行政立法論文精選(九篇)

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第1篇：行政立法論文范文

一、制定行政處罰法的意義

近年來，隨著改革開放和經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)的迅速發(fā)展，行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督管理職能急劇增加，為了有效履行廣泛的監(jiān)督管理職責(zé)，越來越多的行政機(jī)關(guān)開始運(yùn)用行政處罰手段。據(jù)調(diào)查，1991年，僅北京市

行政機(jī)關(guān)實(shí)施的處罰行為就達(dá)800多萬次，其中罰沒款物處罰700多萬次，折合金額9000多萬元，警告拘留違法人59.9萬人次，吊銷許可證、責(zé)令停業(yè)756起，拆除違章建筑2000多起。行政機(jī)關(guān)廣泛行使處罰

權(quán)，對于制止和糾正違法行為，維護(hù)社會秩序起到十分重要的作用。但必須承認(rèn)，目前的行政處罰也存在一些問題：一是現(xiàn)有處罰手段跟不上，難以制止和糾正日益增多的違法行為；二是行政機(jī)關(guān)亂設(shè)處罰、濫施處罰現(xiàn)象日益嚴(yán)重，侵犯了公民法人合法權(quán)益，也損害了法律尊嚴(yán)，影響了政府和人民群眾的魚水關(guān)系。為此，必須盡快制定一部行政處罰法，統(tǒng)一解決目前實(shí)踐中存在的各種問題。具體而言，制定處罰法的作用表現(xiàn)為以下幾個方面：

（一）制定處罰法有利于監(jiān)督保障行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，有效完成行政管理任務(wù)。

由于缺少一部統(tǒng)一的行政處罰法，行政機(jī)關(guān)在行使職權(quán)遇到很多困難。（1）違法現(xiàn)象日益增多，行政機(jī)關(guān)現(xiàn)有處罰手段制止不力。如制造假藥違法案件1986年2000多起，1990年時達(dá)1.3萬起，衛(wèi)生檢疫違法案1990年177起，1991年上升為277起。對于酒后開車、超載運(yùn)輸、道路遺撒等現(xiàn)象僅采用小額罰款已遠(yuǎn)達(dá)不到制裁效果。（2）執(zhí)行處罰缺乏有力手段，非法干預(yù)和妨礙執(zhí)法現(xiàn)象十分嚴(yán)重，據(jù)反映，北京市每年查處900萬起違法案件，除現(xiàn)場處罰外，有近500萬起處罰決定存在執(zhí)行問題，完全推到法院是不可想象的。全國工商行政管理系統(tǒng)1990年發(fā)生妨礙公務(wù)案件1.7萬起，造成13名執(zhí)法人員死亡，754人重傷，35人致殘。（3）處罰制度不健全，引發(fā)的行政訴訟案件逐年增多。法院受理的行政訴訟案件中，絕大多數(shù)都是對處罰不服引起的，但由于立法對行政處罰的依據(jù)、證據(jù)要求、程序、原則及幅度等內(nèi)容的規(guī)定不統(tǒng)一、不明確，給行政機(jī)關(guān)造成較大被動，使法院也難以審查裁決。（4）由于財(cái)政體制和立法不配套，致使行政機(jī)關(guān)處理罰沒款項(xiàng)做法不一，為違法截流、坐支、引誘相對人違法獲取財(cái)源大開方便之門。為了解決上述問題，制定一部行政處罰法已非常必要。

（二）制定處罰法有利于保護(hù)公民法人的合法權(quán)益。

由于缺少法律限制，行政機(jī)關(guān)亂設(shè)處罰、濫施處罰，侵犯公民法人合法權(quán)益的現(xiàn)象十分嚴(yán)重，主要表現(xiàn)在以下方面：（1）行政機(jī)關(guān)隨意設(shè)定處罰權(quán)，超出法定幅度規(guī)定人身罰、財(cái)產(chǎn)罰，致使設(shè)卡罰款泛濫成災(zāi)、勞役罰花樣翻新。許多縣、鄉(xiāng)、區(qū)自行設(shè)定各類處罰，嚴(yán)重破壞法制統(tǒng)一和法律尊嚴(yán)，侵犯公民法人合法權(quán)益。（2）某些行政機(jī)關(guān)鉆法律空子，在法律缺乏對罰款幅度規(guī)定或規(guī)定的幅度過寬、罰款上繳程序不嚴(yán)的情況下，顯失公正處罰相對人。坐支截流、非法獲利。有的地方甚至出現(xiàn)了"以罰款養(yǎng)執(zhí)法"，以罰款解決獎金、福利，亂開財(cái)源的混亂現(xiàn)象，嚴(yán)重影響了政府形象。（3）行政機(jī)關(guān)處罰管轄權(quán)不明確，出現(xiàn)多個機(jī)關(guān)爭奪一項(xiàng)處罰權(quán)，"互相打架"。如海關(guān)與公安、工商對走私的處罰、食品衛(wèi)生與質(zhì)量監(jiān)督對食品的管理、藥品與工商對藥品的管理、土地和城建對非法建筑的管理等經(jīng)常發(fā)生的摩擦糾紛。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前已有16對機(jī)關(guān)在處罰管轄權(quán)方面出現(xiàn)爭執(zhí)和矛盾。由于多機(jī)關(guān)處罰和重復(fù)處罰，給公民法人帶來不公正的處罰后果。（4）行政處罰缺乏嚴(yán)格的程序限制和證據(jù)規(guī)則，出現(xiàn)大量罰款不開收據(jù)、扣押財(cái)產(chǎn)不列清單、吊銷許可證不說明理由、處罰不告知訴權(quán)等隨意處罰現(xiàn)象，侵犯權(quán)公民法人合法權(quán)益。因此，制定行政處罰法對于限制監(jiān)督行政權(quán)力，保護(hù)公民法人合法權(quán)益具有重要意義。

（三）制定處罰法對于健全法制，配合行政訴訟法實(shí)施具有重要意義。

行政訴訟法的頒布實(shí)施，在事后監(jiān)督行政行為方面發(fā)揮了重要作用。但并沒有完全解決行政機(jī)關(guān)隨意設(shè)定處罰權(quán)、不公正行使處罰權(quán)的問題。實(shí)踐中迫切需要對處罰行為加以事前事中監(jiān)督，避免違法處罰實(shí)施造成的損害。為此，制定一部處罰法，對行政機(jī)關(guān)享有什么處罰權(quán)、如何行使處罰權(quán)作出嚴(yán)格限制規(guī)定，有利于配合行政訴訟法實(shí)施，完善對行政行為的事先監(jiān)督機(jī)制，也有利于維護(hù)和加強(qiáng)法制統(tǒng)一。

（四）制定處罰法對于轉(zhuǎn)變政府職能、糾正"為罰而罰"的傳統(tǒng)觀念，加快改革開放均有重要意義。

傳統(tǒng)上政府管理注重計(jì)劃與命令、強(qiáng)調(diào)制裁與禁止，助長了行政處罰中"為罰而罰"的不良觀念，忽視了說服與指導(dǎo)、服務(wù)與保障的作用。隨著改革開放的不斷深入，這種傳統(tǒng)的管理經(jīng)驗(yàn)與觀念已經(jīng)很難適應(yīng)現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)管理模式。現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)要求政府多服務(wù)，少計(jì)劃，多指導(dǎo)，少命令，多監(jiān)督，少制裁。為此，必須改變目前這種多機(jī)關(guān)職能交叉、爭搶處罰權(quán)，為了罰款而罰款，忽視指導(dǎo)與服務(wù)的現(xiàn)狀。而重新劃分處罰權(quán)，轉(zhuǎn)變單一處罰職能、增強(qiáng)服務(wù)與指導(dǎo)觀念必須通過統(tǒng)一的立法才能完成。

有同志認(rèn)為，制定行政處罰法的條件尚不成熟。目前行政處罰條款多出自各部門的法律法規(guī)，因而完全可以通過修改部門法的方式解決行政處罰種類不齊、力度不夠、程序不全、執(zhí)行不力等問題，不必另起爐灶制定一部統(tǒng)一的行政處罰法。加之行政處罰中存在的一事再罰、多機(jī)關(guān)爭奪處罰權(quán)、罰款流向不明等問題并不是缺少一部處罰法造成的，而是立法缺乏協(xié)調(diào)、行政組織權(quán)限不明、財(cái)政體制局限性、執(zhí)法人員素質(zhì)低等多種因素相互作用造成的，要解決這些問題，也不是制定一部處罰法就得以根除的。

我們認(rèn)為；這些同志的看法雖有一定道理，但過于消極悲觀了。因?yàn)槿魏畏啥疾荒苁且徊堪_萬象、醫(yī)治百病的靈丹妙藥，其作用也是有限的，但不能因?yàn)樗饔糜邢薅耆釛壦?。行政處罰法至少可以從兩個方面解決現(xiàn)存的問題。一是通過規(guī)定處罰設(shè)定權(quán)的歸屬來限制各級政府濫設(shè)處罰的權(quán)力，從而結(jié)束所有機(jī)關(guān)均可創(chuàng)設(shè)處罰的混亂現(xiàn)狀。二是通過規(guī)定處罰程序規(guī)則切實(shí)有效地保障受處罰人的合法權(quán)益，消除行政處罰的任意性和不公正現(xiàn)象，同時也可以保證合法的行政處罰決定得以順利執(zhí)行。

二、行政處罰立法中的幾個問題

（一）關(guān)于行政處罰的種類問題

行政機(jī)關(guān)普遍反映，現(xiàn)有處罰手段不夠，難以有效制裁違法相對人。例如，市容管理部門僅憑罰款手段難以及時糾正建筑運(yùn)輸單位的道路遺撒問題；漁政管理部門對外國船只進(jìn)入我國漁域捕魚行為也往往束手無策；交通管理部門對酒后駕車行為也缺乏有效處罰手段。為此，我們主張?jiān)谔幜P法中增加幾種新的處罰手段，同時對現(xiàn)有一些處罰手段加以修改和調(diào)整。例如，申誡類處罰應(yīng)建立警告登記和累積轉(zhuǎn)罰制度，對多次受過申誡罰的違法人應(yīng)轉(zhuǎn)換適用更重一類的處罰。規(guī)定申誡罰的必要公開制度，使之發(fā)揮有效的威懾力。財(cái)產(chǎn)罰應(yīng)解決罰款幅度過大、隨意性強(qiáng)、流向不明的問題。建議將罰款的決定機(jī)關(guān)與執(zhí)行機(jī)關(guān)分離開來，避免處罰者獲益不處罰者失職的現(xiàn)象。將沒收非法所得、扣押

、變賣、銷毀等措施納入處罰手段范圍。行為罰部分則需解決"責(zé)令賠償""責(zé)令履行某種義務(wù)"等決定的性質(zhì)問題，特別要解決"責(zé)令性決定的"的執(zhí)行問題。增加勞役罰內(nèi)容，通過恢復(fù)原狀等勞役措施教育違法人。除此而外，應(yīng)當(dāng)明確行政機(jī)關(guān)適用人身罰具備的條件和范圍，規(guī)定除公安機(jī)關(guān)外，其他任何機(jī)關(guān)均不得適用人身罰手段。

至于如何在處罰法中規(guī)定處罰種類，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用歸類與列舉并用的方式。即規(guī)定行政機(jī)關(guān)可以采用申誡罰、財(cái)產(chǎn)罰、行為罰、人身罰的同時，還應(yīng)規(guī)定幾種主要處罰形式的適用方式，如警告登記累積制度，罰款決定與收繳分離制度、拘留處罰的傳喚、訊問、取證制等。

（二）行政處罰種類的設(shè)定問題

行政處罰事關(guān)重大，只有特定層級的國家機(jī)關(guān)才有權(quán)規(guī)定處罰種類。對哪些機(jī)關(guān)有權(quán)設(shè)定哪類處罰，理論和實(shí)踐界有較大爭議。一種意見認(rèn)為，只有法律、法規(guī)有權(quán)規(guī)定處罰，人身罰只能由法律規(guī)定，其他任何機(jī)關(guān)及組織都無權(quán)規(guī)定并適用處罰。另一種意見認(rèn)為，根據(jù)目前我國立法現(xiàn)狀，取消規(guī)章的處罰設(shè)定權(quán)是不合適的，因?yàn)橐?guī)章是多數(shù)行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法依據(jù)，而且已經(jīng)規(guī)定了不同形式的處罰，因此，應(yīng)當(dāng)允許規(guī)章設(shè)定一些非人身罰。還有同志認(rèn)為，既然法津賦予地方政府諸多的管理職責(zé)，并允許市、縣、鄉(xiāng)制定在本地區(qū)內(nèi)具有普遍約束力的規(guī)范性文件，那么就應(yīng)當(dāng)認(rèn)可地方政府設(shè)定部分處罰的權(quán)力，體現(xiàn)"權(quán)責(zé)一致"原則。

我們認(rèn)為，行政處罰涉及公民、法人基本人身財(cái)產(chǎn)權(quán)益，必須由特定的立法機(jī)關(guān)規(guī)定，這是保障人權(quán)，維護(hù)法制統(tǒng)一的基本前提。行政機(jī)關(guān)規(guī)定處罰必須有法律授權(quán)，而且授權(quán)的范圍和規(guī)定處罰的行政規(guī)范必須受一定的限制。從我國目前處罰設(shè)定狀況看，由最高行政機(jī)關(guān)國務(wù)院依據(jù)法律授權(quán)設(shè)定部分處罰是必要的，但只能就非人身權(quán)方面設(shè)定處罰。其他行政規(guī)范可依授權(quán)規(guī)定一些實(shí)施細(xì)則和標(biāo)準(zhǔn)，而不能創(chuàng)設(shè)處罰權(quán)。

