛”這一經(jīng)常在離婚訴訟中出現(xiàn)爭端的熱點(diǎn)問題給予了明確的解釋，使得在司法實踐中有法可循。至于具體是否會導(dǎo)向新的婚戀觀甚至改變下一代人的婚戀狀態(tài)，尚有待實踐考證。然而，從婦女權(quán)益保障的角度考慮，該條款確有不足。如我國現(xiàn)有數(shù)量不少的“全職太太”，在該條款下，一旦離婚，則可能會出現(xiàn)解除婚姻關(guān)系后“凈身出戶”的問題，其作為“全職太太”對于家庭的多年非經(jīng)濟(jì)貢獻(xiàn)可能完全得不到補(bǔ)償。因此，在司法實踐中仍需要進(jìn)一步考慮婦女的婚姻家庭權(quán)益保障等問題。
二、對農(nóng)村婦女家庭權(quán)益保護(hù)的完善建議
《中國婦女發(fā)展綱要 （2001—2010 年 ）》指出 ，貫徹男女平等的基本國策，保障婦女獲得平等的就業(yè)機(jī)會和分享經(jīng)濟(jì)資源的權(quán)利，提高婦女的經(jīng)濟(jì)地位；提高婦女參與國家和社會事務(wù)管理及決策的水平；保障婦女獲得平等的受教育機(jī)會，普遍提高婦女的受教育程度；保障婦女享有基本的衛(wèi)生保健服務(wù)，提高婦女的健康水平；維護(hù)婦女的合法權(quán)益；優(yōu)化婦女發(fā)展的社會壞境和生態(tài)壞境。二千多年的封建殘余觀念的沉淀， 當(dāng)然不可能在短時間里被清除。在保護(hù)婦女權(quán)益的道路上，依舊任重道遠(yuǎn)。針對當(dāng)前甘肅農(nóng)村婦女權(quán)利狀況，本文認(rèn)為：
（一）健全國家制度體系，尤其使社會保障制度體系
主要包括使醫(yī)療保障體系覆蓋全民，養(yǎng)老保險制度盡快可以形成國家統(tǒng)籌，推進(jìn)農(nóng)村住房環(huán)境改善，提升生活質(zhì)量。
1、立法上，健全維權(quán)制度和改善機(jī)構(gòu)設(shè)置 ，建議頒布 《禁止就業(yè)歧視和性別歧視法》、《反家庭暴力法》。 另外目前婦女權(quán)益保護(hù)服務(wù)站已經(jīng)在全國很多農(nóng)村開設(shè)， 甘肅農(nóng)村地區(qū)也可以借鑒開設(shè)，議由甘肅省政府出臺部門規(guī)章，對維權(quán)服務(wù)站的地位加以肯定，并規(guī)定細(xì)則，以更好的為農(nóng)村婦女的婚姻家庭權(quán)利的保護(hù)服務(wù)。
2.司法上，調(diào)解民間糾紛是司法行政部門的職能之一，發(fā)生在鄉(xiāng)鎮(zhèn)社區(qū)的矛盾糾紛中，婚姻家庭糾紛約占到三分之一，因此，建立鄉(xiāng)鎮(zhèn)社區(qū)專職調(diào)解員制度成為必要。對涉及到婦女遭受權(quán)益侵害的矛盾糾紛，在接到糾紛調(diào)解申請后，要在充分掌握情況的基礎(chǔ)上，聯(lián)合多方力量，在調(diào)解過程中注重保護(hù)婦女的合法權(quán)益。調(diào)解員可針對婦女遭受侵害的實際情況， 聯(lián)合村委婦女組織主動上門做工作，對家庭成員進(jìn)行積極的情緒疏導(dǎo)和法制教育，妥善處理好家庭內(nèi)部矛盾， 促進(jìn)矛盾糾紛友好協(xié)商解決。
3.執(zhí)法上，對于家庭暴力類的執(zhí)法 ，應(yīng)該以調(diào)解為主，強(qiáng)制執(zhí)行為輔助，避免家庭矛盾的進(jìn)一步惡化。 傳統(tǒng)觀念上對簿公堂被認(rèn)為是不好的事情，特別是邊遠(yuǎn)山區(qū)和農(nóng)村地區(qū)，一旦上了法庭，事后
將長期無法和睦相處。我國法律在農(nóng)村地區(qū)的執(zhí)行方式需要變通， 如一味的按照法律規(guī)定的形式執(zhí)法，將可能引起農(nóng)村地區(qū)不穩(wěn)定因素的產(chǎn)生，更不適合保護(hù)農(nóng)村地區(qū)婦女的權(quán)益。
（二）改進(jìn)維權(quán)宣傳機(jī)制。
不僅僅是權(quán)利保護(hù)教育，主要是思想觀念的教育及轉(zhuǎn)變，讓現(xiàn)代權(quán)利理念深入人心。 建議對落后地區(qū)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)村婦女定期的舉行一些維權(quán)講演，并邀請維權(quán)實踐者獻(xiàn)身講解。 另一方面，對農(nóng)村男性也需要舉行一系列的普法教育，對其侵害婦女婚姻家庭權(quán)利的行為進(jìn)行列舉講演，可以邀請公安機(jī)關(guān)人員一同參與普法教育， 以達(dá)到一定的震懾效果。廣泛開展與婦女維權(quán)有關(guān)的法律法規(guī)知識及案例
講座， 邀請部分維權(quán)案例中的當(dāng)事人獻(xiàn)身說法，以鼓舞婦女維權(quán)士氣，加強(qiáng)其信心；張貼宣傳圖片，發(fā)放宣傳資料與法律知識讀本等。以此來營造婦女學(xué)習(xí)法律維權(quán)知識的良好氛圍，也為廣大婦女學(xué)法提供便利的條件。
（三）加大農(nóng)村教育資源投入，盡可能改善農(nóng)村女性的受教育條件。
當(dāng)前，廣大農(nóng)村地區(qū)的普法工作中存在太多的形式主義，只追求表面上的轟轟烈烈、熱熱鬧鬧，不注重實效，把功夫放在應(yīng)付上級檢查評比上。由于普法工作不力，使得廣大農(nóng)民無法受到真正意義上的法制教育。因此，當(dāng)務(wù)之急是要求各級政府充分利用廣播、電視、報紙等多種渠道，采用“以案說法”、“圖片解法”、“旁聽審判”、“現(xiàn)身說法”等生動活潑的形式，廣泛深入的進(jìn)行農(nóng)村法制宣傳教育，增強(qiáng)村民法制觀念。針對農(nóng)村婦女婚姻家庭合法權(quán)益屢遭侵犯的現(xiàn)狀，要加大對《婚姻法》、《婦女權(quán)益保障法》、《農(nóng)村土地承包法》等法律知識的宣傳和教育，引導(dǎo)、幫助廣大農(nóng)村婦女樹立牢固的法律意識和自我保護(hù)意識，自覺利用法律武器維護(hù)自身的合法權(quán)益。
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第8篇：涉及婚姻的法律法規(guī)范文
