勞務(wù)派遣制度與工傷保險制度的銜接
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一、勞務(wù)工的工傷責任現(xiàn)狀
我國《工傷保險條例》對勞務(wù)派遣用工的保險繳納、工傷申報，以及工傷保險待遇等未做出規(guī)定，現(xiàn)有的勞務(wù)派遣中的工傷保險規(guī)定，存在一定的不合理性，從而導致勞務(wù)工在工傷保險賠償過程中存在以下困境。1.勞務(wù)工工傷保險的參保人是派遣單位。勞務(wù)派遣就業(yè)模式下，受派單位因沒有參保壓力，更傾向于雇傭勞務(wù)工，而促使勞務(wù)派遣就業(yè)模式不正常增長。而受派單位才是事實上的雇主，與勞務(wù)工聯(lián)系緊密，是工傷發(fā)生時的控制指揮單位，它比派遣單位更適合做派遣人。2.工傷申請人是派遣單位。派遣單位不掌握工傷的第一手資料、證據(jù)，難以判斷是否為工傷，需不需要申請工傷。派遣單位不愿申請工傷后30日，勞務(wù)工才可自己申請，這樣做已經(jīng)錯過了工傷申請的最佳時間，時間越長，證據(jù)越難保存和獲取。受派單位因為不負責繳納保費和工傷申報，就失去了為派遣工提供更好的工作條件、更安全的工作環(huán)境，以減少他們受工傷的概率的主動性。3.工傷賠償沒有完全社會化。派遣單位因為要承擔部分賠償經(jīng)濟壓力，而傾向于選擇不給派遣工繳納工傷保險。畢竟派遣工受到工傷不是因為勞務(wù)派遣單位的疏忽引起的。被派遣勞動者在工作中受到的傷害是由于用工單位的原因引起的，用工單位需做出補償。此規(guī)定不易搜集和提供證據(jù)，如何補償?shù)囊?guī)定不具體、不明晰，事實上難以操作，只能在出現(xiàn)賠償訴訟時由法官裁決。
二、勞務(wù)工工傷保險繳納的銜接
1.勞務(wù)工工傷保險繳納單位的銜接。一是用人單位繳納情形。這是最常見的繳納方式，此模式下，用工單位不必為派遣員工繳納保險，但須核實及監(jiān)督用人單位為派遣員工繳納工傷保險，因為用工單位須承擔工傷保險連帶責任。此外，作為工傷保險的補充，由用人單位或用工單位為員工繳納意外傷害保險，在派遣工這一特殊主體工傷責任承擔中是一個比較明智的選擇。二是用工單位繳納情形。用工單位為勞務(wù)工的使用單位，從使用角度講，勞務(wù)派遣單位無須為被派遣勞動者繳納工傷保險。對被派遣勞動者的勞動指示權(quán)是工傷保險責任承擔的依據(jù)，這與美國的做法一樣。在美國，認定為被派遣勞動者雇主的主要依據(jù)為是否對被派遣勞動者具有實質(zhì)指揮權(quán)或者控制權(quán)，具有實際管理指揮權(quán)按照雇主對待。反之，不能作為雇主對待。2.跨地區(qū)派遣工工傷保險繳納的銜接?？绲貐^(qū)派遣在勞務(wù)派遣行業(yè)十分普遍，如何為跨地區(qū)派遣的勞動者繳納社會保險，有效保障勞務(wù)跨地區(qū)派遣勞動者的權(quán)益，成為勞務(wù)派遣行業(yè)面臨的一個重要問題。筆者認為，勞務(wù)派遣單位注冊地和其生產(chǎn)經(jīng)營地不在同一地區(qū)的，應(yīng)以其注冊地繳納社會保險為宜；如果勞務(wù)派遣單位未在注冊地參加社會保險，應(yīng)以其生產(chǎn)經(jīng)營地參加社會保險為宜。此外，在建筑施工企業(yè)中，有的地區(qū)要求用工單位應(yīng)在項目所在地參加工傷保險，法律應(yīng)在該領(lǐng)域做出統(tǒng)一規(guī)定，以保障被派遣勞動者的權(quán)益
三、勞務(wù)工工傷申報的銜接
1.由勞務(wù)派遣單位繳納工傷保險中的工傷申報銜接。根據(jù)工傷保險條例的規(guī)定，被派遣勞動者出現(xiàn)工傷，或者被診斷為職業(yè)病，工傷認定申請應(yīng)向勞務(wù)派遣單位參加社保統(tǒng)籌地區(qū)的主管部門提出。該模式下，派遣員工出現(xiàn)工傷，由用人單位進行工傷申報。2.用工單位繳納工傷保險的工傷申報銜接。該模式下，派遣員工出現(xiàn)工傷，在進行工傷申報時，筆者認為，可以選擇由用人單位或用工單位兩種方式進行工傷申報，具體銜接為：如用人單位與用工單位在同一地區(qū)，應(yīng)由用人單位進行工傷申報，用工單位承擔協(xié)助責任；如選擇由用工單位進行工傷申報時，工傷的申請、審批、勞動能力的鑒定等一系列的工傷程序的處理，用人單位應(yīng)當協(xié)助用工單位進行工傷的申報，這一申報模式在跨地區(qū)派遣中應(yīng)逐步成為主流模式。
四、勞務(wù)工工傷支付責任的銜接