除對設(shè)定處罰的機(jī)關(guān)作一定限制，還應(yīng)該對設(shè)定處罰的文件加以限制，即任何機(jī)關(guān)都不得通過非正式的規(guī)范性文件，如政策、通知、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)程設(shè)定行政處罰權(quán)。

（三）行政管理權(quán)與處罰權(quán)的關(guān)系

關(guān)于管理權(quán)與處罰權(quán)的關(guān)系，理論和實(shí)務(wù)界有二種意見。一種意見認(rèn)為，行政管理權(quán)與處罰權(quán)是兩種不同性質(zhì)的權(quán)力，行使兩類權(quán)力的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)分離。至于分離到什么程序，有兩種方案，一是相對分離，在同一個機(jī)關(guān)內(nèi)，行使管理權(quán)的機(jī)構(gòu)與行使監(jiān)督處罰權(quán)的機(jī)構(gòu)分離開，使監(jiān)督處罰機(jī)構(gòu)專司處罰及執(zhí)行，不進(jìn)行一般管理活動。二是完全分離，行政管理機(jī)關(guān)與監(jiān)督處罰機(jī)關(guān)完全分開。各機(jī)關(guān)原有的處罰權(quán)從管理部門分離出來，組成若干相對獨(dú)立的綜合監(jiān)督處罰機(jī)構(gòu)。如目前地方從城建、交通、衛(wèi)生、公安、稅務(wù)、工商部門分離出來的綜合執(zhí)法隊(duì)、市容監(jiān)察組織等就屬這一類。

另一種意見認(rèn)為，管理權(quán)和處罰權(quán)是不可分離的兩項(xiàng)權(quán)力，處罰權(quán)是行政管理權(quán)的一部分。例如，許可證管理中，吊銷許可證是處罰的一種形式，但是，很難將吊銷權(quán)從許可證管理權(quán)中分離出來。

解決好管理權(quán)與處罰權(quán)的關(guān)系，有利于減少行政處罰管轄沖突，也可以保證一事不再罰原則的貫徹實(shí)施。例如，由多機(jī)構(gòu)組成的統(tǒng)一市容管理組織負(fù)責(zé)維護(hù)市容的各項(xiàng)工作，不僅減少多機(jī)并爭奪管轄權(quán)的現(xiàn)象，而且能夠避免就某一違法行為進(jìn)行兩次以上的處罰。

（四）法規(guī)競合與一事不再罰原則

一個行為違反兩個以上法律規(guī)范的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)如何處罰，這是一個法規(guī)競合行為。例如，某人用毒藥制成的誘耳在漁塘捕魚的行為，可能違反治安管理處罰條例、漁業(yè)法、環(huán)境保護(hù)法等多個法津。在目前行政管理權(quán)交叉重疊、法規(guī)不斷增多的情況下，如果允許各個行政機(jī)關(guān)依據(jù)各自的法律對某一行為分別作多次處罰，顯然有失公允。對此，有人提出"一事不再罰原則"。即對某一違法事件不得給予兩次以上的處罰。但對"一事"的理解不盡相同。較窄的理解是一個行為違反一個法律規(guī)范為"一事"，較寬的理解是一個行為違反多個法律規(guī)范也算"一事"。由于每一行為，每一事都可以進(jìn)行不同層次的多次劃分，而且處罰機(jī)關(guān)也不止一個，所以，也有人提出"一事不再罰"原則難以成立。

我們認(rèn)為，一事不再罰原則是保障公民法人合法權(quán)益，防止行政機(jī)關(guān)專橫武斷的重要原則，應(yīng)當(dāng)在行政處罰法中占有一席之地。至于"一事"的范圍如何界定，必須考慮目前處罰機(jī)關(guān)職權(quán)交叉重疊的現(xiàn)狀。為避免行政執(zhí)法機(jī)關(guān)失職不處罰或越權(quán)濫處罰，應(yīng)當(dāng)將"一事"界定于"一個行為違反一個法律"的范圍之內(nèi)。例如，某司機(jī)出車時被交通警察以尾燈不

亮為由處罰一次，在他駕車回單位期間，交通部門不得以同樣理由再次處罰該司機(jī)。

那么如何解決因一個行為受多次處罰的問題，目前有兩個方案：一是參照刑法中法規(guī)競合理論采用"重罰吸收輕罰"方式處理，即一個違法行為違反多個法律規(guī)范，由其中量罰最重的機(jī)關(guān)處罰。但這種方式

存在一個問題，即會出現(xiàn)各機(jī)關(guān)爭奪或推脫處罰權(quán)、互不通氣現(xiàn)象。第二個方案是重新整合行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，改變傳統(tǒng)上"一個機(jī)關(guān)執(zhí)行一部法律"的習(xí)慣，將擁有相同或類似職權(quán)的行政機(jī)關(guān)合并，由綜合性執(zhí)法機(jī)關(guān)對同一違法行為進(jìn)行"重罰吸收輕罰"的選擇性處罰。我們認(rèn)為這種方案是合理且可行的。

（五）行政處罰權(quán)的委托問題

行政處罰權(quán)涉及公民法人的人身財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)由法律規(guī)定的有權(quán)行政機(jī)關(guān)行使。但是，由于個別部門執(zhí)法任務(wù)重、條件跟不上，遂將自己的處罰權(quán)委托給下級機(jī)關(guān)和所屬機(jī)構(gòu)同級其他機(jī)關(guān)，非行政機(jī)關(guān)、個人去行使。隨著委托處罰權(quán)現(xiàn)象日益增多，交通、市容、物價、城建、計(jì)劃生育、公安等部門執(zhí)法中也暴露出許多問題。第一，誰有權(quán)委托？并不是任何行政機(jī)關(guān)在任何情況下都可以將自己的處罰權(quán)委托出去。委托機(jī)關(guān)必須是依法享有處罰權(quán)的機(jī)關(guān)。本身沒有處罰權(quán)或其處罰權(quán)來自其他機(jī)關(guān)委托的組枳不得委托。例如，接受公安機(jī)關(guān)委托的鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）政府不得再將其處罰權(quán)委托他人行使。第二，委托必須符合什么條件？委托必須有法律、法規(guī)、規(guī)章依據(jù)。同時也必須符合其他定法條件。第三，委托應(yīng)履行哪些手續(xù)？有些行政機(jī)關(guān)向個人組織委托處罰權(quán)時不辦理任何手續(xù)，致使委托隨意性增加，委托后責(zé)任不明確。為此，應(yīng)通過立法明確委托處罰權(quán)的必經(jīng)程序，如簽定委托書、劃分雙方責(zé)任，約定委托權(quán)限、范圍及期限。第四，委托處罰的責(zé)任歸屬如何？目前委托處罰的責(zé)任并不明確，具體做法也不一樣。例如委托權(quán)限內(nèi)的處罰行為由誰負(fù)責(zé)？委托權(quán)限以外責(zé)任由誰承擔(dān)？有同志認(rèn)為，無論處罰是否超出委托權(quán)限，都應(yīng)由委托機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。第五，行政機(jī)關(guān)的派出機(jī)構(gòu)是否無須委托行使行政機(jī)關(guān)的權(quán)力？有同志認(rèn)為，目前大城市的街道辦事處、派出所等擔(dān)負(fù)大量行政職責(zé)，相當(dāng)于一級行政機(jī)關(guān)，但又沒有明確的執(zhí)法主體地位，引訟被告資格的混亂。為此，應(yīng)當(dāng)明確其獨(dú)立執(zhí)法的地位，不必履行一般委托手續(xù)。

（六）行政處罰程序問題

行政處罰程序不完備是比較嚴(yán)重的一個問題。概括起來主要有以下幾個方面：處罰程序種類不全、沒有關(guān)于溯及力和時效的統(tǒng)一規(guī)定、證據(jù)規(guī)則不明確、缺乏有效的執(zhí)行措施和執(zhí)行保障、協(xié)助執(zhí)行不力等。

1.程序種類不齊全。行政處罰是針對不同程序、情節(jié)、條件的違法行為實(shí)施的制裁，可以分為幾種類型：普通處罰程序，即通過正常程序?qū)嵤┑奶幜P，原則上應(yīng)履行通知、訊問、聽證、制作處罰裁決等程序；特別處罰程序，對緊急情況下或是非清楚的現(xiàn)場違法行為實(shí)施的處罰，如強(qiáng)行制止、糾正、現(xiàn)場處罰等。特別程序可以省略某些手續(xù)，如通知、聽證等，但有的事后應(yīng)補(bǔ)正。

2.時效規(guī)定少。對違法行為的處罰必須有時間限制，即超過追究時效，不應(yīng)再施處罰。治安處罰條例規(guī)定為6個月，是否該時效規(guī)定也適于其他種類的處罰？我們認(rèn)為立法原則上可規(guī)定為6個月，其他法律法規(guī)另規(guī)定的除外。

3.處罰適用規(guī)范的溯及力不明確。行政機(jī)關(guān)適用的法律、法規(guī)前后規(guī)定不一致的，處罰應(yīng)本著"從舊兼從輕"原則。對于法律實(shí)施以前的違法行為，不適用新法律處罰。對過去開始，持續(xù)到新法律實(shí)施后的違法行為，應(yīng)適用較輕的法律予以處罰。

4.證據(jù)規(guī)則不明確。行政處罰往往涉及轉(zhuǎn)瞬即逝的違法行為，難以收集到明白無誤、雙方當(dāng)事人共同認(rèn)可的證據(jù)。加上行政證據(jù)涉及專業(yè)技術(shù)問題，行政機(jī)關(guān)根據(jù)現(xiàn)有條件，也無法象刑事偵查一樣，收集到準(zhǔn)確完整的證據(jù)。為此，應(yīng)當(dāng)確立

幾項(xiàng)特殊的行政證據(jù)規(guī)則。如處罰只需主要證據(jù)確鑿、對于某些現(xiàn)場處罰，如交通警察對違反交通規(guī)則的處罰、市容部門對無照經(jīng)營者的小額處罰和糾正行為，訴訟中處罰機(jī)關(guān)不負(fù)舉證責(zé)任，只有在受罰人證明執(zhí)法人員與其有私怨惡意的情況下，執(zhí)法機(jī)關(guān)才舉證。現(xiàn)場筆錄在受罰人不簽字的情況下，只需兩個以上執(zhí)法人員簽字或證人簽字就有效。證人不作證或作偽證應(yīng)當(dāng)負(fù)法律責(zé)任。

第2篇：行政立法論文范文

（一）執(zhí)法人員力量與需要承擔(dān)的職能不匹配

蘇辦發(fā)〔2014〕1號文件明確指出：試點(diǎn)鎮(zhèn)綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)作為鎮(zhèn)政府的職能機(jī)構(gòu)，代表鎮(zhèn)政府統(tǒng)一行使由鎮(zhèn)政府承擔(dān)的除限制人身自由以外的行政處罰權(quán)，以及與行政處罰權(quán)相關(guān)的行政強(qiáng)制措施權(quán)、監(jiān)督檢查權(quán)，并具體負(fù)責(zé)相關(guān)行政管理事項(xiàng)的日常監(jiān)管。根據(jù)文件要求，試點(diǎn)鎮(zhèn)綜合執(zhí)法局不但要承擔(dān)行政處罰職能，還要承擔(dān)相應(yīng)的日常監(jiān)管職能。試點(diǎn)鎮(zhèn)綜合執(zhí)法局等職能機(jī)構(gòu)是在鎮(zhèn)行政、事業(yè)編制總量不突破的前提下通過調(diào)節(jié)編制組建的，這就決定了綜合執(zhí)法局的編制難以大幅度增加。所調(diào)研的試點(diǎn)鎮(zhèn)，執(zhí)法人員最多的張浦鎮(zhèn)也只有22人。現(xiàn)有的人員力量難以承擔(dān)起下放的幾百項(xiàng)行政處罰權(quán)。

（二）人員專業(yè)技能與需要承擔(dān)的工作任務(wù)不適應(yīng)

縣級職能部門下放給試點(diǎn)鎮(zhèn)的行政處罰權(quán)，權(quán)力多、領(lǐng)域廣，而且農(nóng)業(yè)、環(huán)保、食藥等很多領(lǐng)域的行政執(zhí)法工作專業(yè)性很強(qiáng)。目前試點(diǎn)鎮(zhèn)雖然采取了跟班學(xué)習(xí)、加強(qiáng)培訓(xùn)等措施，但一些執(zhí)法領(lǐng)域?qū)I(yè)性偏強(qiáng)的特點(diǎn)，導(dǎo)致一些執(zhí)法工作在試點(diǎn)鎮(zhèn)難以得到有效開展。省、市業(yè)務(wù)主管部門和試點(diǎn)鎮(zhèn)綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)的工作指導(dǎo)機(jī)制尚未建立，上級業(yè)務(wù)主管部門組織的業(yè)務(wù)培訓(xùn)、案件評查等工作很難直接顧及到試點(diǎn)鎮(zhèn)。

（三）銜接不暢和運(yùn)行機(jī)制不健全

有的地方?jīng)]有按照基本目錄的要求下放、承接行政權(quán)限；有的地方下放給試點(diǎn)鎮(zhèn)的行政權(quán)限多且時間緊，試點(diǎn)鎮(zhèn)暫時無力承接；有的地方縣級職能部門與試點(diǎn)鎮(zhèn)沒有建立有效銜接、平穩(wěn)過渡的工作機(jī)制，有的縣級職能部門對試點(diǎn)鎮(zhèn)的行政指導(dǎo)、業(yè)務(wù)培訓(xùn)和監(jiān)督檢查工作不到位；試點(diǎn)鎮(zhèn)獲取上級的工作部署和要求、有關(guān)政策的信息渠道不暢；有的行政許可事項(xiàng)審核受理，省、市主管部門僅認(rèn)可縣級，試點(diǎn)鎮(zhèn)難以具體操作；有的試點(diǎn)鎮(zhèn)的綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)和日常管理機(jī)構(gòu)的職責(zé)沒有完全厘清。銜接機(jī)制和運(yùn)行機(jī)制的缺失，導(dǎo)致部分領(lǐng)域出現(xiàn)執(zhí)法監(jiān)管的空白地帶和真空現(xiàn)象。