家庭暴力是當(dāng)前破壞婚姻家庭、侵害婦女、兒童和老人等弱勢群體的合法權(quán)益的待遇制的違法行為，新婚姻法的施行及其他法律規(guī)定，對防止家庭暴力保護(hù)家庭成員的人身權(quán)利，促進(jìn)社會安定有著十分重大的作用，但仍存在著許多問題。本文從以下方面進(jìn)行了闡述。
一、家庭暴力概念的界定。各國對家庭暴力的主體有很強(qiáng)的民族性，外國法對家庭暴力的主體的界定符合西方國家民族的觀點(diǎn)和文化，而我國對家庭暴力的界定更為科學(xué)。
二、家庭暴力產(chǎn)生的原因。（一）立法不完善，法律規(guī)定的太籠統(tǒng)，缺乏具體損傷措施，致使在現(xiàn)實生活中真正構(gòu)成家庭暴力的罪名很少；（二）封建傳統(tǒng)觀念是產(chǎn)生家庭暴力的歷史原因，“男尊女卑”，夫權(quán)至上，對婦女要求“三從四德”不平等的產(chǎn)生家庭暴力的經(jīng)濟(jì)原因，男子大部分在經(jīng)濟(jì)上都是家里的頂梁柱，而女子在經(jīng)濟(jì)上往往沒有來源，或不如男子，誰掙錢多誰當(dāng)家的思想致使許多婦女在家中沒有地位導(dǎo)致暴力；（三）執(zhí)法機(jī)關(guān)對家庭暴力認(rèn)識不到位。中國有句古話“清官難斷家務(wù)事”至執(zhí)法者總以這句話為借口一推了之，對家庭暴力的案件的干預(yù)常持消極態(tài)度。（四）公民尤其是被害者的法律意識淡泊，法律知識缺乏，家庭暴力的受害者往往不懂、不敢，不善于適用法律武器保護(hù)自己。
三、預(yù)防家庭暴力的法律對策及建議。（一）完善家庭暴力方面的立法。針對現(xiàn)行法律法規(guī)的缺陷，應(yīng)進(jìn)一步完善我國法律框架。（二）嚴(yán)格執(zhí)法和司法。執(zhí)法和司法監(jiān)督主體要嚴(yán)格依照法律的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；（三）證據(jù)制度上應(yīng)借鑒發(fā)達(dá)國家的司法實踐。在證據(jù)制度上，審理過程中應(yīng)多借鑒發(fā)達(dá)國家；（四）樹立法律觀念，增強(qiáng)人們維權(quán)意識及女性防暴抗暴能力，增強(qiáng)人們的維權(quán)意識是消除家庭暴力現(xiàn)象的重要舉措，女性須通過自身努力，用法律武器保護(hù)自己。
綜上所述，增強(qiáng)對法律的認(rèn)知樹立法律觀念，從法律，社會心理各層面加強(qiáng)對家庭暴力認(rèn)識，對受害者給予協(xié)助和保護(hù)，才能取得更好的社會效果。
關(guān)鍵詞： 家庭暴力 立法缺陷 原因 法律對策
【正文】
隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和婚姻制度的演變，日益突出了家庭暴力嚴(yán)重地侵害了婦女、兒童、老人等弱勢群體的合法權(quán)益，同時，家庭暴力引發(fā)家庭矛盾，侵害家庭成員利益，損害了婚姻家庭的基礎(chǔ)，加劇了婚姻的動蕩危害了社會的安定，由家庭暴力引發(fā)的重傷，殺害等刑事案件時有發(fā)生，隨著我國新婚姻法的出臺，“禁止家庭暴力”第一次被寫進(jìn)《中華人民共和國婚姻法》的法律條文中，這意味著家庭暴力不僅僅是作為一種社會現(xiàn)象，將引起人們的廣泛關(guān)注而且將作為一個明確的法律概念，涉入法律調(diào)整的范圍。因此，深入研究家庭暴力的產(chǎn)生原因，完善法律對策，開展多機(jī)構(gòu)協(xié)作，預(yù)防和控制家庭暴力的發(fā)生，具有十分重要的意義。
一、家庭暴力概念的界定
“家庭暴力”是古今中外家庭常見的一種帶有普遍性的丑陋現(xiàn)象，是一個全球性的問題。如何認(rèn)定家庭暴力？家庭暴力作為一個國際性術(shù)語，由于各國國情不同 ，國內(nèi)、外學(xué)者對家庭暴力的理解不盡一致。英國學(xué)者認(rèn)為，家庭暴力是指男為了支配和控制女性在他們關(guān)系存續(xù)期間或終止后對女性所施行的暴力和虐待行為，包括肉體的、性的、心理的、感情的、語言上的或經(jīng)濟(jì)上的等等。美國學(xué)者將家庭暴力定義為當(dāng)一方親密伴侶使用身體暴力、脅迫、威脅、恐嚇、隔絕孤立以及情感。綜上所述， 家庭暴力是許多不同行為所體現(xiàn)的一種共同性，行為的共同目的都是施暴者想實現(xiàn)對受害人的控制。通過上述各國學(xué)者的觀點(diǎn)，我國學(xué)者也有不同觀點(diǎn)，有的學(xué)者認(rèn)為家庭暴力是指家庭對婦女的暴力，既家庭成員之間以武力或脅迫等手段，侵犯婦女人身權(quán)利，所實施的侵害行為具有性并足以使婦女的身心健康受到損害，有的學(xué)者認(rèn)為家庭暴力是指在家庭內(nèi)部出現(xiàn)的侵犯他人人身、精神、性方面的行為，按其危害程度分為重大暴力，家庭暴力首次在我國法律文中出現(xiàn)，我國《中華人民共和國婚姻法》若干問題解釋第一條明確指出家庭暴力是指行為人以毆打，捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體，精神等方面造成一定傷害后果的行為，持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待。由此可見，外國法與我國法界定的家庭暴力主體范圍不同，我國學(xué)者認(rèn)為暴力的主體是家庭成員，即家庭暴力的施暴者與被施暴者之間具有親屬關(guān)系為共同生活在一個家庭內(nèi)的成員，如配偶，父母子女、兄弟姐妹等，其中配偶之間的暴力居多，且女性多為受害者，外國法對家庭暴力主體的界定的一個顯著特征是由共同生活之實而不以有親屬關(guān)系為必要條件，即不僅僅局限依據(jù)婚姻、血緣和法律關(guān)系的家庭。這樣，情人，同居者，前配偶或者前男友共同包括在施暴的范圍內(nèi)。
筆者認(rèn)為，家庭暴力主體的界定有很強(qiáng)的民族性，外國法對家庭暴力主體的寬泛界定符合西方國家民族的觀點(diǎn)和文化，但按照中國人的作理道德和文化傳統(tǒng)則難以將同性婚、同居關(guān)系納入法律調(diào)整對象，根據(jù)我國國情，我國法對家庭暴力的界定更為科學(xué)。