1.用人單位承擔責任情形。被派遣勞動者的社會保險由勞務(wù)派遣單位負責繳納，在被派遣勞動者出現(xiàn)工傷，或者被診斷為職業(yè)病后，相應(yīng)的工傷認定申請、勞動能力鑒定，工傷保險待遇的給付，均由勞務(wù)派遣單位負責在其參保地辦理。我國還就農(nóng)民工這一特殊勞動力未參加工傷保險問題出臺了專門規(guī)定，如農(nóng)民工出現(xiàn)工傷或被診斷為患職業(yè)病，則需用工單位為農(nóng)民工辦理工傷認定申請等一系列手續(xù)，并承擔工傷賠償責任。2.用工單位承擔責任情形。比如上海市規(guī)定，派遣單位未在上海依法設(shè)立子公司或分公司，派遣人員受傷時，用工單位先行承擔連帶責任。揚州市規(guī)定派遣至本市區(qū)域范圍內(nèi)的員工，按照用工單位社會保險的統(tǒng)籌層次參加社會保險。同時規(guī)定，被派遣勞動者出現(xiàn)工傷后，工傷事故由勞務(wù)派遣企業(yè)與用工單位共同處理，并負責為被派遣勞動者申領(lǐng)工傷保險待遇，不足部分的賠償責任由用工單位承擔，但如果被派遣勞動者未參加工傷保險是因為用工單位未委托勞務(wù)派遣企業(yè)的情形，則由用工單位負責支付工傷保險待遇。3.派遣協(xié)議約定責任情形。雙重勞動關(guān)系：如在一家單位工作時，職工發(fā)生工傷，由職工受到傷害時工作的單位依法承擔工傷保險責任。被派遣勞動者發(fā)生工傷后，工傷保險責任的承擔由其受到事故傷害時所在的單位負責。雙重勞動關(guān)系理論認為，被派遣勞動者與勞務(wù)派遣單位和用工單位均建立了勞動關(guān)系，這兩個勞動關(guān)系相互獨立，二者之間互不影響，根據(jù)勞動法原理，這二者也當屬被派遣勞動者的共同雇主。作為被派遣勞動者的雇主，都有為其繳納社會保險費的義務(wù)，因為繳納社會保險是雇主的法定義務(wù)，如果其中一個雇主未繳納，則繳納社會保險的雇主不能免除未繳納雇主的工傷保險責任。根據(jù)勞務(wù)派遣暫行規(guī)定，勞務(wù)派遣單位與用工單位可就被派遣勞動者的工傷保險責任進行約定，二者之間的約定屬于意思自治，法律應(yīng)予以保護。勞務(wù)派遣單位與用工單位為合同法上兩個完全平等的民事主體，雙方依據(jù)“契約自由”和“意思自治”原則，就被派遣勞動者的工傷保險責任的約定簽訂協(xié)議的，只要該協(xié)議不違反法律的強制性規(guī)定，則該協(xié)議應(yīng)當認定為有效，被派遣勞動者的工傷保險責任的承擔應(yīng)按照二者之間簽訂的協(xié)議執(zhí)行，即法律規(guī)定上為合同有約定的從其約定。也就是說，勞務(wù)派遣單位承擔雇主的義務(wù)和責任，被派遣勞動者勞動合同的簽訂、變更的責任應(yīng)由用工單位負責，部分責任二者有重合，重合部分應(yīng)由勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔連帶責任，代為承擔另一方工傷保險責任的，承擔責任的一方，可以按照雙方簽訂的派遣協(xié)議的約定比例，向另一方進行追償。4.跨地區(qū)派遣中責任承擔。我國社會保險目前為省級或縣（市）級統(tǒng)籌，工傷保險待遇的高低取決于地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展水平和保險繳費高低。一般來說，東部沿海地區(qū)經(jīng)濟較為發(fā)達，工傷保險的繳費標準相對較高，工傷保險待遇標準也相對較高；西部地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展水平相對落后，相應(yīng)工傷保險繳費標準相對較低，工傷保險待遇標準也相對較低。筆者認為，在跨地區(qū)派遣中，不可避免地出現(xiàn)兩個地區(qū)的保險待遇的差異問題。解決方式，一是全國工傷保險繳納基數(shù)的統(tǒng)一；二是在保險繳費時，可由用人單位和用工單位約定在繳費標準較高地區(qū)參保；三是由用工單位通過參加商業(yè)保險，彌補工傷保險待遇較低的問題。5.未參保情況下責任承擔。在勞務(wù)派遣中，未為被派遣勞動者繳納社會保險的情況時有發(fā)生，我國法律就被派遣勞動者未參加工傷保險的情形，并沒有明確規(guī)定。這涉及兩個方面的銜接，其一為工傷保險責任的承擔者，其二為按照什么標準給予工傷保險待遇。筆者認為，被派遣勞動者未參保的，工傷保險責任雙方有約定的從其約定，無約定的應(yīng)由用工單位負責?？傊?，立法者應(yīng)從更深層次考慮，如何做好勞務(wù)派遣制度和工傷保險制度的有效銜接，從工傷保險的繳納責任、工傷申報責任、工傷保險待遇給付責任等，以便進一步完善我國勞務(wù)派遣中的工傷保險制度，使兩項制度在實際運用中做好銜接，有效維護勞務(wù)派遣工這一特殊群體的權(quán)益。
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作者：劉彥國 陳曦 單位：中交天津航道局有限公司