二、加強(qiáng)基層農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法工作的對策

（一）穩(wěn)步做好權(quán)力下放和承接

按照蘇辦發(fā)〔2014〕1號文件“凡試點(diǎn)鎮(zhèn)確需且能夠承接的行政權(quán)限，都應(yīng)賦予試點(diǎn)鎮(zhèn)行使；試點(diǎn)鎮(zhèn)暫時無法承接的行政權(quán)限，要積極創(chuàng)造條件，成熟一批，賦予一批”的工作要求，積極穩(wěn)妥做好權(quán)力下放和承接工作。一是有序下放。在縣級政府編制、法制工作部門的指導(dǎo)下，縣級主管部門和試點(diǎn)鎮(zhèn)加強(qiáng)協(xié)調(diào)，充分考慮到試點(diǎn)鎮(zhèn)的實(shí)際需求和承接能力，在“可放”和“能接”之間找到平衡，下放一批試點(diǎn)鎮(zhèn)能“接得住、管得好”的常用行政處罰權(quán)，對專業(yè)性特別強(qiáng)、實(shí)踐中不常用的權(quán)限暫緩下放，并明確放權(quán)部門的指導(dǎo)和監(jiān)督職責(zé)，確保權(quán)力平穩(wěn)下放。昆山市2012年下放給張浦鎮(zhèn)行政處罰權(quán)655項(xiàng)，其中農(nóng)業(yè)類134項(xiàng)。根據(jù)一年多來的實(shí)踐，根據(jù)張浦鎮(zhèn)的實(shí)際承擔(dān)能力，為防止市場監(jiān)管出現(xiàn)真空情況，昆山市政府下發(fā)了《市政府關(guān)于停止張浦鎮(zhèn)人民政府行使相關(guān)市級部門下放的部分綜合執(zhí)法職權(quán)的通知》（昆政發(fā)〔2014〕49號），決定自2014年10月1日起停止張浦鎮(zhèn)人民政府行使涉及燃?xì)夤芾怼⑥r(nóng)業(yè)投入品、藥品醫(yī)療器械等方面的191項(xiàng)綜合執(zhí)法職權(quán)。停止的191項(xiàng)綜合執(zhí)法職權(quán)中農(nóng)業(yè)類的有99項(xiàng)。二是有力承接。試點(diǎn)鎮(zhèn)對縣級職能部門下放的行政處罰權(quán)，細(xì)化落實(shí)承接實(shí)施方案，優(yōu)化、充實(shí)人員配備，做好權(quán)力承接各項(xiàng)工作。三是有效行使。縣級職能部門加強(qiáng)對下放權(quán)力運(yùn)作的指導(dǎo)、培訓(xùn)，試點(diǎn)鎮(zhèn)綜合執(zhí)法局對承接的行政權(quán)力要履職到位，避免出現(xiàn)下放權(quán)力懸空的現(xiàn)象。

（二）加強(qiáng)試點(diǎn)鎮(zhèn)綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)隊(duì)伍建設(shè)特別是專業(yè)人才的培養(yǎng)

隨著權(quán)限的大量下放，試點(diǎn)鎮(zhèn)面臨人手少、任務(wù)多，權(quán)力大、能力不夠的情況，急需提高綜合執(zhí)法人員法律素質(zhì)和執(zhí)法水平，避免試點(diǎn)鎮(zhèn)擴(kuò)權(quán)帶來的“隱性違規(guī)”，構(gòu)建權(quán)力運(yùn)行的有效機(jī)制?？h級職能部門必要時可定期派人員充實(shí)試點(diǎn)鎮(zhèn)的行政執(zhí)法力量，適應(yīng)新的管理體制需要。試點(diǎn)鎮(zhèn)應(yīng)通過引進(jìn)專業(yè)人員、加強(qiáng)業(yè)務(wù)培訓(xùn)、派員到縣級相關(guān)執(zhí)法機(jī)構(gòu)跟班學(xué)習(xí)等方式，加速培養(yǎng)各執(zhí)法領(lǐng)域的專業(yè)執(zhí)法人才，適應(yīng)權(quán)限下放后執(zhí)法工作需要。

（三）完善各項(xiàng)運(yùn)行機(jī)制

第3篇：行政立法論文范文

關(guān)鍵詞：行政法理論基礎(chǔ)；平衡論，兼顧思想

一、行政法的理論源頭是研究行政法理論基礎(chǔ)的前提

行政法的理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)是貫穿于行政法理論和基本制度的精神內(nèi)核，反映這些理論和制度之間的內(nèi)在聯(lián)系。理論基礎(chǔ)可以從作用、范圍、本質(zhì)、目標(biāo)等角度進(jìn)行分析?？疾焱鈬姓ǖ睦碚摶A(chǔ)，無論是強(qiáng)調(diào)“保障行政權(quán)”的歐陸功能主義理論，還是強(qiáng)調(diào)“控制行政權(quán)”的英美規(guī)范主義理論，都是從行政法的功能角度來闡述。我們在此給行政法的理論基礎(chǔ)定位為：從行政法的功能角度所確立的一個基本觀念，能夠奠定相當(dāng)長的時期內(nèi)行政法的立法、執(zhí)法和司法等理論體系的基石和根據(jù)，它應(yīng)該對該時期行政法實(shí)踐具有指導(dǎo)力、涵蓋力、滲透力和濃縮力。

不同時代或同一時代的不同國家，同一國家的不同時期的行政法規(guī)范體系都有各自的特點(diǎn)，其理論基礎(chǔ)亦不盡相同，但它們必然與行政法的理論源頭有著不可脫節(jié)的聯(lián)系，只能在原有的理論源頭上有所變革和調(diào)整，而不是背離。理論源頭具有絕對穩(wěn)定性，貫穿行政法理論與實(shí)踐的始終，而理論基礎(chǔ)要隨著時展、社會變化而發(fā)展變化，是理論源頭在特定歷史條件下的具體化，具有階段性。1

行政法的理論源頭與行政法的目的相關(guān)聯(lián)，建立行政法規(guī)范體系的目的！決定了行政法之所以作為行政法而不是民法、刑法等法律規(guī)范體系而存在的共同的精神內(nèi)核。分析古今中外行政法產(chǎn)生和存在的理由，2筆者認(rèn)為，行政法的理論源頭應(yīng)當(dāng)是引導(dǎo)、保障行政權(quán)的有效實(shí)現(xiàn)。

首先，行政權(quán)是行政法所賴以產(chǎn)生和存在的客觀基礎(chǔ)，是行政法所圍繞的核心和基本點(diǎn)，這在各國行政法中具有普遍性。2

其次，“行政權(quán)有效實(shí)現(xiàn)”的基礎(chǔ)含義是行政權(quán)的運(yùn)作過程和結(jié)果與國家設(shè)定行政權(quán)的目的‘即充分有效地實(shí)現(xiàn)行政目的，相吻合；而且社會為此付出的經(jīng)濟(jì)或非經(jīng)濟(jì)的代價最小。行政權(quán)的有效實(shí)現(xiàn)主要表現(xiàn)為一種價值目標(biāo)，因?yàn)橐耆珜?shí)現(xiàn)它的可能性很小；但它作為一種事實(shí)狀態(tài)在一定程度上也是可以暫時存在的，否則，國家的行政機(jī)器將陷于癱瘓之中。顯然“行政權(quán)的有效實(shí)現(xiàn)”無論作為一種價值目標(biāo)，還是一種事實(shí)狀態(tài)都是行政權(quán)得以存在與運(yùn)行的最合理的理由。3P312

行政權(quán)在實(shí)現(xiàn)過程中受到下列基本因素的制約：1.社會事務(wù)的復(fù)雜多樣性、情景性與發(fā)展性使社會真正需要的行政目的變化不定，而國家在把握行政目的上總是顯得力不從心，即國家認(rèn)為自己確定的行政目的是符合社會共同利益的，而事實(shí)上卻有距離，更何況當(dāng)前價值多元、利益多元化的現(xiàn)狀使得個人與個人，個人與國家在利益問題上常常不能達(dá)到一致，從而導(dǎo)致相對人對行政權(quán)的消極服從。2.人性的弱點(diǎn)。這首先表現(xiàn)為人的知識與經(jīng)驗(yàn)的有限性，導(dǎo)致公務(wù)員在行使權(quán)力時無惡意地背離行政目的；其次，表現(xiàn)為感情對行為的支配力量使公務(wù)員具有消極行使權(quán)力及濫用權(quán)力的傾向，惡意背離行政目的；最后，相對人為一己私利而反抗行政權(quán)。上述制約因素作為一種社會現(xiàn)實(shí)在人類歷史中是客觀存在的。控制、消解它需要政治、經(jīng)濟(jì)、法律、文化等的協(xié)調(diào)作用，其中的法律手段主要依靠行政法。

由于不同歷史時期、不同國家行政管理特點(diǎn)、價值觀念各有不同，利用法律手段消解行政權(quán)運(yùn)行中制約因素的側(cè)重點(diǎn)也各有特色，因此具體的行政法的理論基礎(chǔ)各有其自身的特點(diǎn)和內(nèi)容。一方面表現(xiàn)為用特定的民族精神、時代精神以及多數(shù)人認(rèn)同的或具有權(quán)威性的價值觀念和政治、經(jīng)濟(jì)、文化等現(xiàn)實(shí)需求來說明特定行政法規(guī)范體系的合理性或建構(gòu)、完善行政法規(guī)范體系；另一方面，所有的行政法理論基礎(chǔ)都或多或少地受該時代主流價值觀的滲透和影響。這一點(diǎn)在英美的規(guī)范主義模式論、歐陸的功能主義模式論以及我國關(guān)于“控權(quán)論”、“管理論”、“平衡論”的探討爭鳴中已有充分反映。

當(dāng)前，對行政法理論基礎(chǔ)的研究是全球化時代的共同課題，由于各國在行政權(quán)的內(nèi)容和特點(diǎn)、價值觀念等方面在保持各自傳統(tǒng)的同時有走向融合的趨勢，因而對行政法理論基礎(chǔ)的比較研究有了必要性和可能性。

二、歐美行政法理論基礎(chǔ)研究中的平衡思想及其最近的發(fā)展4

學(xué)界一般認(rèn)為，歐美行政法的學(xué)術(shù)傳統(tǒng)可劃分為以狄驥為代表的歐陸功能主義模式和以戴西為代表的英美規(guī)范主義模式。前者把行政法視作政府有效推行社會政策，實(shí)現(xiàn)社會管制或提供公務(wù)服務(wù)的工具，即“保障行政權(quán)力之法”；后者視行政法為“控制政府權(quán)力之法”。從學(xué)術(shù)淵源上理解這種劃分大體是成立的，在歷史上地處歐陸的德國、法國與英美等國在行政法價值取向、調(diào)整方式、具體制度等方面的區(qū)別確實(shí)很大。但這種貼標(biāo)簽式的劃分雖易于闡述、對比，但常因簡單化而失之偏頗。因?yàn)橐?guī)范主義模式的前提并不否定國家行政管理目標(biāo)，功能主義模式中也有對行政權(quán)力的制約內(nèi)容。更何況從當(dāng)前的發(fā)展歷程看，二者正在走向融合，使得西方現(xiàn)代行政法表現(xiàn)為既對自由主義傳統(tǒng)的多元價值取向予以保留，重視公民權(quán)利對行政權(quán)力的控制，又回應(yīng)行政權(quán)力在環(huán)境保護(hù)、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、提供生存照顧，實(shí)現(xiàn)社會公平等方面發(fā)揮不可替代作用的發(fā)展趨勢的要求。如果看不到這一點(diǎn)，對西方行政法理論基礎(chǔ)的分析評價仍停留在兩種模式的簡單對比分析層面上，顯然是犯了刻舟求劍式的錯誤。事實(shí)上，有關(guān)學(xué)術(shù)史的研究資料表明，在兩種學(xué)術(shù)傳統(tǒng)之外，關(guān)于行政法制度模式及其理論基礎(chǔ)的理解，歐美學(xué)界始終存在一種“全球化時代”的行政法觀念和平衡思想，以英美行政法學(xué)為例，行政法平衡思想的發(fā)展經(jīng)歷了三個歷史時期。

第一階段是20世紀(jì)初到二戰(zhàn)前。在美國以促進(jìn)效率和公共利益為目的的新公共行政運(yùn)動的影響下，一批著名的英美行政法學(xué)創(chuàng)建者，包括韋德、古德諾、龐德等，認(rèn)為工業(yè)革命、福利國家及其相應(yīng)的公共行政的職能變遷導(dǎo)致了傳統(tǒng)行政法理論的現(xiàn)代化。就行政法的目的和功能而言，它應(yīng)當(dāng)在授權(quán)與限權(quán)、行政權(quán)力與公民權(quán)利、行政效率與個人自由、個人主義與社會主義之間維持一種合理的平衡。但由于三、四十年代的行政專橫的現(xiàn)實(shí)使得當(dāng)初提出平衡思想的學(xué)者部分地改變了立場，甚至重新接受了傳統(tǒng)的以司法為中心的行政法控權(quán)模式，平衡思想并未成為一種理論或主流觀點(diǎn)。