二、家庭暴力產(chǎn)生的原因
導(dǎo)致家庭暴力存在且呈上升趨勢的原因是多方面的，既有經(jīng)濟(jì)方面的原因，也有制度和觀念方面的原因，還有婚姻當(dāng)事人自身的原因等等。筆者認(rèn)為，除了以上原因外，最不可忽視的是法律方面的原因。
(一)立法不完善
我國對于家庭暴力的制裁，主要是套用《刑法》和《治安處罰條例》中的故意殺人、傷害和虐待等條款，但在執(zhí)行過程中面臨許多問題，主要是法律規(guī)定太籠統(tǒng)，缺乏具體操作措施，導(dǎo)致現(xiàn)實生活中真正能構(gòu)成上述罪名的家庭暴力極少，絕大多數(shù)家庭暴力因達(dá)不到《刑法》和《治安處罰條例》規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)而得不到制裁，家庭暴力同虐待之間有著本質(zhì)的區(qū)別，現(xiàn)行法律法規(guī)對懲治家庭暴力方面的規(guī)定過于簡單，操作性不強(qiáng)，裁決起來缺少法律依據(jù)，家庭暴力侵害者的權(quán)利，一般都屬于自訴案件，而大多數(shù)家庭暴力受害者由于告訴了也得不到處理，還會召來施暴者變本加厲的報復(fù)性毆打，因而一忍再忍。由于長期以來在社會觀念中家庭暴力仍被認(rèn)為是家庭內(nèi)部的事情，執(zhí)法機(jī)關(guān)難以介入，致施暴者有恃無恐。
(二)封建傳統(tǒng)觀念是產(chǎn)生家庭暴力的歷史原因。
在中國“男尊女卑”夫權(quán)統(tǒng)治貫穿數(shù)千年歷史，要求婦女“三從四德”、“從一而終”，女性完全置于男性統(tǒng)治之下。對子女則實行懲戒之術(shù)，“天下無不是的父母，父叫子死，子不敢不死” 推行“君為臣納，父為子綱，夫為妻綱”封建禮教。掌握家庭經(jīng)濟(jì)權(quán)力的家長，對家屬當(dāng)然地享有至高支配權(quán)，從而使干涉與侵害婦女、子女的人身權(quán)利的行為合理合法化。直至今天，我國男性對女性暴力、父母對子女懲戒的歷史傳統(tǒng)，依然深刻地影響當(dāng)代中國家庭。
(三)家庭經(jīng)濟(jì)不平等是產(chǎn)生家庭暴力的經(jīng)濟(jì)原因
我國幾千年的封建思想是“男權(quán)”這種觀念一直難以消除，加上大部分男子在家里是經(jīng)濟(jì)支柱，使得打罵老婆成為許多男子心中天經(jīng)地義的事情。這是一種男強(qiáng)女弱的暴力形式。女子因為沒有經(jīng)濟(jì)來源往往在“生命的尊嚴(yán)和生活的壓力，哪一個更重要”？的苦楚中選擇了沉默。另一種是男弱女強(qiáng)的暴力形式。在改革開放的今天，競爭日益公平，這使得女子可以獲得與男子一樣的機(jī)遇，而某些本身競爭力不夠強(qiáng)，造成失業(yè)，“權(quán)威”和“價值”，甚至以保護(hù)自己的不勞而獲。
(四)執(zhí)法機(jī)關(guān)對家庭暴力認(rèn)識不到來
由于施暴者與受害者之間特殊的身份關(guān)系，對家庭暴力存在觀念上的誤區(qū)，正如紐約司法大學(xué)法律與警察學(xué)家羅米•斯塔奇所言，在警方的潛意識中，家庭暴力并不違法，“長期以來，家庭暴力往往被淡化為“家務(wù)事”。執(zhí)法者和司法者總以“清官難斷家務(wù)事”為借口一推了之，對于家庭暴力案件的干預(yù)常持消極態(tài)度。公
安機(jī)關(guān)在防治家庭暴力案件擔(dān)負(fù)著重要職責(zé)。 然而在實踐中，有的公安干警對家庭暴力案件不夠重視處理態(tài)度不積極，接到報警后或不予處理或僅作為家務(wù)糾紛對待，勸說幾句作罷、不作記錄，不出具損傷法醫(yī)鑒定委托書，更不要說對施暴者實行必要的強(qiáng)制措施以防止暴力行為再次發(fā)生，致使受害者無法得到及時的幫助，甚至也失去了取得證據(jù)的機(jī)會，有些法官也認(rèn)為家庭暴力就是家務(wù)糾紛，對施暴處罰較輕對受害者的傷害賠償請求不予支持。 家庭暴力案件很少能由檢察院提起訴訟，除非打成重傷或出現(xiàn)致人死亡的情況。執(zhí)法人員往往片面強(qiáng)調(diào)維護(hù)家庭的和諧，而忽視了對受害者的人身權(quán)利保護(hù)。即使有處理，最多也只是批準(zhǔn)教育，沒有任何實質(zhì)性的懲戒，這樣的結(jié)果使施暴者更加有恃無怨。
(五)公民尤其是被害者的法律意識淡泊、法律知識缺乏
由于家庭暴力具有循環(huán)性、隱蔽性、不易查證性等特點(diǎn)以及中國傳統(tǒng)思想的作用，很多公民尤其是家庭暴力受害者的法律意識淡泊，法律知識缺乏。她們往往不懂得、不敢、不善于運(yùn)用法律武器保護(hù)自己，在被逼無奈時，她們往往使用最原始的，“以牙還牙，以眼還眼”的復(fù)仇形式，最終的結(jié)果往往是被害人變成被告人，依然逃脫不了法律制裁。
三、預(yù)防家庭暴力的法律對策及建議
家庭暴力的原因錯綜復(fù)雜，且多種因素相互作用，需要標(biāo)本兼治，綜合治理為了進(jìn)一步有效地預(yù)防和制止家庭暴力，鏟除危及社會的隱患需進(jìn)一步明確相關(guān)組織的責(zé)任，完善立法，制定相關(guān)政策和法規(guī)。
(一)完善家庭暴力方面的立法
針對現(xiàn)行法律法規(guī)的缺陷，應(yīng)進(jìn)一步完善我國法律框架，在立法具體規(guī)范方面，筆者有以下幾點(diǎn)粗略的意見：
家庭暴力與虐待的關(guān)系，應(yīng)該說虐待的性質(zhì)和危害程度要比家庭暴力更嚴(yán)重，家庭暴力只是虐待諸多表現(xiàn)中的一種，持續(xù)性，經(jīng)常性的家庭暴力構(gòu)成虐待。因此在立法方面，要明確家庭暴力的具體操作規(guī)定，明確規(guī)定施暴人的法律責(zé)任，明確其他部門及相關(guān)人員的義務(wù)。保護(hù)受害者的合法權(quán)益。由于是認(rèn)定構(gòu)成《婚姻法》及《解釋》中規(guī)定的家庭暴力，在確認(rèn)夫妻感情確已破裂的調(diào)解無效時，就會成為判決應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚的理由和依據(jù)，而涉及到請求損害賠償問題，我國現(xiàn)行婚姻法是不允許家庭暴力婚內(nèi)損害賠償?shù)模P者認(rèn)為，婚姻法的此項規(guī)定不但不利于打擊家庭暴力，反而會助長家庭暴力的蔓延之勢。設(shè)立婚內(nèi)損害賠償制度是可行的，新婚姻法設(shè)立了婚前個人財產(chǎn)，約定財產(chǎn)，法定財產(chǎn)的財產(chǎn)制度，也為家庭暴力婚內(nèi)損害賠償制度的建立提供了條件。法院可根據(jù)受害者的請求判令施暴者以其個人財產(chǎn)或部分的共同財產(chǎn)應(yīng)得份額賠償受害者的損失。如果家庭暴力是對未成年人的，那么未成年人的監(jiān)護(hù)人可作為法定人的身份替成年人向施暴人索賠，賠償所得作為未成年人的個人財產(chǎn)，由其專用。家庭暴力婚內(nèi)賠償制度的設(shè)立，不僅會起到保護(hù)受害者合法權(quán)益的作用， 而且通過減少施暴者個人財產(chǎn)份額也能對其起到懲罰、威懾作用。
2、在刑法中確立“家庭暴力”的單獨(dú)罪名，在法律上對該行為進(jìn)行界定，立法方面應(yīng)在調(diào)查家庭暴力各種形式的基礎(chǔ)上，歸納、分析各種家庭暴力的行為程度，根據(jù)不同程度的家庭暴力行為制定不同的處罰措施。偶發(fā)性的打罵行為，以說服教育為主，防止矛盾進(jìn)一步激化。經(jīng)常打罵，造成受害人在法醫(yī)鑒定中認(rèn)定為輕微傷的家庭暴力行為，應(yīng)采取教育與懲罰相結(jié)合，實行刑事拘留或罰款，責(zé)令施暴者接受輔導(dǎo)，學(xué)習(xí)對自身行為的認(rèn)識和控制，認(rèn)清暴力傾向的危害。觸犯刑法，構(gòu)成犯罪的嚴(yán)重家庭暴力行為應(yīng)依法嚴(yán)懲。
3、家庭暴力違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，新修正的《婚姻法》已做出規(guī)定，對家庭暴力行為造成嚴(yán)重傷害后果的，法律已明文規(guī)定應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，例如虐待、暴力干涉婚姻自由、傷害、傷害致死等，但更多的是那些遭受輕微傷害的得不到應(yīng)有的處罰。例如拳打、腳踢等，這樣的暴力行為是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，法律沒有規(guī)定。筆者認(rèn)為輕微的家庭暴力行為也應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任，打人就是對人身權(quán)利的侵犯，就是一種違法行為，只要有人告訴就應(yīng)給予一定的處罰。如果這種輕微的違法行為總是游離在法律責(zé)任的追究以外，制止家庭暴力行為將是很難完成的。
4、刑事訴訟法等相關(guān)法律中增加對暴力的取證，訴訟程序等方面的措施，對家庭暴力犯罪確立檢察機(jī)關(guān)的公訴制度，公訴制度將施暴者推上法庭。
5、借鑒國外的經(jīng)驗，設(shè)立和加強(qiáng)各種民事求助，在英國，根據(jù)各地家庭暴力法出臺新的禁止令和限制令的意圖，是為婦女提供較及時的救濟(jì)和保護(hù)，將施暴和侵犯他人的男性排除在家庭之外，以及在施暴者違反民事禁令時提供逮捕的制裁。我國應(yīng)借鑒其他國家的經(jīng)驗，將保護(hù)令寫進(jìn)民事法律力，以提供給受害者較及時的保護(hù)，如果受害者受到暴力威脅，隨時可以打電話向警察求救，警察限定施暴者一段時間內(nèi)不許回家，以免其繼續(xù)虐待受害者，直到警方認(rèn)為解除暴力威脅為止。且在審判過程中，受害者只是作為證人參加，無需提供任何證據(jù)。受害者以此獲得充分的救濟(jì)。
7、基層司法行政機(jī)關(guān)，居民村民委員會、婦聯(lián)、工委等群眾組織在家庭暴力事件處理過程中起配合執(zhí)法機(jī)關(guān)的作用，應(yīng)積極進(jìn)行，法制宣傳教育，并發(fā)揮人民調(diào)解作用，對一般的家庭暴力糾紛及時調(diào)解，化解矛盾，預(yù)防更嚴(yán)重行為的發(fā)生，并存檔案，以備防作為證據(jù)使用。
8、有法律規(guī)定義務(wù)制止和處理家庭暴力行為而不予以制止和處理，導(dǎo)致矛盾激化，造成嚴(yán)重后果的直接責(zé)任人，應(yīng)當(dāng)依法追究其責(zé)任。
9、有條件的地方可設(shè)立“家庭暴力法庭”專門審理家庭暴力案件，面極時懲治施暴者，切實維護(hù)受害者的合法權(quán)益。
制定一部反家庭暴力法顯得十分必要。根據(jù)目前的實際情況，其主要內(nèi)容至少應(yīng)包括：明確預(yù)防和制止家庭暴力是全社會的共同責(zé)任，任何個人和組織都負(fù)有反家庭暴力的義務(wù)，重點(diǎn)明確公、檢、法對家庭暴力案件的管轄職責(zé)，處理程序和方法，明確規(guī)定施暴人的法律責(zé)任，明確其他部門及相關(guān)人員的義務(wù)違反民事保護(hù)全的刑事責(zé)任。通過立法、解決家庭暴力受害告狀難，對施暴人懲治難，司法機(jī)關(guān)推諉多，玩忽職守造成嚴(yán)重后果的責(zé)任得不到處理的問題，實現(xiàn)人權(quán)保障的全面法制化。
(二)嚴(yán)格執(zhí)法和司法
對正在發(fā)生的暴力侵害案件，公安機(jī)關(guān)在接到控告或舉報后第一時間積極介入，特別是做好調(diào)查取證，形成筆錄，對存在家庭暴力的家庭應(yīng)當(dāng)備案，并對受害婦女的傷痕進(jìn)行拍照，以備日后在法庭上作為證據(jù)使用，事后應(yīng)要求受害者到傷情檢測中心進(jìn)行鑒定并對施暴者現(xiàn)場拘留，對違反《治安管理處罰條例》的家庭暴力行為，應(yīng)當(dāng)視情節(jié)輕重對施暴者依法給予治安處罰。對觸犯《刑法》的家庭暴力案件，應(yīng)當(dāng)依法審查。若證據(jù)確鑿，應(yīng)依法提起公訴，不得以家庭糾紛為由不起訴。光有執(zhí)法機(jī)關(guān)的積極參與還不夠，作為司法機(jī)關(guān)的人民法院對人民檢察院起訴的家庭暴力案件或被害人起訴的家庭暴力案件；應(yīng)當(dāng)依法及時審理，對因犯罪行為造成物質(zhì)損害的被害人提起附帶民事訴訟案件，應(yīng)一并依法判決；對因遭受家庭暴力侵害起訴離婚案件，依法判決或者調(diào)解離婚的，在夫妻共同財產(chǎn)分割中依法維護(hù)被害人的利益。