第二階段是20世紀(jì)70年代，民權(quán)運(yùn)動、經(jīng)濟(jì)滯脹、能源危機(jī)、環(huán)境保護(hù)等問題困擾美國和一些歐洲國家，公共行政面臨的社會環(huán)境及其相應(yīng)的職能發(fā)生了很大的變化，傳統(tǒng)的行政法控權(quán)模式的有效性和合法性再次受到學(xué)界的關(guān)注。有的學(xué)者認(rèn)為，傳統(tǒng)模式最大的弊端是把行政法視作控制政府權(quán)力的一種消極工具，看不到政府積極的一面，即政府政策的制定和執(zhí)行代表個人和社會的利益，并能增進(jìn)這些利益。另外，傳統(tǒng)模式注重對權(quán)利的消極保護(hù)而忽略了公民有效作用于行政過程的參與機(jī)制。一些學(xué)者提出行政法的一些重要制度要進(jìn)行相應(yīng)的改革?！敖鉀Q行政程序總的出路在于為有關(guān)利益方提供代表參與的機(jī)會；行政實(shí)體政策的核心是根據(jù)各種具體環(huán)境在相關(guān)利益中進(jìn)行公平的調(diào)節(jié)。司法審查旨在確保行政機(jī)關(guān)為利益代表提供公正程序參與機(jī)會并在這一過程中實(shí)現(xiàn)公正的協(xié)調(diào)。”平衡思想由此得以復(fù)興和發(fā)展。

第三階段，二十世紀(jì)八十年代以來，英美行政法學(xué)界進(jìn)入學(xué)科反思及重構(gòu)時期，把行政法的理論基礎(chǔ)置于整個政治社會背景，尤其是變革傳統(tǒng)社會的情境下進(jìn)行考察，超越和置換兩種傳統(tǒng)的行政法理論模式，遵循平衡思想重新理解行政法的性質(zhì)、目的、功能及其法律體系。有的學(xué)者認(rèn)為，傳統(tǒng)的控權(quán)模式和管理模式都未能為現(xiàn)時代的經(jīng)驗(yàn)和法律現(xiàn)象提供正確的解釋，新的理論模式應(yīng)該考慮如何使兩種傳統(tǒng)思想得到有機(jī)的結(jié)合，走“中間道路”。有的學(xué)者提出，行政法并不限于對政府權(quán)力的控制，而同時包括對政府的授權(quán)并維護(hù)這種權(quán)力的合法行使。新的行政法模式旨在創(chuàng)造政府和公民間良好的互動、合作關(guān)系。

總的說來，英美國家，或者更準(zhǔn)確地說，整個歐美行政法學(xué)界正逐漸打破規(guī)范主義與功能主義、控權(quán)與保權(quán)模式的界限走向融合。如何使政府在被廣泛授權(quán)的同時受到有效的節(jié)制，如何兼顧提高行政效能和保護(hù)個人權(quán)利，維護(hù)公共利益與保護(hù)私人利益成為現(xiàn)代行政法一個共同的發(fā)展趨勢。導(dǎo)致這一情境的主要原因有：世界經(jīng)濟(jì)的全球化和政治法律制度的趨同；現(xiàn)代國家面臨的社會問題和對公共行政的要求變得越來越相似。尤其是隨著二戰(zhàn)以來的社會轉(zhuǎn)型，行政權(quán)本身，行政權(quán)運(yùn)行的社會環(huán)境、具體目的都發(fā)生很大變化，各國行政權(quán)的發(fā)展特點(diǎn)有相似之處：

1.方式積極化。傳統(tǒng)行政以管得最少的政府是最好的政府為信條，是消極行政?，F(xiàn)代社會發(fā)展與技術(shù)進(jìn)步要求政府盡最大可能去服務(wù)于社會，是服務(wù)行政。

2.目標(biāo)福利化。傳統(tǒng)行政權(quán)主要保障和實(shí)現(xiàn)自由，政府不干涉或無為是正當(dāng)?shù)模滑F(xiàn)代行政權(quán)要為公民福利而主動作為，政府合理干涉才是正當(dāng)?shù)摹?/p>

3.范圍擴(kuò)大化，不限于傳統(tǒng)的稅收與安全，而是“從搖籃到墓地”無所不管。

4.界限自由化?，F(xiàn)代社會的飛速發(fā)展使得行政事務(wù)表現(xiàn)出情景性、易變性，法律完全窮盡地規(guī)定行政事務(wù)是不可能的。

5.內(nèi)容倫理化。與現(xiàn)代法律由形式正義發(fā)展為實(shí)質(zhì)正義相一致，現(xiàn)代行政在內(nèi)容與本質(zhì)上不僅是在執(zhí)行法律，還在執(zhí)行道德，它所依據(jù)的不僅僅是法律，還有所謂的正當(dāng)觀念、合理標(biāo)準(zhǔn)。5

隨著行政權(quán)力的上述變化，政府和公民的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)容也發(fā)生一定的變化，行政權(quán)力與公民權(quán)已不再是簡單的二元對峙，而是良性互動：公民的權(quán)利內(nèi)容已不僅是消極地不受侵犯，而是在很大程度上和政府提供的服務(wù)和福利相關(guān)聯(lián)，需要政府的積極作為，公民的積極參與。因此，如何有效地保護(hù)個人權(quán)利，又不影響政府積極行政是行政法的最關(guān)鍵的問題。

總之，在今天這個時代，“中間道路”更受歡迎?！凹t燈理論者+規(guī)范主義模式———筆者注，接受某些行政機(jī)關(guān)的權(quán)力存在的現(xiàn)實(shí)，綠燈理論者+功能主義模式———筆者注，也一定程度上接受個人主義和進(jìn)行必要的法律控制的觀念?！保?P410

三、對我國當(dāng)代行政法理論基礎(chǔ)的若干思考比較研究應(yīng)當(dāng)根植于對一些共同或相似的政治、經(jīng)濟(jì)、文化背景的理解。在全球化的背景下，我國的行政權(quán)也表現(xiàn)出方式積極化、目標(biāo)福利化、范圍擴(kuò)大化、界限自由化、內(nèi)容倫理化的發(fā)展趨勢，公民權(quán)與行政權(quán)不再是此消彼長的對峙局面，而是呈現(xiàn)出互相依存的良性互動關(guān)系。當(dāng)然，影響行政權(quán)有效運(yùn)作的各種制約因素也仍然客觀存在，掌握行政權(quán)力者錯用、濫用、怠用行政權(quán)力，行政相對人反抗或消極服從行政權(quán)力的危險仍然未減。因此，我國當(dāng)代行政法的理論基礎(chǔ)的確立可以從歐美行政法學(xué)術(shù)傳統(tǒng)中尋得內(nèi)在的傳承關(guān)系，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出兼顧思想：兼顧保權(quán)與控權(quán)兩種功能；兼顧行政權(quán)積極行使的必要性與消極行使的可能性；兼顧人之向善與作惡兩種可能的人性特點(diǎn)；兼顧公共利益與私人利益；兼顧中庸文化傳統(tǒng)與西風(fēng)東漸帶來的個性自由。這種兼顧思想與歐美行政法學(xué)術(shù)傳統(tǒng)中的平衡思想具有相似的政治、經(jīng)濟(jì)、文化前提：國家行政權(quán)積極化、充分尊重個人權(quán)利的市場經(jīng)濟(jì)、法治社會的追求。

在此還有必要指出，筆者對兼顧思想的提法并非為了提出新的理論，更何況羅豪才教授所倡導(dǎo)的“平衡論”也可稱為兼顧論6P2筆者實(shí)際上已接受并借鑒了“平衡論”的研究角度與方法，但未采用“平衡論”的提法，其原因主要有兩個：

1.防止因?qū)Α捌胶狻边@一概念的歧義認(rèn)識（基于不同的文化背景、知識結(jié)構(gòu)和價值觀，不同的人對同一概念會有不同的理解。）引起的溝通和交流上的障礙。目前關(guān)于“平衡論”“控權(quán)論”的某些爭鳴就存在對“平衡”“控權(quán)”等基本概念缺乏基本共識，導(dǎo)致各說各的話，各論各的理的現(xiàn)象。

2.筆者對行政法理論基礎(chǔ)的界定重在方法和功能，而平“衡論”重在實(shí)現(xiàn)平衡這一目標(biāo)。平衡論建立在行政權(quán)與公民權(quán)二元對峙基礎(chǔ)上；筆者對兼顧思想的分析則是基于行政權(quán)與公民權(quán)相互依存、良性互動的現(xiàn)狀與趨勢基礎(chǔ)上，歐美國家行政法的平衡思想亦如是。

強(qiáng)調(diào)我國當(dāng)代行政法應(yīng)當(dāng)兼顧“保權(quán)”與“控權(quán)”兩種功能既是實(shí)證的，也具有規(guī)范意義。

首先，從實(shí)證的角度看，我國現(xiàn)行的行政法律、法規(guī)的立法目的都是既強(qiáng)調(diào)保障公民權(quán)又強(qiáng)調(diào)維護(hù)行政權(quán)，是“雙面碑”，《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《行政復(fù)議法》等都如此。另外在行政權(quán)力的運(yùn)行方面，我國除繼續(xù)加強(qiáng)實(shí)施強(qiáng)制性行政行為以外，在許多領(lǐng)域還大量采用行政合同、行政指導(dǎo)等非強(qiáng)制性行政行為，充分尊重行政權(quán)與公民權(quán)的合作、信賴關(guān)系。

其次，從規(guī)范意義上看，將兼顧保權(quán)與控權(quán)功能作為行政法的理論基礎(chǔ)對我國當(dāng)代行政法制理論與實(shí)踐的指導(dǎo)性突出體現(xiàn)在基本原則和公務(wù)員制度建設(shè)方面。

1.行政法的基本原則是法治行政原則。法治行政是包含了“依法行政”的諸原則與內(nèi)容，并以之為基礎(chǔ)的，但其精神實(shí)質(zhì)與價值追求，則比依法行政有更高理念與更現(xiàn)代化的內(nèi)容?！耙婪ㄐ姓币话阒粡?qiáng)調(diào)了依照或根據(jù)法律，至于法律本身的性質(zhì)、內(nèi)容是否民主、是否合理，在所不問。實(shí)際是“形式意義上的法治”?，F(xiàn)代法治國家，由于行政權(quán)界限自由化、內(nèi)容倫理化等特點(diǎn)，而表現(xiàn)為“服務(wù)行政”、“給付行政”，行政領(lǐng)域范圍、行政裁量幅度都會常常突破現(xiàn)行法律的限制，目的是為了效率和福利。這樣，依法行政就不能只是恪守現(xiàn)行的法律，而不問其是否民主、合理，合乎社會進(jìn)步的要求，依法不只是依靜態(tài)的法律條文，而是要恪守活的法、法的理念：人權(quán)、自由、平等、公平、正義等法的精神，即實(shí)質(zhì)意義的法治。因此，在效率與公正、福利與秩序等價值并存的現(xiàn)代社會，行政法應(yīng)貫徹“依法行政”與“合理行政”相統(tǒng)一的行政法治原則。

2.兼顧思想在制度層面的設(shè)計(jì)必須建立在對人（包括行使行政權(quán)的公務(wù)員和行政相對人）的能動性與消極性都予以充分考慮的基礎(chǔ)上，采取激勵與約束相結(jié)合的機(jī)制。我國的行政法制實(shí)踐中對相對人的能動性與積極性的兼顧思想已經(jīng)在強(qiáng)制性行政與非強(qiáng)制性行政相結(jié)合等方面充分體現(xiàn)。當(dāng)前的關(guān)鍵是建立、完善公務(wù)員能動性優(yōu)點(diǎn)得以充分激發(fā)的法律制度。詳言之，即要在行政法中引入規(guī)則化的競爭與激勵機(jī)制以保證行政人在行使權(quán)力時能夠保持良好的業(yè)務(wù)素質(zhì)與職業(yè)道德素質(zhì)。而這里的業(yè)務(wù)素質(zhì)與職業(yè)道德素質(zhì)不是沒有具體標(biāo)準(zhǔn)的空洞道德說教，它必須與能否保證“行政權(quán)的有效實(shí)現(xiàn)”這一客觀標(biāo)準(zhǔn)聯(lián)系起來。6P336-337

長期以來，受西方傳統(tǒng)控權(quán)思想（包括內(nèi)部行政行為和外部行政行為）努力將行政權(quán)力行使者（公務(wù)員）的人性弱點(diǎn)排除在行政權(quán)運(yùn)行進(jìn)程之外，卻漠視了人性的能動性優(yōu)點(diǎn)對行政權(quán)力的積極影響，忽視了激發(fā)人的能動性優(yōu)點(diǎn)來保證行政權(quán)力正當(dāng)、積極行使的可能。自20世紀(jì)以來，歐美等國家對公務(wù)員實(shí)行的消極性的功績制度（重在防范行政權(quán)力的消極行使）難以適應(yīng)服務(wù)行政的需要，于是，主要表現(xiàn)為永業(yè)化、專業(yè)化、科學(xué)化與人本化的積極性公務(wù)員制度日漸興起，其主旨“不僅在于防止政府任用不合格的人員，更在于使政府中每一工作人員的內(nèi)在潛能得到最高的發(fā)揮；不重在以督策與管束方法處理人事問題，而重在以科學(xué)的知識技術(shù)及‘人性’的觀點(diǎn)，促進(jìn)自動自發(fā)的服務(wù)精神。”7各國公務(wù)員制度都在兼顧外部招聘錄用與內(nèi)部競爭性任用配置的基礎(chǔ)上，既重視通過懲戒制度來制約公務(wù)員的違紀(jì)與違法，又重視利用各種方法激勵公務(wù)員的工作意愿。