司法機(jī)關(guān)要重視對家庭暴力犯罪案件的打擊力度，在反家庭暴力中， 行使好監(jiān)督權(quán)。為了保護(hù)受害者的身心健康和合法權(quán)益，除重視立法工作外，要重視和加強(qiáng)對施暴者的打擊力度，使受害者切實得到保護(hù)。司法機(jī)關(guān)的執(zhí)法人員，直接擔(dān)負(fù)著保護(hù)受害者合法權(quán)益的神圣職責(zé)，從提高認(rèn)識度入手，突破“這是家庭內(nèi)部矛盾，應(yīng)以和解為主”的主導(dǎo)思想和“寧拆千家廟，不破一家婚”的傳統(tǒng)觀念，借鑒加拿大政府出臺的家庭暴力不分輕重必須立案的規(guī)定，司法人員要像處理其他刑事案件一樣詳細(xì)勘查現(xiàn)場
，訊問當(dāng)事人詢問證人并制作筆錄，避免使家庭暴力作為“家務(wù)事”躲在不受控制的空間。公、檢、法應(yīng)該聯(lián)手形成一個制止和懲治家庭暴力的網(wǎng)絡(luò)。堅持有法必依，執(zhí)法必要，違法必究，以維護(hù)法律的尊嚴(yán)。與此同時，政府，執(zhí)法機(jī)構(gòu)、社區(qū)和婦女組織應(yīng)密切配合，相互協(xié)作，為遭受家庭暴力的弱勢群體提供各種幫助，形成一套比較完備的社會支持系統(tǒng)，以此向社會公開發(fā)出強(qiáng)有力的，即家庭暴力將受到法律的嚴(yán)懲。
執(zhí)法和監(jiān)督主體要嚴(yán)格依照法律的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，否則，無論多么完善的立法也將是一紙空文，對婦女權(quán)益保護(hù)沒有任何實質(zhì)意義。
(三)證據(jù)制度上應(yīng)借鑒發(fā)達(dá)國家的司法實踐。
在證據(jù)制度上，可以借鑒由美國臨床法醫(yī)心理學(xué)家雷諾爾•沃柯博士提出的一種特殊的行為模式，在審理過程中，應(yīng)借鑒發(fā)達(dá)國家的司法實踐經(jīng)驗，視情節(jié)依法減輕或免除她們的刑事責(zé)任。對因家庭暴力引起的防衛(wèi)案件在適用《刑法》有關(guān)正當(dāng)防衛(wèi)規(guī)定時應(yīng)當(dāng)放寬條件，作有利于家庭暴力受害人的解釋。首先， 家庭暴力受害人與施暴者之間力量對比懸殊，受害人在體力上不是施暴人的對手，且受害人長期被毆打，在心理人形成無助感，使其往往無法也無能力在暴力侵害正在進(jìn)行時與施暴者抗衡。其見，絕大多被告都是因為長期狀告無門在嚴(yán)重的暴力面前無力自救而被迫殺人的。讓這樣的受害婦女承擔(dān)因執(zhí)部門的防控不力而導(dǎo)致惡性案件的全部責(zé)任，不符合司法公正的原則。因此對長期被虐待而不得不私立救助的殺夫婦女，要充分考慮家庭暴力的性質(zhì)和特點(diǎn)，對正當(dāng)防衛(wèi)做有利“以暴抗暴”受虐婦女的解釋，在我國真正實現(xiàn)刑法意義上的男女平等。
(四)樹立法律觀念，增強(qiáng)人們維權(quán)意識及女性防暴抗暴的能力
我們處在一個經(jīng)濟(jì)、文化及社會各方面均迅猛發(fā)展的時代，由于各方面的發(fā)展，世界交流的頻繁，民族文化沖突多種原因，人們的思想觀念正發(fā)生著深刻的變化。家庭暴力的誘發(fā)因素十分復(fù)雜，但法制觀念的淡薄，維權(quán)意識的缺乏，是家庭暴力惡性發(fā)展的重要因素之一，特別是由于傳統(tǒng)觀念的束縛，女性自我認(rèn)識能力較弱地位較低，為家庭暴力埋下了隱患。因此，加強(qiáng)普法宣傳教育，特別是現(xiàn)代法律觀念的系統(tǒng)教育，幫助人們樹立現(xiàn)代婚姻家庭法律觀念，增強(qiáng)人們的維權(quán)意識，是消除家庭暴力現(xiàn)象的一項重要舉措。家庭暴力除需求助法律外，女性必須通過自身努力，不斷提高綜合素質(zhì)，要做到敢于超越自己，做到自尊、自信、自立、自強(qiáng)，提高自我保護(hù)意識，千萬不能有“打了就算了，忍一忍就過去的思想”，容忍就是對暴行的姑息和縱容，施暴者得逞后還會進(jìn)行下一次，要以“零容忍”的態(tài)度對待施暴者，在受到家庭暴力時要注意收集證據(jù)，以備在追究對方責(zé)任時獲取有利地位。面對暴力，婦女要勇敢地站起來，破除“家丑不可外傳”委曲求全的陳舊觀念，一旦與對方和好無望，實在無法維持，要勇敢的作出決定，與其維持一個沒有親情沒有愛的家庭空殼，倒不如把自己解放出來，重新組織家庭，在揚(yáng)生活風(fēng)帆。當(dāng)前人們應(yīng)牢固樹立男女平等觀念和保護(hù)婦女兒童、老人合法權(quán)益，要堅持男女雙方締結(jié)和解除婚姻關(guān)系平等，夫妻雙方家庭地位平等，父母子女關(guān)系平等，塑造家庭弱勢群體積極的守法、用法和護(hù)法的精神乃至確立他們對法律內(nèi)在信念，增強(qiáng)他們用法律武器維護(hù)自身權(quán)益的意識和信心。
家庭暴力有其深刻的經(jīng)濟(jì)、歷史、思想根源，受害者范圍廣、危害程度深、隱蔽性強(qiáng)的特點(diǎn)，消除整個家庭暴力是一個繁雜的系統(tǒng)工程，不可能僅僅依靠一部立法就能徹底地預(yù)防和制止家庭暴力的發(fā)生，需要整個國家和全社會共同努力，呼吁整個社會重視親情和道義，讓國家、社會和個人結(jié)合起來，拒絕家庭暴力。
主要參考書目
1、《重新審視家庭暴力》、《前沿》郝艷梅，2001年
2、關(guān)于《美國家庭暴力問題研究》，社會科學(xué)及2002年第二期。
3、《家庭暴力從國際到國內(nèi)的應(yīng)付》，環(huán)球法律評論，2002年。
第9篇：涉及婚姻的法律法規(guī)范文