就我國公務(wù)員制度的現(xiàn)狀而言，應(yīng)當(dāng)突破將公務(wù)員素質(zhì)控制僅看作是行政主體內(nèi)部事務(wù)的狹隘觀點(diǎn)，將行政權(quán)運(yùn)行質(zhì)量的法律評價與相關(guān)的獎懲制度貫穿于整個行政法體系，既要使公務(wù)員素質(zhì)的控制成為立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)與相對人都能進(jìn)行法律監(jiān)督的對象，又要在行政權(quán)運(yùn)行過程的法律控制中注入激發(fā)公務(wù)員能動性來引導(dǎo)權(quán)力的觀念，使相對自由的行政權(quán)力能得到能動、積極、正當(dāng)?shù)男惺埂?/p>

參考文獻(xiàn)：

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4.包萬超。行政法平衡理論比較研究[J]中國法學(xué)，1999（2）52-57。

第4篇：行政立法論文范文

社會管理在我們國家包含著若干復(fù)雜的價值判斷，例如在政治學(xué)體系中社會管理所包含的價值判斷就是在社會系統(tǒng)中進(jìn)行合理的權(quán)力分配，進(jìn)行適當(dāng)?shù)睦嫫胶狻６蒙鐣W(xué)的眼光來觀察，社會管理則是要實(shí)現(xiàn)國家對社會過程的有效統(tǒng)治、國家對社會關(guān)系的有效處理，國家對社會角色的有效分配等。在行政管理學(xué)中，社會管理的基本價值則是強(qiáng)化行政對社會的干預(yù)和控制，強(qiáng)化政府行政職能在行政管理中的體現(xiàn)等。也許社會管理的諸種價值判斷和理念是可取的，但是我們認(rèn)為在現(xiàn)代法治國家社會管理的理念必須回歸到法治中來。我們允許學(xué)術(shù)上有關(guān)社會管理理念的多元化存在，但是我們不能夠容忍在社會治理過程中同樣賦予社會管理理念不確定的元素。也就是說我們應(yīng)當(dāng)用行政法強(qiáng)化社會管理的理念，通過提煉和強(qiáng)化使社會管理理念與行政法治理念相融合，使現(xiàn)代行政法治理念成為真正意義上的社會管理理念。

2以行政執(zhí)法重塑社會管理的意識

從概念上來講，社會管理是一個涵蓋內(nèi)容較大的系統(tǒng)，在某種層次上講還包含了文化的因素，其中所包含的事項(xiàng)眾多，需要管理的內(nèi)容比較繁雜。但是對于社會管理的意識來講，從內(nèi)涵的角度來講，卻有著與之較大的差別，相對來講范圍較窄。社會管理意識是一種主觀上的認(rèn)知行為，是一種意識領(lǐng)域的執(zhí)行思維，主要表現(xiàn)在社會公職人員以及行政主體在進(jìn)行社會管理的過程中所表現(xiàn)出來的一種思維認(rèn)知。社會管理的過程具有公眾性，公職人員在執(zhí)行的過程中，需要秉承公平、公正、公開的態(tài)度，從理性的角度出發(fā)，嚴(yán)格按照國家所賦予的權(quán)利來參與社會管理，但是很多時候恰恰出現(xiàn)了相反的現(xiàn)象，破壞了這種和諧，過多的將自己的情感片面的帶入工作中，為我國社會管理的意識造成了不良影響。這種行為的出現(xiàn)，對于社會公眾參與社會管理的意識造成了一定的打擊，大大的降低了參與的積極性，制約了社會公眾權(quán)利實(shí)現(xiàn)的職能，所以可以認(rèn)為，這是一種公權(quán)對私權(quán)壓制的行為。因此，我們必須以行政法意識構(gòu)造社會管理意識，我們必須樹立一種科學(xué)的社會管理意識，我們必須用行政法意識來統(tǒng)攝社會管理意識，我們必須對我國行政法意識中的陳舊部分進(jìn)行更新甚至創(chuàng)新。這樣便使行政法意識與社會管理意識予以統(tǒng)一。

3以行政執(zhí)法設(shè)計(jì)和實(shí)現(xiàn)社會管理的秩序

第5篇：行政立法論文范文

1.1工商行政管理執(zhí)法手段弱化

在推進(jìn)工商管理行政政執(zhí)法現(xiàn)代化的過程中，一個比較明確的目標(biāo)就是逐漸轉(zhuǎn)變政府職能，逐漸使全能政府成為有限政府，把政府管制變成政府管理。這一理念打破了傳統(tǒng)行政法制中我國政府職能無所不包的局面，為工商行政管理部門更好更有效地成為服務(wù)型行政部門起到了有力的推動作用。但是，現(xiàn)實(shí)中，過度簡化后的政府職能在現(xiàn)代社會日趨復(fù)雜的社會關(guān)系中并不能應(yīng)對自如，作為行政機(jī)關(guān)，其執(zhí)法手段有被一味弱化之嫌。我國的工商行政執(zhí)法，由于相關(guān)制度不健全，公眾法律素質(zhì)普遍不高，在行政機(jī)關(guān)沒有相應(yīng)的強(qiáng)硬執(zhí)法手段的情況下，毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避制裁、抗拒處罰的情況時有發(fā)生，不考慮國情和實(shí)際，對行政執(zhí)法手段一味弱化，必然導(dǎo)致執(zhí)法的疲軟。我國在近年來不斷借鑒西方發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家的法律和文化，特別是對行政執(zhí)法手段和執(zhí)法保障的削弱，體現(xiàn)了西方立法技術(shù)中減弱國家干預(yù)，限制行政職權(quán)的理論。這為我國的法律制度盡快和國際接軌具有重要意義。但是在我國處于社會主義初級階段，市場經(jīng)濟(jì)體制尚不完善，公眾的法律素質(zhì)、執(zhí)法環(huán)境和法律體系均不完善情況下，將西方經(jīng)過幾百年的法制建設(shè)后才相對完善的執(zhí)法制度，搬到市場經(jīng)濟(jì)初級階段的中國，不可能帶來預(yù)期的效果。從歷史上看，只有《投機(jī)倒把行政處罰暫行條例》和《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》兩個行政法授權(quán)工商部門在監(jiān)督檢查時可以行使凍結(jié)、劃撥、封存、暫扣等專項(xiàng)行政強(qiáng)制性手段。但是后來《商業(yè)銀行法》規(guī)定：只有法律規(guī)定凍結(jié)的才能凍結(jié)，沒有法律規(guī)定就不能凍結(jié)。這就致使工商管理部門在監(jiān)督檢查時候常常處于尷尬處境，對某些違法經(jīng)營行為心有余而力不足。在《反不正當(dāng)競爭法》中賦予了工商部門主動監(jiān)督檢查權(quán)、調(diào)查檢查權(quán)、強(qiáng)制措施權(quán)?？梢詫`法行為及物品加以限制，可責(zé)令被檢查的經(jīng)營者說明商品來源時，相對人往往拒絕回答，要求其暫停銷售不得轉(zhuǎn)移時，相對人往往拒絕簽字，事后商品不知道去向?！斗床徽?dāng)競爭法》規(guī)定了監(jiān)督檢查部門在調(diào)查取證中的詢問、查詢、復(fù)制、檢查等權(quán)力，但未明確授予查封、扣押財(cái)產(chǎn)等強(qiáng)制措施權(quán)。行政處罰權(quán)與行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)相分離，工商部門做出行政處罰決定后，不具備強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)力，削弱了工商行政管理機(jī)關(guān)執(zhí)法的嚴(yán)肅性、權(quán)威性，無形之中放縱和助長了違法經(jīng)營行為。

1.2工商行政管理執(zhí)法受地方保護(hù)主義干預(yù)嚴(yán)重

工商行政管理機(jī)關(guān)在行政執(zhí)法過程中由于諸多原因，受到“地方保護(hù)主義”干預(yù)嚴(yán)重?！暗胤奖Ｗo(hù)主義”是當(dāng)今中國比較流行的一種風(fēng)氣。雖然地方保護(hù)主義弊端重重，但在實(shí)踐操作中，但凡在任的地方官員，都會自覺不自覺地投入到地方保護(hù)的實(shí)際行動中。目前地方各級政府把發(fā)展作為第一要務(wù)，采取各種優(yōu)惠政策，改善投資環(huán)境，吸引外來投資。地方保護(hù)主義者認(rèn)為，工商行政管理對外來投資企業(yè)的檢查，對企業(yè)的違法行為的處罰，會影響投資人的積極性，破壞投資環(huán)境。一些地方政府甚至認(rèn)為，發(fā)展是硬道理，只要有產(chǎn)值、有稅收，不管是什么企業(yè)都可以投資興辦，甚至不顧中央的政令，想方設(shè)法地變通處理，把一些對環(huán)境、資源破壞嚴(yán)重的項(xiàng)目都放行準(zhǔn)辦。為此，他們認(rèn)為工商行政管理是阻礙地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展的絆腳石，私自決定未經(jīng)政府允許，工商行政管理部門一律不得到企業(yè)進(jìn)行檢查和實(shí)施處罰，企業(yè)違法一般不罰或按下限處罰。

1.3工商行政管理行政指導(dǎo)作用沒有充分發(fā)揮

行政指導(dǎo)指的是行政主體在其職責(zé)任務(wù)和管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，為實(shí)現(xiàn)一定的行政目的，采用說服、教育、示范、勸告、告誡、鼓勵、建議、指示等不具有法律強(qiáng)制力的方法促使相對人為或不為一定行為的非強(qiáng)制。20世紀(jì)60年代以來，行政指導(dǎo)在實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)的國家就得到了越來越廣泛的運(yùn)用，成為對傳統(tǒng)的行政執(zhí)法的重要補(bǔ)充。

行政指導(dǎo)屬于不具備法律強(qiáng)制力的柔性行政行為，主要以示范、勸告、建議、鼓勵等非強(qiáng)制性方式，行政指導(dǎo)作為一種新型的行政手段，廣泛運(yùn)用于各個行政領(lǐng)域，是市場經(jīng)濟(jì)條件下政府施政的中心，在現(xiàn)代行政中具有重要地位。行政指導(dǎo)還屬于“積極行政”的范疇。古典市場經(jīng)濟(jì)條件下的行政是消極行政，政府管得越少越好。由于社會經(jīng)濟(jì)生活日益復(fù)雜化和多樣化，公益和私益需要兼顧，效率和公平要平衡，社會成本需要降低，社會福利需要增進(jìn)，凡此種種都需要行政行為由消極轉(zhuǎn)為積極?，F(xiàn)代社會生活需要行政指導(dǎo)以靈活多樣的方式，有效地對經(jīng)營行為進(jìn)行干預(yù)指導(dǎo)。工商行政部門隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷深入，出現(xiàn)了各種新情況和新問題，有些復(fù)雜情況無論是行政立法還是人大立法都難以完全適應(yīng)工商行政管理職能的客觀要求。這就需要工商行政管理部門在行政執(zhí)法過程中，有針對性地給經(jīng)營者下達(dá)提醒、建議、勸告、警示等“行政指導(dǎo)書”，幫助他們改善經(jīng)營管理，改正不當(dāng)行為，提高經(jīng)濟(jì)效益。當(dāng)然，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格監(jiān)管市場主體，對違法者要依法予以懲處。通過嚴(yán)格的依法管理和執(zhí)法，促使市場主體遵循法律道德，做到誠信經(jīng)營。維護(hù)消費(fèi)者利益。但真正有效的管理并不是一味的“管”。執(zhí)法也不是單純的“執(zhí)罰”。更主要的是根據(jù)具體情況實(shí)事求是的處理好市場行為中的一些具體問題。能給予經(jīng)營者正確的指導(dǎo)，能促進(jìn)法制社會的建設(shè)。工商行政管理部門作為服務(wù)型行政部門出現(xiàn)，應(yīng)該借助他們對法律法規(guī)掌握理解的優(yōu)勢，對市場主體多些耐心的疏導(dǎo)，善意的提醒，幫助他們少出問題，少走彎路，防患于未然，這樣同時也減輕了行政管理的任務(wù)。行政指導(dǎo)作為工商行政管理機(jī)關(guān)的行政方式，更多的應(yīng)該以不自覺的方式被運(yùn)用，但在我國實(shí)際中，這一先進(jìn)理念的貫徹落實(shí)還有很大一段距離。行政指導(dǎo)的作用還遠(yuǎn)未充分發(fā)揮。

2優(yōu)化工商行政管理行政執(zhí)法的對策

行政的法治化和現(xiàn)代化不是一蹴而就的，而是一個漫長而漸進(jìn)的過程，工商行政管理的法治化之路也是如此。通過對我國工商行政管理行政執(zhí)法的缺陷分析，立足我國工商行政管理法治建設(shè)的現(xiàn)狀，借鑒國外市場監(jiān)管的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，現(xiàn)將對工商管理依法有效行政的建議提示如下。

第一，完善工商行政管理法制體系。

我國目前在政府職能地位和機(jī)構(gòu)配置的法律依據(jù)存在有不便于操作，條文不細(xì)、規(guī)定過于原則，靈活性差等不足之處。完善工商行政管理法制體系，加強(qiáng)行政管理組織發(fā)建設(shè)，加強(qiáng)市場體系監(jiān)管立法，解決各類市場監(jiān)管無法運(yùn)用工商行政管理綜合性職能，發(fā)揮職能合力作用迫在眉急。應(yīng)該以《反不正當(dāng)競爭法》、《反壟斷法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和《合同法》等為重點(diǎn)，加快實(shí)施細(xì)則或單項(xiàng)配套法規(guī)的制定，解決工商行政基本法操作性不強(qiáng)的問題。加快舊法的修改完善步伐，解決掉新舊法規(guī)自相矛盾、執(zhí)法依據(jù)不統(tǒng)一的問題。