我們選擇甘肅的民族地區(qū)作為田野調(diào)查的對象，調(diào)研采用座談會、問卷調(diào)查與實地訪談相結(jié)合的方法收集數(shù)據(jù)資料。調(diào)查問卷內(nèi)容包括個人基本信息、積石山縣居民法律知識獲取渠道、法律意識強(qiáng)弱、兒童教育程度、村規(guī)民約實施情況、易發(fā)法律糾紛、環(huán)境保護(hù)法規(guī)、我國法制運(yùn)行狀況等內(nèi)容。調(diào)查問卷共計25個題目，都為單項選擇題。實地訪談的內(nèi)容與街頭問卷內(nèi)容相同，但更多的是加強(qiáng)了與當(dāng)?shù)鼐用竦慕涣骱吐?lián)系。此次發(fā)放調(diào)查問卷300份，回收293份，回收率為97．6℅；有效問卷291份，廢卷2份，有效率為99．3℅。田野調(diào)查點(diǎn)是甘肅省臨夏回族自治州積石山保安族東鄉(xiāng)族撒拉族自治縣。該縣有回、撒拉、保安、東鄉(xiāng)、漢、土、藏、維吾爾、羌、蒙古等10種民族，少數(shù)民族占總?cè)丝诘?2％，其中，又以保安族、東鄉(xiāng)族、撒拉族的人口居多，保安族屬積石山縣特有的少數(shù)民族，占全國保安族人口的95％以上。積石山縣是以種植小麥、玉米為主的典型的農(nóng)業(yè)縣。
二、影響積石山縣法制建設(shè)的因素
在當(dāng)?shù)卣{(diào)研過程中我們發(fā)現(xiàn)，當(dāng)?shù)氐暮芏嗳罕妼τ凇胺伞边@個詞很陌生，對于“法制建設(shè)”更是知之甚少。例如當(dāng)發(fā)生糾紛時，大部分人表示雙方會自行和解，以及依據(jù)當(dāng)?shù)氐拿褡辶?xí)慣解決，很少有人會向司法機(jī)關(guān)尋求救濟(jì)。我們認(rèn)為造成這種現(xiàn)象的原因主要有以下幾個方面：
1．人們的法律意識淡薄。法律意識是人們對于法律和有關(guān)法律現(xiàn)象的觀點(diǎn)和態(tài)度，是人們對法的理性、情感、意志和信念等各種心理要素的有機(jī)綜合體。法律意識也是法律現(xiàn)實的一個特殊組成部分。孫國華教授認(rèn)為：“法律意識是社會意識的一種特殊形式，是人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀點(diǎn)、知識和心理的總稱”。［1］由此可知，法律意識的客體是法和法律現(xiàn)象，法律意識屬于社會意識的范疇，其本原是社會物質(zhì)生活條件，法律意識具有相對的獨(dú)立性，可以反作用于社會存在。對積石山居民法律意識的調(diào)研數(shù)據(jù)顯示，70．5％的居民表示自己能夠守法，但法律意識一般，有25．3％的居民表示自己知法懂法守法，法律意識強(qiáng)，只有4．2％的居民表示自己不懂法，沒有法律意識。在對當(dāng)?shù)鼐用瘾@取法律知識的途徑的調(diào)查當(dāng)中，有54．6％的居民表示法律知識通過電視、廣播得來，有21．3％的居民表示是通過網(wǎng)絡(luò)獲得的，還有11．1％的居民表示是通過書籍、報刊獲得的，另有10．3％的居民表示是聽別人說的，只有約2．7％的居民表示是通過政府宣傳等方式獲得。由此可知，被調(diào)查者對法律有一定的認(rèn)識，但由于受教育程度較低，對法律制度的相關(guān)規(guī)定缺乏較深入、系統(tǒng)的掌握，其中最主要的原因是政府普法宣傳不夠，現(xiàn)代信息傳播渠道代替了政府宣傳的部分功能。
2．傳統(tǒng)糾紛解決機(jī)制占據(jù)重要地位。糾紛解決是每一個社會進(jìn)行社會控制的一項重要內(nèi)容，由一個社會現(xiàn)有的糾紛解決體系來解決社會中產(chǎn)生的各種糾紛，進(jìn)而維持和創(chuàng)設(shè)這一社會的各種秩序。日本人類學(xué)家千葉正士對糾紛現(xiàn)象做了細(xì)致地研究，他將糾紛化為五個基本類型：對爭（contention）、爭論（dis－pute）、競爭（competition）、混爭（disturbance）和糾紛，并據(jù)此認(rèn)為糾紛可涵蓋以上五種類型，因此，千葉正士將糾紛定義為“一定范圍的社會主體相互之間喪失均衡（equilibrium）關(guān)系的狀態(tài)?！痹谒磥?，所謂糾紛即是指社會秩序的混亂狀態(tài)。［2］而我國學(xué)者季衛(wèi)東認(rèn)為：“所謂糾紛，就是公開地堅持對某一價值物的相互沖突的主張或要求的狀態(tài)”。［3］據(jù)此，筆者認(rèn)為，糾紛其實就是發(fā)生在特定民眾之間基于現(xiàn)實生活中的厲害關(guān)系所發(fā)生的對立，它帶來的往往是現(xiàn)有正常秩序的失衡。而少數(shù)民族糾紛是發(fā)生在少數(shù)民族之間、并促使少數(shù)民族之間正常秩序的某種失衡。糾紛解決的機(jī)制可分為國家正式的糾紛解決制度和社會非正式的糾紛解決制度。正式的糾紛解決制度是指國家機(jī)關(guān)依據(jù)其職權(quán)對糾紛的解決，如法院的裁決、訴訟內(nèi)調(diào)解、公安機(jī)關(guān)的行政調(diào)解等。正式糾紛解決以國家強(qiáng)制力保證實施，強(qiáng)調(diào)糾紛解決制度建構(gòu)與運(yùn)作的制度化、穩(wěn)定性和規(guī)范性，而非正式的糾紛解決制度，是指存在于民間的，主要由民間的權(quán)威主體等所主持的糾紛解決制度。其中少數(shù)民族糾紛解決制度是非正式的解決糾紛的制度，它是自然形成的解決少數(shù)民族成員間糾紛的途徑。我們對積石山居民發(fā)生糾紛時選擇的解決方式做了調(diào)查，調(diào)查顯示，當(dāng)發(fā)生糾紛時，有59．5％居民選擇和解，27．1％的居民選擇找當(dāng)?shù)赝叩拈L者調(diào)解，13％的居民愿意依民族習(xí)慣解決，只有絕少數(shù)的居民選擇了到法院，約為0．4％。在關(guān)于當(dāng)權(quán)利受到侵害時，更愿意選擇哪種救濟(jì)方式的調(diào)查時，有46．4％的居民選擇了到法院，有25．1％的居民選擇了向政府機(jī)關(guān)申訴，有4．1％的居民選擇了申請仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，并有22．3％的居民選擇了依當(dāng)?shù)孛褡辶?xí)慣解決，只有不到2．1％的居民選擇了其他方式。積石山保安族東鄉(xiāng)族撒拉族自治縣是個熟人社會，每當(dāng)人們發(fā)生糾紛時，59．