第二，加強(qiáng)工商行政管理執(zhí)法。

從上文分析，我們發(fā)現(xiàn)，工商行政管理執(zhí)法存在很多缺陷。改進(jìn)工商行政管理主要要加強(qiáng)化執(zhí)法保障，改善執(zhí)法環(huán)境、完善執(zhí)法程序、加強(qiáng)行政指導(dǎo)等。

市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家對市場監(jiān)督機(jī)構(gòu)賦予了較強(qiáng)的執(zhí)法手段，工商行政機(jī)關(guān)除在監(jiān)督檢查時可以行使凍結(jié)、劃撥、封存、暫扣等專項(xiàng)強(qiáng)制手段和詢問、查詢、復(fù)制、檢查等權(quán)力外，可以明確授予查封、扣押財(cái)產(chǎn)等強(qiáng)制措施權(quán)，把行政處罰權(quán)與行政強(qiáng)制權(quán)結(jié)合起來，提高工商機(jī)關(guān)執(zhí)法的權(quán)威和嚴(yán)肅性。

在改善執(zhí)法環(huán)境方面，除了解決法規(guī)滯后和法規(guī)矛盾問題。要多加取得各級黨委政府的支持和理解。化解地方保護(hù)主義和工商行政管理之間的對立情緒矛盾。應(yīng)該采取措施“對各級政府依法行政提出明確要求，要明確各級政府的責(zé)任。”國家要把依法行政和營造公平競爭的市場環(huán)境作為地方政府考核指標(biāo)、公正評價政府的工作政績。要把維護(hù)市場秩序和經(jīng)濟(jì)保障的責(zé)任落實(shí)到相關(guān)政府。工商行政管理機(jī)關(guān)也要按照轉(zhuǎn)變政府職能、建立服務(wù)型工商的要求，進(jìn)一步規(guī)范執(zhí)法行為。要通過自身行為的規(guī)范來贏得政府對執(zhí)法工作的支持和理解。地方保護(hù)主義的主要目的是發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)。工商行政管理部門首先要支持地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展，樹立服務(wù)觀念?！斑\(yùn)用工商行政管理職能，支持地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展的指導(dǎo)思想不能變；在地方黨委領(lǐng)導(dǎo)下的領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系不能變；積極參與完成地方政府交辦的工作任務(wù)不能變；與地方黨委政領(lǐng)導(dǎo)的工作聯(lián)系職能和感情不能變”。

第三，加強(qiáng)行政指導(dǎo)。

行政指導(dǎo)不具備法制強(qiáng)制力，行政相對人是否接受行政指導(dǎo)，完全聽其自愿。但是工商行政管理部門可以通過比較具體的行政指導(dǎo)方案，達(dá)到行政指導(dǎo)的良好效果?？梢詮南旅鎺讉€方面著手規(guī)劃。第一，加強(qiáng)市場準(zhǔn)入秩序行政指導(dǎo)，提升市場主體監(jiān)管服務(wù)水平。第二，加強(qiáng)市場競爭秩序行政指導(dǎo)，提升公平交易執(zhí)法水平。第三，加強(qiáng)市場交易秩序行政指導(dǎo)，提升維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益水平。第四，加強(qiáng)企業(yè)信用建設(shè)行政指導(dǎo)，提升信用監(jiān)管服務(wù)水平。第五，加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)行政指導(dǎo)，提升工商部門維護(hù)市場主體合法權(quán)益的水平。第六，加強(qiáng)處置市場突發(fā)事件行政指導(dǎo)。提升工商部門公共管理水平。

第6篇：行政立法論文范文

1.商主體的獨(dú)立性。

商主體的營利行為的特殊性決定了其主體的獨(dú)立性,因而要求具有特殊的組織形式、行為規(guī)范、以及責(zé)任承擔(dān)方式。

中世紀(jì)的商人基于其獲得的特許狀,尚可以成為得以經(jīng)營商事行為的特權(quán)階層,法國大革命以后的近代商法賦予商人以獨(dú)立的商主體資格則純粹是出于一種技術(shù)上的安排,除了使其獲得了從事商經(jīng)營的“特權(quán)”外,并未賦予商主體以任何特權(quán),而且通過對商行為的市場嚴(yán)格準(zhǔn)入限定以及對商主體更加嚴(yán)格的要求,對商主體設(shè)置的較原民事主體嚴(yán)格的多的限制。因此說,中世紀(jì)商人身份昭示的是一種非商人所不能企及的特權(quán),近代以后的商人身份則只是意味著商人營業(yè)能力與資格的確認(rèn),而并非特權(quán)。 在現(xiàn)代社會中,何者可以經(jīng)商,經(jīng)商者應(yīng)該具備那些條件,經(jīng)商者的權(quán)利義務(wù)如何,都是與商主體相關(guān)的基本問題,并通過商主體的確立而確定。國家、政府、社會對經(jīng)濟(jì)活動的控制、干預(yù)、引導(dǎo)也主要是通過對商主體的調(diào)整來實(shí)現(xiàn)的,同時,商主體也是實(shí)現(xiàn)政企分開、區(qū)別營利部門與非營利部門、營利行為與非營利行為的法律依據(jù)。正是由于商主體資格條件等對于其他方面的特殊要求使得實(shí)踐中傳統(tǒng)民法所不能解決的問題得到解決,并實(shí)現(xiàn)了國家對于社會經(jīng)濟(jì)活動的有力調(diào)整。

而商主體作為一種特殊的利益階層,不再單純作為一種身份的特征,而是具有了直接的可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容。從以上商主體的確立、特性可以看出抽象的商主體概念及其基本制度有著獨(dú)立的價值,在商事基本制度上發(fā)揮著獨(dú)特的作用。

2.商行為的獨(dú)立性。

商行為作為一種特殊的法律行為,既具有法律行為的共性,又有其自身的特征,而正是這些專屬于商行為的特征,使商行為表現(xiàn)出獨(dú)立的特性。商行為的特征可以概括為:第一、商行為是以營利為目的的法律行為商法以促進(jìn)和保護(hù)商事交易中的利益實(shí)現(xiàn)為主旨,具有營利性。以營利為目的使商行為區(qū)別于行政行為、司法行為、公益行為等非以營利為目的的行為。傳統(tǒng)商法更以營利為商事實(shí)施主體的終極目的。此營利不是一時的短暫的,而是行為主體應(yīng)當(dāng)至少在一段時間內(nèi)連續(xù)不間斷的從事某種同一性質(zhì)的營利活動,因而也可以稱之為是一種職業(yè)性營利行為。

第二、商行為一般是商主體所從事的行為從各國商事立法的情況來看,任何法律行為都是由特定主體所從事才會具有相應(yīng)的法律所規(guī)定的法律效力。因此,商行為即商主體所實(shí)施的營業(yè)行為,也只有商主體所從事的商行為才能體現(xiàn)這種商事交易的特殊性。商行為明顯不同于一般民事行為,理應(yīng)以特殊的規(guī)范特殊規(guī)制。因此,商行為更加強(qiáng)烈的體現(xiàn)出商法的獨(dú)立特性。

第7篇：行政立法論文范文

本報訊 記者蔣安杰2010年中國法學(xué)會行政法學(xué)研究會日前在山東省泰安市舉行。本次年會由中國法學(xué)會行政法學(xué)研究會主辦，山東省人民政府法制辦公室承辦。來自最高人民法院、最高人民檢察院、國務(wù)院各部門、國務(wù)院法制辦、地方人民政府、地方人民法院、高等學(xué)校、科研機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所等行政法理論界和實(shí)務(wù)界的專家學(xué)者參加了此次會議。

開幕式由山東省政府法制辦公室主任高存山主持。在開幕式上，山東省副省長李兆前代表省委、省政府致歡迎詞。隨后，中國法學(xué)會副會長周成奎在會上作了重要講話，周副會長對一年來中國行政法學(xué)的發(fā)展以及中國法學(xué)會行政法學(xué)研究會的工作給予了高度肯定。隨后，中國法學(xué)會行政學(xué)研究會會長應(yīng)松年教授致開幕詞。

應(yīng)松年會長在致詞時說，這次會議是具有紀(jì)念意義的大會。行政法學(xué)研究會成立整整25年，光陰似箭，行政法學(xué)研究會如果按照現(xiàn)在學(xué)生念書算，也已經(jīng)是碩士畢業(yè)了！今天可以說是個畢業(yè)典禮，也是新學(xué)期的博士開學(xué)典禮吧！我們欣喜地看到，行政法學(xué)隊(duì)伍不斷壯大，人才輩出。本次年會的主題為“社會管理創(chuàng)新與行政法”，到會的二百二十余名會議代表還是歷史上最積極參與的代表，提交157篇論文，170萬字，是提交論文最多的一次年會，創(chuàng)歷次年會之最。

應(yīng)松年會長特別表達(dá)了本次年會在五岳獨(dú)尊的泰山舉辦，期望我國行政法學(xué)研究也能早日達(dá)至“巔峰”狀態(tài)的心愿。

在為期兩天的討論中，與會專家學(xué)者分別圍繞社會管理創(chuàng)新與行政法、弱勢群體保護(hù)、村民自治、志愿者立法和群體性事件五個議題展開，共有13名發(fā)言人就相關(guān)專題作了主題報告，13名評議人參與點(diǎn)評，共計(jì)八十余名參會代表參與了自由討論，并從不同的角度發(fā)表了自己的觀點(diǎn)，或肯定、或質(zhì)疑、或溫婉謙和、或針鋒相對，妙語連珠、精彩紛呈，無不展現(xiàn)出深厚的學(xué)術(shù)積淀和敏銳的問題意識，年會討論不斷涌現(xiàn)。

第8篇：行政立法論文范文

關(guān)鍵詞：個人理財(cái)業(yè)務(wù)；中小客戶；微利原則；市場定位

郵政儲蓄銀行自掛牌成立以來，不斷健全組織機(jī)構(gòu)，拓展業(yè)務(wù)品種和發(fā)展空間，大力推動向商業(yè)銀行的全面轉(zhuǎn)型。為提升郵政儲蓄銀行的綜合能力，總行確定了大力發(fā)展個人理財(cái)業(yè)務(wù)的方針，并制定了3年內(nèi)分“三步走”的發(fā)展規(guī)劃。

1郵政儲蓄銀行個人理財(cái)業(yè)務(wù)的現(xiàn)狀

郵政儲蓄銀行開辦個人理財(cái)業(yè)務(wù)兩年來，取得了階段性成果。首先，郵政儲蓄銀行建立了業(yè)務(wù)系統(tǒng)，對支行長、地市行長等業(yè)務(wù)骨干進(jìn)行理財(cái)業(yè)務(wù)培訓(xùn)，為個人理財(cái)業(yè)務(wù)的開辦奠定了堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。其次。培育了理財(cái)產(chǎn)品品牌，形成了良好的業(yè)務(wù)發(fā)展架構(gòu)和布局。截至目前，郵政儲蓄銀行在“儲匯聚財(cái)”的個人理財(cái)業(yè)務(wù)品牌下，形成了“創(chuàng)富”、“天富”、“財(cái)富”三個系列品牌，滿足了市場對高、中、低三種不同風(fēng)險程度產(chǎn)品的需要。此外，郵政儲蓄銀行還建立了一整套行之有效的風(fēng)險防范措施和制度，為業(yè)務(wù)健康、持續(xù)發(fā)展奠定了堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。

2009年是郵政儲蓄三年規(guī)劃的“發(fā)展年”，進(jìn)一步促進(jìn)業(yè)務(wù)規(guī)劃和布局的逐步完善，從業(yè)務(wù)規(guī)模、市場占比等方面提升市場地位，逐步推進(jìn)個人理財(cái)顧問服務(wù)模式的發(fā)展，才能將業(yè)務(wù)推向新的發(fā)展階段?？傮w而言，郵政儲蓄銀行個人理財(cái)業(yè)務(wù)起步晚，品種少，與四大國有商業(yè)銀行相比，無論在規(guī)模上還是質(zhì)量上都存在一定差距。因此，為使郵政儲蓄銀行個人理財(cái)業(yè)務(wù)取得更大突破與發(fā)展，理財(cái)觀念有待宣傳，理財(cái)市場有待定位，理財(cái)原則有待確立，理財(cái)人才有待培養(yǎng)。

2個人理財(cái)業(yè)務(wù)的內(nèi)涵

國內(nèi)各商業(yè)銀行均開辦了個人理財(cái)業(yè)務(wù)，有些銀行把其基本等同于商業(yè)銀行零售業(yè)務(wù)，將一卡通、信用卡等業(yè)務(wù)歸入理財(cái)；有些銀行把其僅僅理解為信息咨詢，指派一些工作人員為客戶做一些解答；還有些銀行將其認(rèn)定為銷售開放式基金、投資連接險、理財(cái)協(xié)議等產(chǎn)品。

不能確定個人理財(cái)業(yè)務(wù)的內(nèi)涵，就不利于這項(xiàng)業(yè)務(wù)的定位與發(fā)展，郵政儲蓄銀行各級機(jī)構(gòu)有必要對商業(yè)銀行個人理財(cái)業(yè)務(wù)進(jìn)行科學(xué)合理的界定。