5％居民選擇和解，體現(xiàn)了當(dāng)?shù)孛癖娋S護(hù)社會穩(wěn)定和家庭和諧的愿望。此外，通過和解有利于降低當(dāng)事人解決糾紛的成本，當(dāng)事人只要雙方談好，一般都能得到滿意的結(jié)果。而只有約為0．4％的人選擇了去法院進(jìn)行訴訟，這說明，通過訴訟方式解決糾紛雖然不是少數(shù)民族的首選，但也有相當(dāng)一部分人已經(jīng)有了運(yùn)用法律解決糾紛的意識，這也表明法律在當(dāng)?shù)剡€是得到了人們一定程度上的認(rèn)同。另外還有27．1％的居民選擇了找當(dāng)?shù)赝叩拈L者調(diào)解，長者就是當(dāng)?shù)氐拿耖g權(quán)威。積石山少數(shù)民族多信仰伊斯蘭教，所以其民族內(nèi)部的民族糾紛通常由阿訇采取教義教法作為解決糾紛的方法，阿訇調(diào)解糾紛時的功能也使得伊斯蘭教法在積石山地區(qū)有了更為權(quán)威的基礎(chǔ)，并使這種糾紛解決制度在歷史的發(fā)展中被保留下來，進(jìn)而成為積石山少數(shù)民族定紛止?fàn)幍闹匾绞街弧?/p>
3．少數(shù)民族習(xí)慣法的影響深遠(yuǎn)。“習(xí)慣法是獨(dú)立于國家制定法之外，依據(jù)某種社會權(quán)威和組織，具有一定的強(qiáng)制性的行為規(guī)范的總和。”［4］梁治平認(rèn)為：“習(xí)慣法乃是這樣一套地方性規(guī)范，它是在鄉(xiāng)民長期的生活與勞作過程中逐漸形成；它被用來分配鄉(xiāng)民之間的權(quán)利、義務(wù)，調(diào)查和解決了他們之間的利益沖突，并且主要在一套關(guān)系網(wǎng)絡(luò)中被予以實施”。［5］因此，習(xí)慣法不同于國家制定法，它出自于各種社會組織和社會權(quán)威，規(guī)范一定社會區(qū)域的社會成員，并被他們遵守；其次，習(xí)慣法來自于社會中早就存在的各種習(xí)慣，它不是憑空而生的，因為社會成員“開始普遍而持續(xù)地遵守某些被認(rèn)為具有法律強(qiáng)制力的慣例和習(xí)慣時，習(xí)慣法便產(chǎn)生了”；［6］最后，習(xí)慣法主要依靠口頭、行為進(jìn)行傳播，但也可能是成文的，絕不能認(rèn)為習(xí)慣法一定表現(xiàn)為不成文形式。積石山縣境內(nèi)居住著保安、東鄉(xiāng)、撒拉等10個民族，且保安族是甘肅省特有的少數(shù)民族，是我國典型的少數(shù)民族的聚居區(qū)。因為各少數(shù)民族一般都有自己不成文的習(xí)慣法，在社會生活中起著重要的作用，所以在這次調(diào)查問卷中我們特意收集了一些這方面的問題。在關(guān)于所在的民族中有沒有少數(shù)民族習(xí)慣法的調(diào)查中，74．9％的居民認(rèn)為有，認(rèn)為沒有的居民僅占總數(shù)的25．1％。而在當(dāng)?shù)孛褡辶?xí)慣適用的調(diào)查中，47．1％的居民認(rèn)為在很多方面適用、效果好，32．6％的居民認(rèn)為適用效果一般，不能普遍適用，14．4％的居民認(rèn)為有待完善，認(rèn)為幾乎不適用的占5．9％。在關(guān)于認(rèn)為當(dāng)?shù)孛褡辶?xí)慣與法律法規(guī)是否契合的調(diào)查中，有45．7％的居民選擇了契合，15．5％的居民選擇了不契合，25．8％的居民選擇了不完全契合，另有13％的居民選擇了不了解。少數(shù)民族習(xí)慣法是少數(shù)民族地區(qū)用以確定民眾權(quán)利的程序上的習(xí)慣規(guī)則，這些規(guī)則是在人們長期生活和實踐中逐漸發(fā)展而來，當(dāng)?shù)鼐用裾J(rèn)同并且遵守這些規(guī)則。由此可知，少數(shù)民族習(xí)慣及少數(shù)民族習(xí)慣法在當(dāng)?shù)匕l(fā)揮積極作用，并且與法律法規(guī)的契合度高。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在所調(diào)查的少數(shù)民族中基本上都有民族習(xí)慣及民族習(xí)慣法，這些民族習(xí)慣在生活中發(fā)揮了不少作用。由于當(dāng)?shù)胤忾]的自然環(huán)境仍然存在，決定社會意識形態(tài)的自然經(jīng)濟(jì)沒有發(fā)生根本變化，因此，傳統(tǒng)的習(xí)慣法觀念的深層結(jié)構(gòu)堅如磐石，當(dāng)?shù)氐纳贁?shù)民族對習(xí)慣法在精神上和觀念上仍然具有強(qiáng)烈的認(rèn)同感，發(fā)生事情一般按習(xí)慣法處理。積石山縣境內(nèi)保安族、東鄉(xiāng)族、回族、撒拉族、維吾爾族等長期以來信仰伊斯蘭教，伊斯蘭教法對他們產(chǎn)生了相當(dāng)大的影響。以回族、撒拉族婚姻締結(jié)程序為例，只有念了“尼卡海”才屬合法，否則便視為非法。離婚時，相互要“口喚”也是很重要的一個方面。婦女在離婚時若得不到丈夫的“口喚”，便永遠(yuǎn)不得再嫁，而其他人也不能娶其為妻。這里，婚姻的實質(zhì)要件和形式要件大多以伊斯蘭教法為核心。而從我國《婚姻法》第6條、第8條的規(guī)定來看，回族、撒拉族婚姻締結(jié)程序違反《婚姻法》規(guī)定是顯而易見的。其一，對結(jié)婚年齡未做具體限制；其二，忽視了“登記”這一法定程序。男方動輒以不給女方“口喚”相威脅，一再降低女方的正當(dāng)索賠和合理要求。而女方為討得丈夫的“口喚”，盡可能委曲求全，滿足男方的不正當(dāng)要求。盡管這些習(xí)慣法不符合國家制定法，但當(dāng)?shù)鼐用裾J(rèn)為這種規(guī)定合情合理并嚴(yán)格遵守。在他們看來，若離開了以伊斯蘭教法為主的習(xí)慣法，就離開了本民族的傳統(tǒng)，就無從掌握自己的命運(yùn)。因此，當(dāng)?shù)氐纳贁?shù)民族希望通過習(xí)慣法尋求幫助和精神慰藉，保障生存安全和滿足榮譽(yù)感。改革開放以來，這種傳統(tǒng)的習(xí)慣法觀念在當(dāng)?shù)貨]有絲毫減弱，反而有某種強(qiáng)化的趨勢，這就使得少數(shù)民族習(xí)慣法在當(dāng)?shù)赜懈鼜V泛的影響。
4．經(jīng)濟(jì)發(fā)展落后。積石山縣位于甘肅西南部，地處黃土高原與青藏高原交匯地帶，由于歷史的原因，積石山地區(qū)的社會形態(tài)發(fā)展過程中發(fā)育程度較低，經(jīng)濟(jì)發(fā)展滯后。在關(guān)于當(dāng)?shù)貎和氖芙逃龣?quán)利有沒有得到保障的調(diào)查中，有169位居民選擇了有，占總數(shù)的58．1％，有84位居民選擇了只有一部分得到保障，占總數(shù)的28．9％，有28位居民認(rèn)為沒有得到保障，占總數(shù)的9．6％，另有10位居民選擇了不知道，占總數(shù)的3．4％。而在關(guān)于其現(xiàn)在從事的工作的調(diào)查時，有27．1％的居民選擇了在家務(wù)農(nóng)，21．6％的居民選擇了外出打工，另有41．2％的居民選擇了個體經(jīng)營者，還有10．1％選擇了其他。關(guān)于民族地區(qū)最需要解決的問題的調(diào)查中，36．4％的居民認(rèn)為是就業(yè)，55．7％的居民認(rèn)為是貧富差距，7％的居民認(rèn)為是環(huán)境保護(hù)，只有0．9％的居民認(rèn)為是其他。由此可知，經(jīng)濟(jì)發(fā)展滯后是積石山縣法制建設(shè)中的又一個阻礙因素。因為法律與經(jīng)濟(jì)有著最根本的關(guān)系，這種關(guān)系一方面是經(jīng)濟(jì)決定法律，經(jīng)濟(jì)不但決定法律的內(nèi)容和性質(zhì)，而且決定法律的變化與發(fā)展；另一方面，法律服務(wù)于經(jīng)濟(jì)，即以它的穩(wěn)定性和權(quán)威性確認(rèn)和維護(hù)經(jīng)濟(jì)活動和經(jīng)濟(jì)關(guān)系；以它的預(yù)測性和指引性引導(dǎo)經(jīng)濟(jì)活動的發(fā)展；以它的統(tǒng)一性和強(qiáng)制性改造某種不適應(yīng)統(tǒng)治階級需要的經(jīng)濟(jì)關(guān)系和經(jīng)濟(jì)活動，從而建立某種新的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。積石山縣的法制狀況由本地的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定。從調(diào)研的情況可知，貧困問題是當(dāng)?shù)孛媾R的最主要的問題，由于經(jīng)濟(jì)落后，導(dǎo)致法制不健全，而不健全的法律對于其賴以存在和發(fā)展的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)無法起到引導(dǎo)、促進(jìn)和保障的作用。
三、對策
少數(shù)民族地區(qū)法制建設(shè)必須結(jié)合民族地區(qū)的實際情況，綜合考慮和協(xié)調(diào)各種利益關(guān)系，堅持多種措施并舉。
1．加快經(jīng)濟(jì)發(fā)展。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，只有加快當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)建設(shè)，使當(dāng)?shù)厝藗儏⑴c到市場經(jīng)濟(jì)當(dāng)中來，人們的權(quán)利意識以及法治意識才會提高。積石山人民要通過貿(mào)易、交易融入國家這個大環(huán)境中來，并與其他民族人民形成利益鏈，從而為積石山縣建立法治社會奠定基礎(chǔ)。
2．加強(qiáng)普法宣傳、增強(qiáng)法制意識。由于當(dāng)?shù)厝藗內(nèi)狈Ψ傻恼J(rèn)識，所以普法宣傳顯得尤為必要。積石山以少數(shù)民族多而雜為特點(diǎn)，所以普法應(yīng)該采用最被當(dāng)?shù)厝私邮艿男问交蛘咦钯N近當(dāng)?shù)厝松盍?xí)性的形式。在普法過程當(dāng)中，首先應(yīng)該做到對國家制定法的普及，其次還應(yīng)使人們了解運(yùn)用國家制定法傳播的一些個案，因為案例具有形象和直觀的特點(diǎn)，當(dāng)?shù)厝藗兏菀捉邮?。同時，為增強(qiáng)人們的國家制定法意識，要從政府層面推行自上而下的法律普及，使當(dāng)?shù)厝藗儗抑贫ǚㄓ袕?qiáng)烈的信任感，進(jìn)而使國家制定法具有廣泛的社會基礎(chǔ)。
3．建立多元糾紛解決機(jī)制。積石山民眾長期生活在相對封閉和固定的環(huán)境中，人們的聯(lián)系相當(dāng)緊密的，進(jìn)而就會形成“特有的內(nèi)聚力和認(rèn)同感，在特定的語情下自發(fā)形成了一套心照不宣的規(guī)矩或‘正義’”。［7］而要想破壞這種規(guī)矩是危險的，因為破壞這一特定的民族認(rèn)同感和向心力很容易受到輿論的譴責(zé)而陷入被動。在積石山縣，人們之間發(fā)生沖突時往往選擇用當(dāng)?shù)亓?xí)慣法來調(diào)解和解決矛盾，他們認(rèn)為少數(shù)民族習(xí)慣法更貼近他們的生活因而更能代表正義。此外，對國家制定法的陌生也使人們對用國家制定法處理糾紛的機(jī)制不適應(yīng)，并且即便是人們對國家制定法并不陌生，僅從經(jīng)濟(jì)上和體制障礙上考慮，很多人也不會選擇國家制定法。因此，在積石山地區(qū)，關(guān)于糾紛解決的法律適用上，如果涉及公共利益和國家利益時，應(yīng)適用國家制定法，如果涉及到民族糾紛以及較輕微的刑事案件，可以適用當(dāng)?shù)亓?xí)慣法處理。同時，因為訴訟一般耗時較長、訴訟成本過高，所以在發(fā)生糾紛時，調(diào)解就成為比較理想的解決糾紛的方法。調(diào)解主要用于鄰里之間、婚姻家庭、財產(chǎn)繼承糾紛等。具體而言，積石山縣人們之間發(fā)生的糾紛多數(shù)可以進(jìn)行人民調(diào)解。人民調(diào)解的糾紛主體可以限定在家庭成員和鄰里之間，糾紛范圍應(yīng)局限于在婚姻、繼承及普通民事糾紛之間。阿訇可以擔(dān)任人民調(diào)解員。在調(diào)解過程中，應(yīng)遵循自愿原則，而且可以適當(dāng)運(yùn)少數(shù)用民族習(xí)慣法進(jìn)行調(diào)解。