2005年銀監(jiān)會頒布的《商業(yè)銀行個人理財(cái)業(yè)務(wù)管理暫行辦法》指出：“銀行個人理財(cái)，是指商業(yè)銀行為個人客戶提供財(cái)務(wù)分析、財(cái)務(wù)規(guī)劃、投資顧問、資產(chǎn)管理等專業(yè)化服務(wù)活動?！庇纱丝梢钥闯觯]政儲蓄銀行開辦的個人理財(cái)業(yè)務(wù)是建立在委托關(guān)系基礎(chǔ)上的多角度、多層次的銀行服務(wù)。就目前而言，銀行個人理財(cái)包括理財(cái)顧問服務(wù)，指商業(yè)銀行向客戶提供財(cái)務(wù)分析與規(guī)劃、投資建議、個人投資產(chǎn)品推介等專業(yè)化服務(wù)；綜合理財(cái)服務(wù)，指商業(yè)銀行在為客戶提供理財(cái)顧問服務(wù)的基礎(chǔ)上，接受客戶的委托和授權(quán)，按照與客戶事先約定的投資計(jì)劃和方式進(jìn)行投資和資產(chǎn)管理；理財(cái)計(jì)劃，指商業(yè)銀行在對潛在目標(biāo)客戶群分析研究的基礎(chǔ)上，針對特定目標(biāo)客戶群開發(fā)設(shè)計(jì)并銷售的資金投資和管理計(jì)劃?；谝陨戏治觯]政儲蓄銀行現(xiàn)階段處于理財(cái)顧問服務(wù)和銷售理財(cái)計(jì)劃階段，理財(cái)并不僅僅是單純投資，其關(guān)鍵是對“財(cái)”要“理”。郵政儲蓄銀行的開放式基金、理財(cái)協(xié)議、國債、保險都是打理“財(cái)”的工具，不能將其視為簡單的產(chǎn)品，要改變“重銷售，輕服務(wù)”的理念，將重心放在為客戶服務(wù)上。根據(jù)客戶的財(cái)力和理財(cái)目標(biāo)，通過郵政儲蓄銀行的各種產(chǎn)品為客戶構(gòu)建相匹配的體系，實(shí)現(xiàn)客戶利益最大化。

3郵政儲蓄銀行個人理財(cái)業(yè)務(wù)的市場定位

郵政儲蓄銀行要想在競爭激烈的個人理財(cái)市場中找到生存和發(fā)展空間，必須準(zhǔn)確定位理財(cái)市場，并服從于自己的市場定位，在鞏固現(xiàn)有客戶關(guān)系的同時，發(fā)掘潛在客戶，由專業(yè)理財(cái)人員對其進(jìn)行信息搜集、整理和評估，分析客戶的生活、財(cái)務(wù)現(xiàn)狀，依據(jù)客戶的理財(cái)目標(biāo)幫助其制定可行的理財(cái)方案。

筆者認(rèn)為，為中小客戶和城市居民理財(cái)是郵政儲蓄銀行當(dāng)前個人理財(cái)業(yè)務(wù)的市場定位，這主要基于以下幾點(diǎn)考慮。

3.1為中小客戶理財(cái)是郵政儲蓄銀行建行之初的定位

銀監(jiān)會經(jīng)過仔細(xì)研究，決定將郵政儲蓄銀行定位為面向城市居民的社區(qū)銀行，其經(jīng)營目標(biāo)是充分依托和發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢，完善城鄉(xiāng)金融服務(wù)功能，以零售業(yè)務(wù)和中間業(yè)務(wù)為主，為城市社區(qū)和廣大農(nóng)村地區(qū)居民提供基礎(chǔ)金融服務(wù)。依據(jù)國際銀行經(jīng)營慣例，理財(cái)、銀行卡、網(wǎng)銀是零售銀行的三個支點(diǎn)，因此選擇中小客戶是郵政儲蓄銀行的定位所決定的。

3.2郵政儲蓄銀行具備為中小客戶理財(cái)?shù)膬?yōu)勢

郵政儲蓄銀行提供的基礎(chǔ)金融服務(wù)已經(jīng)深入人心，在城鄉(xiāng)居民心目中有很高的信譽(yù)度，享有“綠色銀行”的美譽(yù)。郵政儲蓄銀行現(xiàn)已建成覆蓋全國城鄉(xiāng)網(wǎng)點(diǎn)，面最廣，交易額最多的個人金融服務(wù)網(wǎng)絡(luò)。目前，郵政儲蓄銀行擁有儲蓄營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)3.6萬個，匯兌營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)4.5萬個，國際匯款營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)2萬個，其中有近60％的儲蓄網(wǎng)點(diǎn)和近70％的匯兌網(wǎng)點(diǎn)分布在農(nóng)村地區(qū)。成為溝通城鄉(xiāng)居民個人結(jié)算的主渠道。另外，郵政儲蓄銀行現(xiàn)階段在理財(cái)方面還不具備同工商銀行、建設(shè)銀行、中國銀行、交通銀行、農(nóng)業(yè)銀行、招商銀行等大中型銀行競爭的能力，更不具備同花旗、匯豐等外資銀行競爭的實(shí)力，因此選擇中小客戶并且為其理財(cái)會使郵政儲蓄銀行更具競爭優(yōu)勢。

3.3中小客戶有財(cái)可理，并且需要理財(cái)

改革開放以來，我國國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)快速增長了30年，GDP、人均收入、存款余額等對人民生活水平和個人家庭財(cái)富積累產(chǎn)生重大影響的指標(biāo)均大幅增長。自2009年起，國家對社會保障制度、醫(yī)療制度、教育體制進(jìn)行改革，使醫(yī)療、住房、教育將逐漸不再成為居民的沉重壓力，進(jìn)而居民會更多地關(guān)注自己的財(cái)務(wù)狀況。通過綜合安排，在理財(cái)方面達(dá)到獨(dú)立、安全和自主，更好地享受生活已成為人們追求的基本目標(biāo)。城市居民以年均30％增長的理財(cái)需求，為郵政儲蓄銀行提供了廣闊的理財(cái)市場，這也要求郵政儲蓄銀行必須把握機(jī)遇，細(xì)分目標(biāo)市場，為中小客戶理財(cái)。

4郵政儲蓄銀行個人理財(cái)業(yè)務(wù)的發(fā)展策略

4.1以客戶滿意、保本微利為理財(cái)原則

郵政儲蓄銀行個人理財(cái)業(yè)務(wù)近期應(yīng)以“客戶滿意，保本微利”為基本原則，要想成為真正的社區(qū)銀行，客戶滿意是第一要務(wù)。客戶在選擇商業(yè)銀行服務(wù)時，首先考慮的因素是良好的服務(wù)態(tài)度，這是銀行吸引客戶的主要因素；其次是銀行的實(shí)力，銀行先進(jìn)的硬件設(shè)施、品牌形象、就近方便等均為次要因素。

根據(jù)國外經(jīng)驗(yàn)，發(fā)展個人理財(cái)業(yè)務(wù)并且盈利絕非易事。開展個人金融服務(wù)業(yè)務(wù)，一開始就需要投入大量的資金用于人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)、市場拓展、品牌推廣以及信息服務(wù)等。此外，為滿足投資者的實(shí)際需求，還必須對投資者行為有明確認(rèn)識，并對其信息進(jìn)行周密分析，同時還需掌握投資者的收益情況。因此，現(xiàn)階段郵政儲蓄銀行的個人理財(cái)業(yè)務(wù)應(yīng)以滲透定價的策略，迅速擴(kuò)大理財(cái)業(yè)務(wù)規(guī)模，從而取得規(guī)模效益。為此，郵政儲蓄銀行一要穩(wěn)定現(xiàn)有客戶，使其財(cái)富不斷增值，以加強(qiáng)客戶關(guān)系，提高客戶滿意度和忠誠度}二要通過理財(cái)增加客戶資產(chǎn)的額外價值，提高郵政儲蓄銀行的服務(wù)水平，激發(fā)客戶對金融理財(cái)產(chǎn)品的需求，培養(yǎng)成長型客戶；三是樹立理財(cái)服務(wù)典型，擴(kuò)大潛在客戶，從而提高郵政儲蓄銀行在中小客戶市場中的份額}四是在優(yōu)質(zhì)客戶穩(wěn)步增加的基礎(chǔ)上，加快特色金融理財(cái)產(chǎn)品的創(chuàng)新，使郵政儲蓄銀行更具特色。

4.2以服務(wù)客戶為基礎(chǔ)，多層次開發(fā)理財(cái)產(chǎn)品

理財(cái)是一種服務(wù)，這種服務(wù)通過各種產(chǎn)品幫助和指導(dǎo)家庭或個人構(gòu)建全面、科學(xué)、多元互補(bǔ)、動態(tài)跟進(jìn)的財(cái)務(wù)體系，使其實(shí)現(xiàn)終身快樂的理財(cái)目標(biāo)，獲取家庭和個人財(cái)務(wù)的最大自由。從郵政儲蓄銀行的現(xiàn)狀看，個人理財(cái)業(yè)務(wù)尚處于起步時期。穩(wěn)健經(jīng)營是其首要原則，其理財(cái)產(chǎn)品的選擇可分步進(jìn)行。

首先，以“代字號業(yè)務(wù)”為起點(diǎn)，逐步擴(kuò)大個人理財(cái)業(yè)務(wù)市場份額。如保險、代銷國債、開放式基金，這些業(yè)務(wù)雖屬初級理財(cái)產(chǎn)品，但是市場潛力巨大，隨著財(cái)富的不斷增加，資產(chǎn)分散將成為個人客戶構(gòu)建投資獲利體系的重要支柱。所以鞏固和擴(kuò)大此類理財(cái)業(yè)務(wù)。雖然收益不是很高，但可以穩(wěn)定現(xiàn)有客戶群，提高目標(biāo)客戶市場占有率。

其次，逐步介入相對熟悉且收益較大的產(chǎn)品。如理財(cái)協(xié)議、信托等業(yè)務(wù)。隨著郵政儲蓄銀行資金運(yùn)用技術(shù)及市場的不斷拓展，理財(cái)人員經(jīng)驗(yàn)不斷豐富，可以不斷介入高風(fēng)險、高收益類理財(cái)產(chǎn)品。

最后，以客戶為中心提供個性化需求理財(cái)服務(wù)。目前銀行的理財(cái)服務(wù)仍然停留在“以產(chǎn)品為核心”，側(cè)重于產(chǎn)品設(shè)計(jì)和推銷。以客戶為中心是面向郵政儲蓄銀行高端客戶提供的服務(wù)，銀行不僅要為客戶提供投資理財(cái)產(chǎn)品，還包括替客戶利用信托、保險、基金等金融工具維護(hù)客戶資產(chǎn)在獲益、風(fēng)險和流動性之間的精準(zhǔn)平衡，同時還要提供與個人理財(cái)相關(guān)的一系列法律、財(cái)務(wù)、稅務(wù)、財(cái)產(chǎn)繼承、子女教育等專業(yè)顧問服務(wù)。

第9篇：行政立法論文范文

關(guān)鍵詞：行政處罰；行政處罰力度；行政處罰效力

行政處罰法規(guī)定，行政處罰是指：“公民、法人或者各其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤??！币话阏J(rèn)為公民、法人或者其他組織有違反行政管理秩序的違法行為，尚不構(gòu)成犯罪，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政法律責(zé)任的，由行政機(jī)關(guān)給予行政處罰。

我國行政處罰法于1996年10月1日起正式施行。目前行政處罰法規(guī)定的行政處罰種類主要有：警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財(cái)物；責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；行政拘留；以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

一、提高行政處罰效力的必要性

法律的完善需要時間，建國后我國陸續(xù)出臺許多行政法律法規(guī)，其中很多都涉及行政處罰問題，這些法律法規(guī)在實(shí)踐中接受檢驗(yàn)。隨著改革開放政策的施行，社會發(fā)生了巨大的變化，經(jīng)濟(jì)增長速度逐年遞增，個人以及各類企業(yè)的收入也隨著經(jīng)濟(jì)的增長在增加，原來的各部門法在處罰力度上就顯得不適應(yīng)環(huán)境的變化。因此提高行政處罰效力至關(guān)重要。

（一）提高行政處罰效力，有利于更有效地維護(hù)公共利益和社會秩序

行政處罰法制定的根本目的就是要維護(hù)公共利益和社會秩序。但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會中不斷出現(xiàn)新的問題與矛盾，相應(yīng)的法規(guī)制度就要隨之調(diào)整并做到處罰有力，使“黑網(wǎng)吧”等新的社會問題不再屢禁不止，有效維護(hù)公共利益和社會秩序。

（二）提高行政處罰效力，有利于更有效地保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益

行政處罰的目的之一就是要有效維護(hù)公民法人和其他組織的合法權(quán)益。然而現(xiàn)有的行政處罰力度不夠，使得很多不法者為了自己的經(jīng)濟(jì)利益和其他利益而損害其他公民的權(quán)益。如果不加大行政處罰力度，有力打擊各類行政違法現(xiàn)象，公民、法人和其他組織的合法權(quán)益將受到更嚴(yán)重的侵害。只有提高行政處罰的效力，“黑診所”、“黑加工點(diǎn)”等才能徹底滅絕，使公平的市場競爭環(huán)境得以保護(hù)，公民、法人和其他組織的合法權(quán)益得到有效保障。

（三）提高行政處罰效力，有利于監(jiān)督保障行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)

由于缺乏較高的行政處罰效力，再加上處罰制度不健全，引發(fā)的行政訴訟案件逐年增多。又由于財(cái)政體制和立法不配套，致使行政機(jī)關(guān)處理罰沒款項(xiàng)時做法不一，為違法截流、坐支、引誘相對人違法獲取財(cái)源大開方便之門。因此，必須加大行政處罰力度，保障行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，保證行政管理任務(wù)的完成。

（四）提高行政處罰效力，有利于發(fā)揮政府職能

現(xiàn)代政府發(fā)揮著經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)、市場監(jiān)管、公共管理以及社會服務(wù)四大職能。政府要想充分發(fā)揮好四大職能，更大程度地保障人民的利益，就更應(yīng)提高行政處罰效力，嚴(yán)厲打擊各種行政違法現(xiàn)象，保障人民生活的安定，保障良好社會環(huán)境的穩(wěn)定。

二、當(dāng)前行政處罰存在的問題

我國行政處罰法正式施行以來，在打擊行政違法、保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益、維護(hù)公共利益等方面發(fā)揮了巨大作用。但行政處罰涉及領(lǐng)域眾多，如稅務(wù)、工商、衛(wèi)生防疫以及交通等等，各部門又有不同的行政法規(guī)，在具體操作時還存在諸多問題。

（一）行政處罰力度不夠

行政處罰效力低，不能夠產(chǎn)生足夠的震懾力，使得不法之徒打擊不盡。比如，非法謀取的利潤與被執(zhí)法人員抓到受到的懲處相差懸殊，那么在這種情況下，違法者就會選擇冒險，即使有許多被懲處，但相對無力的懲處力度使得違法現(xiàn)象杜之不絕。從下表中各法規(guī)常見問題的處罰標(biāo)準(zhǔn)可以看出相對疲軟的處罰力度：

這些法規(guī)最早的如《環(huán)境保護(hù)法》從1989年開始實(shí)施，其他的法規(guī)雖然進(jìn)行過修改，也并不能完全保證與時俱進(jìn)，因此，根據(jù)當(dāng)前的實(shí)際情況，我們一定要針對實(shí)際問題，提高行政處罰的效力。

（二）行政處罰實(shí)際操作水平不高這方面主要是指行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員實(shí)施行政處罰程序的實(shí)際操作水平不高，行政執(zhí)法行為不規(guī)范。主要體現(xiàn)在執(zhí)法人員素質(zhì)低下，執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)與實(shí)際要求相去甚遠(yuǎn)：一是部分執(zhí)法人員文化程度不高，尤其是基層執(zhí)法機(jī)構(gòu)人員表現(xiàn)更為突出。其中，具有大學(xué)以上文化程度的只占少數(shù)，法律專業(yè)畢業(yè)的人員更少；二是執(zhí)法隊(duì)伍的知識結(jié)構(gòu)不合理。在社會主義市場經(jīng)濟(jì)建立的過程中，經(jīng)濟(jì)糾紛大量出現(xiàn)，要求執(zhí)法人員不僅要懂法律，還要懂經(jīng)濟(jì)、懂外語。而實(shí)際懂法律、懂經(jīng)濟(jì)、懂外語的人不多，三者兼而有之的就更少；三是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，科技的進(jìn)步，經(jīng)濟(jì)交往頻繁以及社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系日趨復(fù)雜，違法犯罪手段也更加先進(jìn)和隱秘，要求執(zhí)法人員有過硬的業(yè)務(wù)能力。而現(xiàn)在執(zhí)法人員業(yè)務(wù)技能還有相當(dāng)差距。使得一部分執(zhí)法人員貪圖享樂，吃請受賄，為一些違法者逃脫法律的制裁，成了金錢和人情的俘虜，，徇私枉法。

另外，有的執(zhí)法人員在進(jìn)行行政處罰時，不經(jīng)相應(yīng)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，進(jìn)行重大處罰時不經(jīng)集體討論私自決定，或是對當(dāng)事人調(diào)查了解不夠詳細(xì)就早下結(jié)論，或者有人執(zhí)法犯法，利用職權(quán)，謀取私人利益，這些不規(guī)范的操作行為都嚴(yán)重影響了行政處罰效力。

除了執(zhí)法人員自身的因素外，執(zhí)法條件的局限性也使行政處罰效力受到了限制。有的執(zhí)法機(jī)構(gòu)執(zhí)法人員不足，難以完成日益繁重的執(zhí)法任務(wù)，雇用非公務(wù)員執(zhí)法的情況比比皆是；有的執(zhí)法機(jī)關(guān)經(jīng)費(fèi)緊缺，辦案經(jīng)費(fèi)不能保障，辦案很難及時到位；有的執(zhí)法機(jī)關(guān)辦公條件落后，辦理業(yè)務(wù)沒有采用先進(jìn)設(shè)備，難以適用辦案要求。這些都不利于提高執(zhí)法效益。（三）行政處罰責(zé)、權(quán)、利不明確

《行政處罰法》規(guī)定行政處罰的主體是具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)以及被依法授權(quán)或委托的組織。但現(xiàn)行的《行政處罰法》對現(xiàn)行執(zhí)罰機(jī)關(guān)混亂的現(xiàn)狀并沒有從根本上予以改變，一些組織通過規(guī)章委托，變相取得了執(zhí)罰權(quán)，這些執(zhí)罰機(jī)關(guān)龐雜，在執(zhí)罰過程中存在執(zhí)法重疊或是執(zhí)法漏洞的問題。據(jù)統(tǒng)計(jì)，我國約80％的法律、90％的地方性法規(guī)和幾乎全部行政法規(guī)、規(guī)章都設(shè)立了行政處罰權(quán)，由此產(chǎn)生了數(shù)量龐雜的執(zhí)罰部門，具體有公安、海關(guān)、工商、稅務(wù)、衛(wèi)生、質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督、煙草、醫(yī)藥、鹽業(yè)、農(nóng)業(yè)、林政、交通、路政、漁政、海事、教育、民政、郵政、電信等等諸多部門，造成執(zhí)罰隊(duì)伍過多過濫的局面。由于執(zhí)罰隊(duì)伍龐雜，不可避免地造成職能交叉、重疊。對某些違法行為，由于執(zhí)法風(fēng)險大，利益小，導(dǎo)致執(zhí)罰部門互相推諉、踢皮球；對某些含金量高的違法行為，執(zhí)罰部門又相互爭權(quán)，競相處罰。同時，由于執(zhí)罰部門過多，某些部門執(zhí)法人員數(shù)量又不足，使得執(zhí)罰活動靠搞突擊執(zhí)罰、聯(lián)合執(zhí)法來完成執(zhí)法任務(wù)，嚴(yán)重影響了執(zhí)法效力。

三、提高行政處罰效力的措施

（一）提高處罰標(biāo)準(zhǔn)

每一部法律法規(guī)的制定都經(jīng)歷了一定的過程，符合一定時期的經(jīng)濟(jì)狀況和當(dāng)時的社會環(huán)境。我們已經(jīng)認(rèn)識到，社會環(huán)境變化的速度是非?？斓模绕涫俏覈鼇斫?jīng)濟(jì)增長速度始終持續(xù)保持較高水平，有關(guān)法律法規(guī)應(yīng)隨著社會不斷出現(xiàn)的新問題而不斷地調(diào)整與完善。就行政處罰方面來講，在有的部門，甚至還沿用幾十年前的規(guī)定，這些規(guī)定對于當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)條件下的實(shí)際問題難以達(dá)到理想的處罰效果，操作性不強(qiáng)，有些根本無法再適用于當(dāng)前狀況。因此，必須依據(jù)現(xiàn)實(shí)的狀況制定合理的處罰標(biāo)準(zhǔn)，提高行政處罰效力，給犯罪分子足夠的震懾力。

1．提高貨幣處罰標(biāo)準(zhǔn)

關(guān)于行政處罰，重要的一項(xiàng)就是罰款。許多法律法規(guī)中制定的罰金標(biāo)準(zhǔn)是以制定法律時的物價水平為參照的，隨著時間的推移，物價水平發(fā)生了顯著變化，但執(zhí)法依據(jù)仍然是法律當(dāng)時規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，因此，違法者被罰沒的款項(xiàng)相對于其謀取的高額暴利來講微不足道。物價水平在發(fā)展變化，幣值也在變化發(fā)展，現(xiàn)在的幣值與制定法律時的幣值已經(jīng)有了很大的差別，這種差別在實(shí)施處罰時應(yīng)該被充分考慮到。

另外，如何界定違法所得在實(shí)際操作中也是重要的問題。如我國《食品衛(wèi)生法》第11條規(guī)定，未取得衛(wèi)生許可證或者偽造衛(wèi)生許可證從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第40條的規(guī)定，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)予以取締，并按下列規(guī)定給予行政處罰：（1）有違法所得的，沒收違法所得，并處以違法所得一倍至五倍的罰款；

（2）沒有違法所得的，處以五百元以上至三萬元以下的罰款。如果違法所得界定的太少，相應(yīng)的處罰就會較輕；如果無法界定違法所得，則只處以五百元或五百元以上罰款，對于目前的經(jīng)濟(jì)水平來說，也根本達(dá)不到處罰目的，更不用說是實(shí)現(xiàn)事前遏制的效果了。

因此，貨幣處罰一定要提高處罰標(biāo)準(zhǔn)，使處罰達(dá)到相應(yīng)的目的。例如，對于屢禁不止的亂張貼小廣告的問題，目前執(zhí)法部門采取各種措施取締非法小廣告，但是抓到相關(guān)責(zé)任人只是處以少量的罰款或是處罰相關(guān)責(zé)任人清除違法張貼的小廣告，這樣收到的效果很不理想，使得小廣告問題一直無法根治。主要原因就是處罰力度不夠，不能給犯罪分子足夠的震懾力。目前，北京擬審議市容環(huán)境衛(wèi)生條例草案，對于亂發(fā)小廣告最高處罰50萬。我們相信這樣的處罰力度會給犯罪分子足夠的震懾力，達(dá)到事前遏制的目的。

2．提高非貨幣處罰力度

除對違法行為處以罰款之外，還可以采取其他的處罰方式。如責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等等。這些處罰方式本來很有力度，但對違法者被處罰之后重操舊業(yè)，沒有對其經(jīng)營進(jìn)行更嚴(yán)格的限制。之所以有許多同類違法事件屢次出現(xiàn)，就是對違法者的懲處力度與限制力度不夠。在這方面，我國的法律法規(guī)罰責(zé)較輕，沒有足夠的震懾力，給違法者多次利用同一手段犯罪的機(jī)會，而國外許多法律則較嚴(yán)格。例如，美國法律規(guī)定，無論金額大小，只要制假售假均屬有罪，處以25萬美元以上100萬美元以下的罰款，并處以五年以上的監(jiān)禁，如有假冒前科，罰款額可達(dá)500萬美元。而我國現(xiàn)行法律法規(guī)恰恰忽視了制假售假行為本身的危害，對制假售假行為處罰較輕。這樣就使得許多不法者敢于踐踏法律的尊嚴(yán)，多次違法。

（二）豐富處罰手段和方式

很多執(zhí)法機(jī)關(guān)及執(zhí)法人員認(rèn)為現(xiàn)有的行政處罰手段不夠，難以有效制裁違法相對人。因此，我們應(yīng)該對現(xiàn)有的處罰手段加以修改和調(diào)整，并增加一些新的處罰手段。對于行政處罰手段和方式，我們可以采取歸類和列舉并用的方法，將各種行政處罰手段類別化。例如，采用申誡罰、財(cái)產(chǎn)罰、行為罰、人身罰等等，并采用如警告登記累積制度、罰款決定與收繳分離制度、拘留處罰的傳喚、訊問、取證制等輔助措施加以補(bǔ)充。這樣通過多種處罰手段并用的方法來達(dá)到處罰目的。

（三）要規(guī)范行政執(zhí)法人員的執(zhí)法行為

加強(qiáng)執(zhí)法隊(duì)伍建設(shè)，提高執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)水平，加強(qiáng)思想教育：一是加強(qiáng)執(zhí)法人員的思想政治教育。執(zhí)法隊(duì)伍的素質(zhì)高低，執(zhí)法水平的優(yōu)劣，是關(guān)系到法律能否落實(shí)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，要采取多種手段和途徑，提高執(zhí)法人員的水平。保證在執(zhí)法中，廉潔奉公，不徇私情，秉公辦案，做到定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。要把思想政治教育定期化，制度化，由專人負(fù)責(zé)，常抓不懈。通過思想政治教育，培養(yǎng)典型，以點(diǎn)帶面，全面提高。二是建立執(zhí)法責(zé)任追究和獎懲機(jī)制。這包括建立個人執(zhí)法檔案，對嚴(yán)格執(zhí)法、忠于職責(zé)、出色完成執(zhí)法任務(wù)的人員要給予獎勵，對執(zhí)法不嚴(yán)、執(zhí)法犯法、徇私枉法者，進(jìn)行嚴(yán)肅懲處，并將處理情況載入檔案，晉級增資、提拔重用等都要與之掛鉤。還要建立錯案追究制度，從立案、偵查、審理到執(zhí)行，都要實(shí)行專人負(fù)責(zé)制，出現(xiàn)錯案，一追到底，決不姑息，該獎則獎，該罰則罰；三是提高執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)。要加強(qiáng)法律學(xué)科教育，非法律專業(yè)的執(zhí)法人員也學(xué)習(xí)法律知識。適當(dāng)提高執(zhí)法人員的待遇，以吸引優(yōu)秀大學(xué)生從事執(zhí)法工作。要把住執(zhí)法人員的入口關(guān)，同時定期進(jìn)行考核，考核不合格的，堅(jiān)決調(diào)離執(zhí)法機(jī)關(guān)。同時，制訂規(guī)章制度來約束與規(guī)范執(zhí)法人員的執(zhí)法行為，要真正做到有效執(zhí)法，提高執(zhí)法效力。對于利用職權(quán)謀取私利的行為也要嚴(yán)懲，這樣才能保證一支良好的執(zhí)法隊(duì)伍。

（四）加強(qiáng)部門間溝通、合作